АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

Пушкина ул., д. 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-6838/2021

21 декабря 2021 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 15 декабря 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 декабря 2021 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего судьи Филимоновой Е.П.

судей Никитиной Т.Н., Черняк Л.М.

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Флагман» - ФИО1, представитель по доверенности от 25.03.2020;

от Управления Федеральной налоговой службы по Сахалинской области: ФИО2, представитель по доверенности от 29.11.2021 № 25-26/6;

от третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью «Ресторан Седьмое небо», индивидуального предпринимателя ФИО3, индивидуального предпринимателя ФИО4 – представители не явились;

рассмотрев в судебном заседании в режиме онлайн кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Флагман»

на решение от 11.06.2021, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от  09.09.2021

по делу №  А59-3874/2018 Арбитражного суда Сахалинской области

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Флагман» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 694620, 

<

...>) 

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Сахалинской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 694620, 

<

...>) 

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Ресторан Седьмое небо» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 694620, 

<

...>), индивидуальный предприниматель ФИО3                 (ОГРНИП 304650915600017, ИНН 

<

***>), индивидуальный предприниматель ФИО4 (ОГРНИП 314650927600036, ИНН 

<

***>)

о признании недействительным решения

У С Т А Н О В И Л :

Общество с ограниченной ответственностью «Флагман» (далее –        ООО «Флагман», общество) обратилось в Арбитражный суд Сахалинской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Сахалинской области (далее – инспекция, налоговый орган) от 06.02.2018 № 3-В, которым общество привлечено к налоговой ответственности за совершение налоговых правонарушений.

Определением от 13.08.2018 в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Ресторан Седьмое небо» (далее – ООО «Ресторан Седьмое небо»), индивидуальный предприниматель ФИО4 (далее – ИП Стремужевский).

Определением суда от 11.10.2018 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен индивидуальный предприниматель ФИО3 (далее – ИП Белик).

Решением суда от 02.10.2019, оставленным без изменения  постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2019, обществу в удовлетворении заявленных требований отказано, так как суды пришли к выводу о правомерности выводов налогового органа о том, что ООО «Флагман» путем взаимодействия со взаимозависимыми лицами, а именно ООО «Ресторан Седьмое небо», ИП Стремужевский и ИП Белик создана схема «дробления бизнеса» с целью минимизации налоговых обязательств.

Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 19.03.2020 принятые по делу судебные акты в части отказа в признании недействительным решения  инспекции по доначислению налога на прибыль организаций (далее – налог на прибыль) в сумме 10 164 175 руб., налога на добавленную стоимость (далее – НДС) в сумме 12 007 711 руб., пеней соответственно в суммах 3 550 440 руб. и 3 997 674 руб., штрафов: по пункту 3 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Налоговый кодекс) в суммах 1 957 912 руб. и  2 242 211 руб. за неполную уплату налога на прибыль и НДС, по пункту 1 статьи 119 Налогового кодекса в суммах  2 846 570 руб. и 1 681 658 руб. за непредставление налоговых деклараций по указанным налогам отменены. Дело в отмененной части направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Сахалинской области. В остальном решение и постановление по данному делу оставлены без изменения.

При новом рассмотрении дела решением суда от 11.06.2021, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 09.09.2021, решение инспекции признано недействительным в части доначисления НДС в сумме, превышающей           3 993 023 руб., пеней за несвоевременную уплату НДС в сумме, превышающей 1 298 688,31 руб., привлечения к ответственности, предусмотренной: пунктом 1 статьи 119 Налогового кодекса за непредставление налоговых деклараций по НДС в виде штрафа в сумме, превышающей 671 445 руб. в виде штрафа в сумме, превышающей 895 260 руб. за неполную уплату НДС; доначисления налога на прибыль в сумме, превышающей 9 412 370 руб., пеней в сумме 3 295 733 рублей за несвоевременную уплату налога на прибыль, привлечения к ответственности, предусмотренной: пунктом 1 статьи 119 Налогового кодекса за непредставление налоговых деклараций по налогу на прибыль в виде штрафа, в сумме, превышающей 2 623 794 руб., пунктом 3 статьи 122 Налогового кодекса в виде штрафа, в сумме, превышающей 1 778 860 руб., за неполную уплату налога на прибыль как несоответствующее Налоговому кодексу. В удовлетворении остальной части заявления  ООО «Флагман» отказано.

ООО «Флагман» в кассационной жалобе, поддержанной представителем в судебном заседании, просит решение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда отменить, принять новое решение о признании недействительным решение инспекции в части доначисления сумм, превышающих: НДС – 3 993 023 руб., пеней по НДС –   1 298 688,31 руб., штрафов: по пункту 1 статьи 119 Налогового кодекса –      671 445 руб., по пункту 3 статьи 122 Налогового кодекса – 895 260 руб.; налога на прибыль – 813 236 руб., пеней по налогу на прибыль – 237 108,6 руб., штрафов: по пункту 1 статьи 119 Налогового кодекса  – 243 971 руб., по пункту 3 статьи 122 Налогового кодекса – 325 294 руб.

В обоснование жалобы ООО «Флагман» ссылается на неправильное применение судами обеих инстанций норм материального права; несоответствие выводов, изложенных в судебных актах предыдущих инстанций, фактическим обстоятельствам дела. Считает примененную инспекций и поддержанную судами методику расчета недоимки по налогу на прибыль несоответствующей налоговому законодательству и установленным налоговой проверкой обстоятельствам. По мнению заявителя, сумма исчисленного по ставке 18/118 НДС является частью выручки, полученной ООО «Флагман», ООО «Ресторан седьмое небо», ИП ФИО4 от реализации моторного масла розничным покупателям в интересах              ООО «Флагман», и не подлежит включению в состав доходов, облагаемых налогом на прибыль. Ссылается на искажение инспекцией показателей доходной и расходной частей, формирующих налоговую базу по налогу на прибыль.  Указывает, что применение налоговых вычетов по НДС является правом налогоплательщика и носит заявительный характер, поэтому установление судами факта наличия у налогоплательщика документов, подтверждающих право на применение налоговых вычетов, без отражения суммы вычетов в налоговой декларации не является основанием для уменьшения подлежащего уплате по итогам налогового периода НДС.

13.12.2021 от Управления Федеральной налоговой службы по Сахалинской области поступило ходатайство о замене стороны по делу - инспекции ее правопреемником в связи с реорганизацией Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Сахалинской области путем присоединения к Управлению Федеральной налоговой службы по Сахалинской области на основании приказа Федеральной налоговой службы от 09.08.2021 № ЕД-7-4/732, что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц от 01.12.2021 № ЮЭ9965-21-312228299.

Рассмотрев ходатайство, оценив представленные в подтверждение ходатайства документы, суд кассационной инстанции считает его подлежащим удовлетворению, в связи с чем на основании статьи 48 АПК РФ произведена замена стороны по делу – заинтересованного лица – инспекции на ее правопреемника – Управление Федеральной налоговой службы по Камчатскому краю (далее – управление).

Таким образом, интересы инспекции при рассмотрении кассационной жалобы по настоящему делу правомочно осуществлять управление.

Управление в отзыве на кассационную жалобу, а также его представитель в судебном заседании в режиме онлайн против изложенных в ней доводов возражали, просили судебные акты в обжалуемой части оставить без изменения как соответствующие налоговому законодательству и обстоятельствам дела.

Проверив в порядке и пределах статей 284, 286 АПК РФ и, исходя из доводов кассационной жалобы, правильность применения арбитражными судами первой и апелляционной инстанций норм материального права и соблюдение норм процессуального права, Арбитражный суд Дальневосточного округа не находит оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

Как установлено судами и подтверждается материалами дела, инспекцией проведена выездная налоговая проверка ООО «Флагман» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты всех налогов за период с 01.01.2013 по 31.12.2015, по результатам которой составлен акт от 27.10.2017 № 13. Проверкой установлено, что общество в указанный период получало доходы от реализации нефтепродуктов через автозаправочные станции (АЗС), а также от сдачи в аренду имущества.

Рассмотрев акт проверки, а также возражения налогоплательщика и другие материалы проверки инспекцией вынесено решение от 06.02.2018       № 3-В о привлечении общества к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 3 статьи 122 Налогового кодекса, в виде взыскания штрафов:   2 242 211 руб. за неуплату (неполную уплату) НДС; 195 790 руб. (федеральный бюджет) и 1 762 122 руб. (бюджет субъекта) за неполную уплату налога на прибыль; в сумме 98 078 руб. за неполную уплату налога на имущество организаций (далее – налог на имущество);  пунктом 1 статьи 119 Налогового кодекса в виде штрафов в суммах 1 681 658 руб.,  2 846 570 руб. и 35 943 руб. за непредставление налоговых деклараций соответственно по НДС, налогу на прибыль и налогу на имущество. Этим же решением инспекция предложила обществу уплатить НДС – 12 007 711 руб., налог на прибыль – 10 164 175 руб., налог на имущество - 665 772 руб., всего              22 837 658 руб., а также пени соответственно в суммах 3 997 674 руб., 3 550 440 руб., 238 675 руб. за несвоевременную уплату указанных  налогов.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Сахалинской области от 20.04.2018 № 050, принятым в порядке статьи 140 Налогового кодекса,  апелляционная жалоба налогоплательщика на решение инспекции оставлена без удовлетворения.

В обоснование исчисления налоговых платежей в соответствии с общей системой налогообложения, приходящихся пеней и привлечения к налоговой ответственности инспекция указала на необоснованное получение обществом налоговой выгоды, выразившейся в применении льготного режима налогообложения взаимозависимыми лицами: ООО «Флагман»,                 ООО «Ресторан Седьмое небо», ИП Стремужевский, ИП Белик  путем согласованных действий с помощью инструментов, используемых в гражданско-правовых отношениях, в целях недопущения превышения предельных размеров доходов для применения специального режима налогообложения в виде упрощенной системы налогообложения (далее – УСН). В ходе проведения проверки инспекцией установлены подконтрольность ООО «Ресторан Седьмое небо», ИП Стремужевский обществу, что позволило имитировать хозяйственную деятельность в рамках договоров аренды, в то время как все они в реальности действуют как одно лицо – ООО «Флагман».

Проверяя на соответствие закону оспариваемый ненормативный акт налогового органа, суды первой и апелляционной инстанций, руководствуясь положениями глав 21, 25, 26.2 Налогового кодекса, с учетом разъяснений Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенных в постановлении от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» (далее – постановление Пленума ВАС РФ № 53), во взаимосвязи с представленными в материалы дела доказательствами, пришли к выводу о правомерном доначислении налогоплательщику спорных налогов за проверяемый период, соответствующих сумм пени и штрафов, в том числе НДС по ставке 18 процентов сверх стоимости спорных услуг вместо применения расчетной ставки 18/118.

Суд округа поддержал выводы судов об утрате ООО «Флагман» права на применение УСН, начиная с 3 квартала 2013 года, и необходимости уплаты налогов по общей системе налогообложения, а также представления налоговых деклараций по налогу на прибыль, НДС и налогу на имущество, вместе с тем, признал необоснованными выводы судов первой и апелляционной инстанций о правомерности определения налоговой базы по НДС с применением ставки 18 процентов в дополнение к доходам предпринимателя от реализации ГСМ вместо выделения налога из полученной выручки с применением расчетной ставки 18/118 и правильности определения размера недоимки по НДС и налогу на прибыль в оспариваемом решении инспекции. 

Направляя дело на новое рассмотрение в отмененной части суд округа указал на необходимость проверки доводов общества и третьих лиц, а также возражений инспекции относительно правильности определения размера недоимки по налогу на прибыль и НДС.

При новом рассмотрении дела общество и инспекция, выполняя определение суда от 13.10.2020, произвели перерасчет налоговой базы по налогу на прибыль и НДС, а также пеней и штрафов.

Суды обеих инстанций тщательно исследовали расчеты налогоплательщика и инспекции и установили, что за проверяемый период сумма НДС, подлежащего уплате в бюджет, составляет 3 993 023 руб.           (47 419 620 руб.(налог) - 43 869 875 руб. (вычеты) + 443 278 руб. (сумма НДС за 3 квартал 2013 года к возмещению)); пени по НДС, рассчитанные за период с 20.01.2014 года по 06.02.2018 года (дата решения о привлечении к ответственности) – 1 298 688,31 руб.; штраф, предусмотренный пунктом 3 статьи 122 Налогового кодекса (с учетом положений статьи 113 Налогового кодекса) по НДС – 895 260 руб.; штраф, предусмотренной пунктом 1 статьи 119 Налогового кодекса, за непредставление налоговых деклараций по НДС составит 671 445 руб. 

Суды, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства по правилам главы 7 АПК, в том числе: счета-фактуры, акты выполненных работ, бухгалтерские и налоговые регистры и иные документы, истребованные в рамках статей 93, 93.1 Налогового кодекса у налогоплательщика и его контрагентов, руководствуясь пунктом 1 статьи 154, пунктом 4 статьи 164, статьёй 168, пунктом 1 статьи 176  Налогового кодекса, учитывая правовую позицию Верховного Суда Российской Федерации, сформулированную в определении от 30.09.2019 № 307-ЭС19-8085, правомерно признали недействительным решение инспекции в части доначисления НДС в сумме, превышающей 3 993 023 руб., пеней в сумме, превышающей 1 298 688,31 руб., штрафов по пункту 1 статьи 119 и пункту 3 статьи 122 Налогового кодекса в суммах, превышающих соответственно      671 445 руб. и  895 260 руб.

Проверяя правильность расчета налога на прибыль за спорный период, суды установили действительную налоговую обязанность общества и правомерно руководствовались статьями 247, пунктом 1 статьи 274, пунктом 1 статьи 252, статёй 265 Налогового кодекса.

Обществом  за 3, 4 квартал 2013 года указан доход в размере 40 828 198 руб., за 2014 год – 117 836 руб., за 2015 год – 104 777 393 руб. Между тем, в ходе налоговой проверки суммы доходов установлены инспекцией на основании представленных ООО «Флагман», ООО «Ресторан седьмое небо», ИП ФИО4 приходных кассовых ордеров, счетов-фактур, актов выполненных работ, отчетов кассира, книг учета доходов и расходов, банковских выписок, а также данных бухгалтерской программы                 ООО «Флагман» – «ИНФОПредприятие: бухгалтерия проф», изъятой в соответствии со статьей 94 Налогового кодекса, и доходов третьих лиц.

При разрешении спора судебными инстанциями установлено, что за проверяемый период доходы общества составили 310 431 029 руб., расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации, составили 259 376 153 рубля, в том числе: 2013 год: доходы – 48 055,234 руб., расходы – 44 443 200 руб.; 2014 год: доходы – 138 890 760 руб., расходы – 115 921 814 руб.;                 2015 год: доходы – 123 485 896 руб., расходы – 99 011 139 руб.

Налоговая база для исчисления налога на прибыль за проверяемый период составила 51 054 876 руб. (310 431 030 руб. (доходы) – 259 376 153 руб. (расходы)) , в том числе: 2013 год – 3 612 034 руб.; 2014 год – 22 968 946 руб.; 2015 год – 24 473 896 руб.

Судами учтена правовая позиция, изложенная в постановлении Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 09.04.2013 № 15047/12, о том, что положения пункта 19 статьи 270 Налогового кодекса не препятствуют учету на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 264 Налогового кодекса в составе расходов по налогу на прибыль сумм исчисленного НДС, не предъявленного налогоплательщиком в соответствии с Налоговым кодексом покупателю (приобретателю) товаров (работ, услуг, имущественных прав); НДС, начисленный налоговым органом по ставке 18/118 % подлежит учету в составе расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль.

При проверке расчета инспекции налога на прибыль судами установлено, что в составе расходов учтены суммы НДС, которые               ООО «Флагман» должно уплатить за счет собственных средств в размере      3 993 022 руб. Суды признали правильным расчет налога на прибыль, подлежащего уплате в бюджет, при котором начисленный по результатам проверки НДС учтен инспекцией в составе расходов.

Указанный вывод судов согласуется с правовой позицией, сформулированной в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 25.02.2020 № 304-ЭС20-3023, согласно которой довод о необходимости исключения из доходов для расчета налога на прибыль НДС, рассчитанного по ставке 18/118 от суммы выручки, обоснованно не принят судами в качестве основания для отмены судебных актов, поскольку начисленный по результатам проверки НДС учтен инспекцией в составе расходов в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 264 Налогового кодекса.

В своем расчете налоговой базы по налогу на прибыль общество уменьшает фактически полученную в период применения упрощенной системы налогообложения выручку (310 431 890 руб.) на начисленный инспекцией НДС (47 419 620 руб.) из расчетной ставки 18/118, но не на НДС, подлежащий уплате в бюджет (3 993 023 руб.).

Как правомерно отмечено судами, общество без наличия правовых оснований уменьшает доходную часть по налогу на прибыль на 47 419 620 руб., несмотря на то, что 43 869 875 руб. из них, инспекцией возвращены в виде вычетов, а именно: 3 квартал 2013 года – 4 009 780 руб.; 4 квартал 2013 года – 3 502 4890 руб.; 2014 год – 19 735 826 руб.; 2015 год – 16 621 779 руб.

Сумма НДС в размере 43 869 875 руб., установленная и принятая инспекцией к вычету, соответствует сумме вычетов, исчисленной              ООО «Флагман» в приложении № 1 к своему расчету налоговых обязательств по общей системе налогообложения, представленному 23.08.2017.

С учетом вышеуказанной корректировки расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль, сумма исчисленного налога на прибыль за проверяемый период составила 9 412 370 руб.; пени, подлежащие уплате за несвоевременную уплату налогу на прибыль (по состоянию на дату принятия решения от 06.02.2018) – 3 295 733 руб.; штраф, предусмотренный пунктом 1 статьей 119 Налогового кодекса, за непредставление в установленный срок налоговых деклараций по налогу на прибыль (с учетом статьи 113 Налогового кодекса) – 2 623 794 руб.; штраф за неполную уплату налог на прибыль, предусмотренный пунктом 3 статьи 122 Налогового кодекса (с учетом статьи 113 Налогового кодекса) – 1 778 860 руб.

На основании изложенного, суды обоснованно признали недействительным решение инспекции в части доначисления налога на прибыль в сумме, превышающей 9 412 370 руб.; пеней за неуплату налога на прибыль в сумме, превышающей 3 295 733 руб.; штрафа по пункту 1 статьи 119 Налогового кодекса в сумме, превышающей 2 623 794 руб.; штрафа по пункту 3 статьи 122 Налогового кодекса в сумме, превышающей 1 778 860 руб., отказав в удовлетворении остальной части требования общества.

Доводы общества о несогласии с расчетом налоговых обязательств по налогу на прибыль были предметом рассмотрения судов и мотивированно отклонены. Несогласие заявителя кассационной жалобы с результатами содержащейся в оспариваемых судебных актах оценки доказательств по делу не является основанием для их отмены, поскольку его доводы не свидетельствуют о неправильном применении судами норм материального права.

Принимая во внимание, что доводы, приведенные заявителем в кассационной жалобе, не подтверждают неправильного применения судами норм материального права и нарушения норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебных актов, то в силу отсутствия оснований, предусмотренных частями 1 - 4 статьи 288 АПК РФ, решение суда в обжалуемой части и постановление апелляционного суда отмене не подлежат.

 

Руководствуясь статьями 48, 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

произвести в порядке процессуального правопреемства замену Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Сахалинской области на её правопреемника – Управление Федеральной налоговой службы по Сахалинской области.

Решение от 11.06.2021 в обжалуемой части, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от  09.09.2021 по делу №  А59-3874/2018 Арбитражного суда Сахалинской области оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья                                           Е.П. Филимонова                   

Судьи                                                                                    Т.Н. Никитина         

 

Л.М. Черняк