АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ 620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4, www.ekaterinburg.arbitr.ru e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru 

Именем Российской Федерации 

РЕШЕНИЕ

Дело № А60-40823/2017

20 октября 2017 года

г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения объявлена 18 октября 2017 года 

Полный текст решения изготовлен 20 октября 2017 года  

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Н.В. Гнездиловой при  ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1 рассмотрел в судебном заседании дело № А60-40823/2017 по  заявлению Администрации города Нижний Тагил  

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской  области  

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно  предмета спора – Открытое акционерное общество «Екатеринбургские  лотереи»  

о признании недействительными решения и предписания  

при участии в судебном заседании:  

от заявителя – ФИО2, представитель по доверенности № 01-01/5951 от  27.10.2016;  

от заинтересованного лица – ФИО3, представитель по доверенности   № 97 от 31.07.2017, удост. № 17464;  

от третьего лица – ФИО4, ген. директор, протокол № 02/14 от  26.05.2014.  

Отводов составу суда не заявлено. 

Администрация города Нижний Тагил обратилась в Арбитражный суд  Свердловской области с заявлением к Управлению Федеральной  антимонопольной службы по Свердловской области о признании  недействительными решения по делу № 7/2016 о нарушении антимонопольного  законодательства от 22.06.2017 года (резолютивная часть решения оглашена  

08.06.2017 года) и предписания по делу № 7/2016 о нарушении  антимонопольного законодательства от 08.06.2017 года.  

Заинтересованное лицо представило отзыв, в котором просит в  удовлетворении требований заявителя отказать.  

Третье лицо также представило отзыв, просит в удовлетворении  требований заявителя отказать.  

Заявитель представил дополнение к заявлению, которое приобщено к  материалам дела.  

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд 

УСТАНОВИЛ:

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской  области поступило обращение ОАО «Екатеринбургские лотереи» о нарушении  Администрацией города Нижний Тагил требований антимонопольного  законодательства и Федерального закона «Об основах государственного  регулирования торговой деятельности в Российской Федерации».  

Согласно обращению ОАО «Екатеринбургские лотереи» нарушение  действующего законодательства выразилось в невнесении Администрацией в  Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории  муниципального образования город Нижний Тагил торговых мест для  размещения киосков по продаже лотерейных билетов по адресам: 

<

...>, и ул. Красноармейская, 40.  

По вышеуказанным доводам заинтересованным лицом было проведено  антимонопольное расследование, возбуждено дело № 7/2016.  

По результатам рассмотрения дела принято решение Свердловского УФАС  России по делу № 7/2016 о нарушении антимонопольного законодательства,  которым признан факт нарушения администрацией г. Нижний Тагил ст. 15  Федерального закона № 381-ФЗ, выразившийся в действиях (бездействии),  которые привели к пересмотру мест размещения нестационарных торговых  объектов ОАО «Екатеринбургские лотереи», расположенных в г. Нижний  Тагил по адресам: ул. Красноармейская, 40, пр. Ленина, 52, путем их не  включения:  

- в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории  муниципального образования г. Нижний Тагил в 2013 году (утв.  Постановлением Администрации г. Нижний Тагил от 23.01.2013 № 120);  

- в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории г.  Нижний Тагил в 2014 году (утв. Постановлением Администрации г. Нижний  Тагил от 25.02.2014 № 305-ПА);  

- в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории  муниципального образования город Нижний Тагил на 2015 - 2016 год (утв.  Постановлением Администрации г. Нижний Тагил от 24.02.2015 № 468-ПА);  

- в Схему размещения нестационарных торговых объектов на территории  муниципального образования город Нижний Тагил на 2017-2018 годы (утв.  Постановлением Администрации г. Нижний Тагил от 19.12.2016 № 3531-ПА).  

Администрации города Нижний Тагил выдано предписание по делу №  7/2016 о нарушении антимонопольного законодательства.  

Не согласившись с вышеназванными решением и предписанием  антимонопольного органа, Администрация города Нижний Тагил обратилась в  Арбитражный суд Свердловской области с настоящим заявлением.  

В соответствии с ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в  арбитражный суд с заявлением о признании недействительными  ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий  (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления,  иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый  ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не  соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их  права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной  экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо  обязанности, создают иные препятствия для осуществления  предпринимательской и иной экономической деятельности.  

Согласно ч. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный  правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих  публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному  нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы  заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности,  принимает решение о признании ненормативного правового акта  недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.  

По смыслу статей 200 и 201 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации для удовлетворения требования заявителя о признании  недействительным ненормативного правового акта, незаконными действий  (бездействия) необходимо наличие в совокупности двух условий:  несоответствие оспариваемого акта, действий (бездействия) нормам  действующего законодательства и нарушение ими прав и законных интересов  заявителя.  

Закон о торговой деятельности вступил в действие с 01.02.2010 и  определяет основы государственного регулирования торговой деятельности в  Российской Федерации.  

 Согласно п. 2 ст. 1 Закона о торговой деятельности его целями являются: 

1) обеспечение единства экономического пространства в Российской  Федерации путем установления требований к организации и осуществлению  торговой деятельности;  

2) развитие торговой деятельности в целях удовлетворения потребностей  отраслей экономики в произведенной продукции, обеспечения доступности  товаров для населения, формирования конкурентной среды, поддержки  российских производителей товаров;  

3) обеспечение соблюдения прав и законных интересов юридических лиц,   индивидуальных предпринимателей, осуществляющих торговую деятельность  

(далее -хозяйствующие субъекты, осуществляющие торговую деятельность),  юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, осуществляющих  поставки производимых или закупаемых товаров, предназначенных для  использования их в предпринимательской деятельности, в том числе для  продажи или перепродажи (далее - хозяйствующие субъекты, осуществляющие  поставки товаров), баланса экономических интересов указанных  хозяйствующих субъектов, а также обеспечение при этом соблюдения прав и  законных интересов населения.  

В соответствии с ч. 3 ст. 17 Закона о торговой деятельности органы  местного самоуправления в целях обеспечения жителей муниципального  образования услугами торговли:  

1)  предусматривают строительство, размещение торговых объектов в  документах территориального планирования, правилах землепользования и  застройки;  

2) разрабатывают и утверждают схемы размещения нестационарных  торговых объектов с учетом нормативов минимальной обеспеченности  населения площадью торговых объектов;  

3) принимают меры экономического стимулирования по поддержке  строительства, размещению объектов социально ориентированной торговой  инфраструктуры и обеспечению доступности для хозяйствующих субъектов,  осуществляющих торговую деятельность, имущества, находящегося в  муниципальной собственности;  

4) проводят анализ финансовых, экономических, социальных и иных  пoкaзaтeлeй состояния торговли на территориях муниципальных образований и  анализ эффективности применения мер по развитию торговой деятельности на  этих территориях.  

Так, органам местного самоуправления, согласно ст. 15 Закона о торговой  деятельности, запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия  (бездействие), которые приводят или могут привести к установлению на  товарном рынке правил осуществления торговой деятельности, отличающихся  от аналогичных правил, установленных федеральными законами и иными  нормативными правовыми актами Российской Федерации.  

Согласно п. 5 ч. 2 ст. 8 Закона о торговой деятельности хозяйствующие  субъекты, осуществляющие торговую деятельность, при организации  торговой деятельности и ее осуществлении, за исключением установленных  настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами случаев,  самостоятельно определяют тип торгового объекта, используемого для  осуществления торговой деятельности (стационарный торговый объект и (или)  нестационарный торговый объект).  

В соответствии со ст. 2 Закона о торговой деятельности: под торговым  объектом понимается здание или часть здания, строение или часть строения,  сооружение или часть сооружения, специально оснащенные оборудованием,  предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров,  обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями  при продаже товаров (п. 4); под нестационарным торговым объектом -  

торговый объект, представляющий собой временное сооружение или  временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне  зависимости от наличия или отсутствия подключения (технологического  присоединения) к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе  передвижное сооружение (п. 6).  

Частью 1 ст. 10 Закона о торговой деятельности установлено, что  размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках, в  зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной  собственности или муниципальной собственности, осуществляется в  соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов с  учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и  достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью  торговых объектов.  

Схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и  утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии  с уставом муниципального образования, в порядке, установленном  уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской  Федерации (ч. 3 ст. 10 Закона о торговой деятельности).  

Согласно определению Верховного Суда РФ от 10.08.2016 № 117-АПГ16-6  схема размещения нестационарных торговых объектов не содержит  информации о конкретных нестационарных торговых объектах или субъектах  хозяйственной деятельности и поэтому не закрепляет права субъектов  хозяйственной деятельности на места, указанные в схеме.  

Пунктом 6 ч. 1 ст. 39.33 ЗК РФ установлено, что использование земель или  земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной  собственности, за исключением земельных участков, предоставленных  гражданам или юридическим лицам, может осуществляться без предоставления  земельных участков и установления сервитута, в том числе и в случаях  размещения нестационарных торговых объектов.  

Часть 1 ст. 39.36 ЗК РФ определяет, что размещение нестационарных  торговых объектов на землях или земельных участках, находящихся в  государственной или муниципальной собственности, осуществляется на  основании схемы размещения нестационарных торговых объектов в  соответствии с Федеральным законом № 381-ФЗ.  

ФАС России в п. 3 письма от 11.01.2016 № ИА/90/16 «О применении  законодательства Российской Федерации, регулирующего земельные  отношения» разъясняет, что размещение объектов нестационарной торговли,  рекламных конструкций, а также иных объектов, виды которых  устанавливаются Правительством Российской Федерации, а также  предоставление права на размещение объекта нестационарной торговли при  наличии двух и более претендентов на размещение объектов нестационарной  торговли в отношении одних и тех же мест размещения таких объектов, должно  осуществляться путем проведения конкурентных процедур.  

Утверждение схемы размещения нестационарных торговых объектов, а  равно как и внесение в нее изменений, не может служить основанием для  

пересмотра мест размещения нестационарных торговых объектов,  строительство, реконструкция или эксплуатация которых были начаты до  утверждения указанной схемы (ч. 6 ст. 10 Закона о торговой деятельности).  

Положение части 6 статьи 10 Закона о торговой деятельности направлено на  обеспечение условий для предоставления населению торговых услуг,  стабильности прав хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую  деятельность, возможности долгосрочного планирования ими своего бизнеса,  на недопущение передела рынка, сокращения или прекращения торгового  бизнеса, ухудшения положения субъектов предпринимательской деятельности  при изменении органами публичной власти схемы размещения нестационарных  торговых объектов, сокращения сферы торговых услуг. При этом реализация  законоположения должна основываться на вытекающем из Конституции  Российской Федерации требовании согласованного осуществления  конституционных ценностей, включая ценности, связанные с гарантированием  свободы экономической деятельности и поддержкой конкуренции (статья 8,  часть 1), с одной стороны, и признанием и гарантированием самостоятельности  местного самоуправления в пределах его полномочий (статья 12) - с другой. В  соответствии с этим оспариваемое законоположение не может рассматриваться  как исключающее необходимость достижения в каждом конкретном случае при  утверждении (изменении) схемы размещения нестационарных торговых  объектов баланса интересов местного сообщества в целом и соответствующих  хозяйствующих субъектов с учетом особенностей конкретного муниципального  образования, а потому органы местного самоуправления не лишены  возможности, действуя в пределах своих полномочий, решать вопросы  размещения торговых объектов, принимая во внимание их нестационарный  характер, в целях создания условий для наилучшего удовлетворения  потребностей населения в получении необходимых товаров, работ и услуг по  месту жительства и без ущерба для стабильного ведения предпринимательства,  с тем чтобы при изменении места ведения бизнеса сам бизнес сохранялся.  

В соответствии с п. 2 ст. 6 Закона о торговой деятельности органы  государственной власти субъектов Российской Федерации осуществляют в  области государственного регулирования торговой деятельности полномочия  по разработке и принятию в соответствии с настоящим Федеральным законом  законов субъектов Российской Федерации, иных нормативных правовых актов  субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования  торговой деятельности.  

Постановлением Правительства Свердловской области от 22.12.2010 №  1826-ПП утвержден Порядок разработки и утверждения схем размещения  нестационарных торговых объектов на территориях муниципальных  образований в Свердловской области (далее - Порядок № 1826).  

Пунктом 2 Порядка разработки и утверждения схем определены требования  к составу, последовательности разработки, согласования и утверждения  органами местного самоуправления муниципальных образований в  Свердловской области, определенными в соответствии с уставом  муниципального образования (далее - орган местного самоуправления), схемы  

размещения нестационарных торговых объектов, нестационарных объектов по  оказанию услуг общественного питания и бытового обслуживания населения на  территории соответствующего муниципального образования в Свердловской  области.  

Согласно п. 13 Порядка № 1826 Схема размещения основывается на:  

1) результатах инвентаризации существующих нестационарных торговых  объектов и мест их размещения;  

2) анализе и характеристике текущего состояния развития инфраструктуры  розничной торговли;  

3) оценке достижения минимального уровня обеспеченности населения  площадью торговых объектов, обеспечения территориальной доступности  торговых объектов для населения, обеспечения населения торговыми услугами  в местах отдыха и проведения досуга;  

4) соблюдение требования о размещении не менее чем шестидесяти  процентов от общего количества нестационарных торговых объектов для  использования субъектами малого или среднего предпринимательства,  осуществляющими торговую деятельность.  

В силу п. 33 названного Порядка № 1826, схема размещения  разрабатывается в соответствии с архитектурными, градостроительными,  строительными и пожарными нормами и правилами, проектами планировки и  благоустройства территории муниципального образования в Свердловской  области.  

Согласно пункту 34 Порядка № 1826 при разработке схемы размещения  нестационарных торговых объектов следует учитывать, что планировка мест  размещения нестационарных торговых объектов должна обеспечивать:  

1) безопасность покупателей, посетителей и обслуживающего персонала; 

2) соблюдение ограничений по розничной продаже табачных изделий и  алкогольной продукции;  

3) соблюдение требований технических регламентов, в том числе о  безопасности зданий и сооружений, требований пожарной безопасности;  

4) соблюдение требований, установленных нормативными правовыми  актами Российской Федерации и нормативными документами федеральных  органов исполнительной власти, в том числе по организации территорий и  безопасности дорожного движения;  

5) соблюдение установленных законодательством ограничений и особых  условий использования территорий, земельных участков, зданий, строений и  сооружений».  

Согласно п. 36 Порядка № 1826, предложения о внесении изменений и  дополнений в проект схемы размещения, поступившие от лиц, указанных в п.п.  27, 30 настоящего Порядка, в течение 10 дней рассматриваются на предмет  соответствия целям включения нестационарных торговых объектов в схему  размещения уполномоченным органом местного самоуправления, который по  результатам рассмотрения принимает одно из следующих решений:  

- внести изменения и (или) дополнения в проект схемы размещения - в  случае если представленные предложения соответствуют целям включения  нестационарных торговых объектов в схему размещения;  

- отказать в принятии предложений, если предложения не соответствуют  целям включения нестационарных торговых объектов в схему размещения. О  принятом решении заявителю сообщается в письменной форме.  

Отказ в принятии предложений может быть, согласно пп. 2 п. 36 Порядка №  1826, только в случае, если предложение не соответствует целям включения  нестационарных торговых объектов в схему размещения.  

Процедура внесения изменений и дополнений в схему размещения  установлена в Главе 3 Порядка № 1826, а именно:  

Изменения в схему размещения могут вноситься до истечения срока ее  действия (п. 39).  

Изменения и дополнения в схему размещения вносятся при возникновении  следующих оснований:  

1) реализация долгосрочных стратегических и целевых программ  Свердловской области, муниципальных образований в Свердловской области,  повлекших изменение нормативов минимальной обеспеченности населения  площадью торговых объектов;  

2) новая застройка отдельных элементов планировочной структуры  населенных пунктов, районов, микрорайонов, иных элементов, повлекшее  изменение нормативов минимальной обеспеченности населения площадью  торговых объектов;  

3) ремонт и реконструкция автомобильных дорог, повлекшее  необходимость переноса нестационарного торгового объекта;  

4) прекращение, перепрофилирование деятельности стационарных  торговых объектов, повлекшие снижение обеспеченности населения площадью  торговых объектов до уровня ниже установленного норматива минимальной  обеспеченности населения площадью торговых объектов;  

5) размещение на территориях муниципальных образований в  Свердловской области новых стационарных торговых объектов, повлекшее  превышение норматива минимальной обеспеченности населения площадью  торговых объектов (п. 40).  

Изменения, затрагивающие целевые показатели схемы размещения и  период, на который предусматривалось размещение объекта нестационарной  торговли, вносятся в порядке, предусмотренном для разработки схемы  размещения пунктами 22 - 31 настоящего Порядка (п. 41).  

Изменения, затрагивающие вид торгового объекта, способ торговли и не  требующие корректировки показателей, указанных в пункте 40 настоящего  Порядка, вносятся уполномоченными органами местного самоуправления,  муниципальных образований в Свердловской области (п. 42).  

Утвержденные изменения подлежат официальному опубликованию в  порядке, установленном для официального опубликования схем размещения (п.  43).  

В рамках своей компетенции Администрацией г. Нижний Тагил приняты  следующие муниципальные правовые акты:  

- Постановление администрации г. Нижний Тагил от 23.01.2013 № 120 «Об  утверждении схемы размещения нестационарных торговых объектов на  территории муниципального образования город Нижний Тагил в 2013 году»;  

- Постановление администрации г. Нижний Тагил от 25.02.2014 № 305-ПА  «Об утверждении Схемы размещения нестационарных торговых объектов на  территории муниципального образования город Нижний Тагил на 2014 год»;  

- Постановление администрации г. Нижний Тагил от 24.02.2015 № 468-ПА  «Об утверждении Схемы размещения нестационарных торговых объектов на  территории муниципального образования город Нижний Тагил на 2015 - 2016  годы»;  

- Постановление администрации г. Нижний Тагил от 19.12.2016 № 3531-ПА  «Об утверждении Схемы размещения нестационарных торговых объектов на  территории муниципального образования город Нижний Тагил на 2017 - 2018  годы».  

В Схеме размещения нестационарных торговых объектов на 2013 год под  идентификационным номером места размещения 0130 значится земельный  участок с кадастровым номером 66:56:0110013:58, по адресу: ул.  Красноармейская, 40, вид объекта: киоск спортлото ОАО «Екатеринбургские  лотереи»; под идентификационным номером места размещения 0068 значится  земельный участок с кадастровым номером 66:56:0110005:0025, по адресу: пр.  Ленина, 52, вид объекта: киоск спортлото ОАО «Екатеринбургские лотереи».  

В колонке «Период, на который планируется размещение объекта  нестационарной торговли» указано, что размещение вышеназванных объектов  запланировано до 31.12.2013.  

В схеме размещения нестационарных торговых объектов на 2014 год (утв.  Постановлением администрации г. Нижний Тагил от 25.02.2014 № 305-ПА), в  схеме размещения нестационарных торговых объектов на 2015-2016 годы (утв.  Постановлением администрации г. Нижний Тагил от 24.02.2015 № 468-ПА)  земельный участок с кадастровым номером 66:56:0110013:58, по адресу: ул.  Красноармейская, 40 и земельный участок с кадастровым номером  66:56:0110005:0025, по адресу: пр. Ленина, 52 не значится.  

Таким образом, администрация г. Нижний Тагил уклоняется от включения  мест размещения нестационарных торговых объектов, принадлежащих ОАО  «Екатеринбургские лотереи», в схемы размещения нестационарных торговых  объектов на территории г. Нижний Тагил, начиная с 2014 года, допуская  пересмотр данных мест лишь самим по себе фактом утверждения.  

Постановлением администрации г. Нижний Тагил от 19.12.2016 № 3531-ПА  «Об утверждении Схемы размещения нестационарных торговых объектов на  территории муниципального образования город Нижний Тагил на 2017-2018  годы» нестационарные торговые объекты, принадлежащие ОАО  «Екатеринбургские лотереи», также не предусмотрены в Схеме.  

Исходя из вышеизложенного, в ходе подготовки схемы размещения  нестационарных торговых объектов на территории города Нижнего Тагила на  

2017-2018 годы при проведении инвентаризации существующих  нестационарных торговых объектов и мест их размещения администрация г.  Нижний Тагил в нарушение ч. 6 ст. 10 Федерального закона № 381-ФЗ, п. 13  Порядка разработки и утверждения схем проигнорировала ранее введенные в  эксплуатацию объекты ОАО «Екатеринбургские лотереи» по адресам: ул.  Красноармейская, 40, пр. Ленина, 52.  

При таких обстоятельствах, оснований для признания решения Управления  Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области по делу   № 7/2016 о нарушении антимонопольного законодательства от 22.06.2017 года  (резолютивная часть решения оглашена 08.06.2017 года) и предписания по делу   № 7/2016 о нарушении антимонопольного законодательства от 08.06.2017 года  недействительными у суда не имеется, в связи с чем требования заявителя  удовлетворению не подлежат.  

Руководствуясь ст. 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, арбитражный суд  

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать. 

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении  месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В  случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не  изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления  арбитражного суда апелляционной инстанции.  

 Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства  в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня  принятия решения (изготовления его в полном объеме).  

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной  инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная  жалоба также может быть подана посредством заполнения формы,  размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет»  http://ekaterinburg.arbitr.ru.  

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства  информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно  получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда  http://17aas.arbitr.ru.  

Судья Н.В.Гнездилова