АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru, 

http://www.kemerovo.arbitr.ru

Тел. (384-2) 58-43-26, факс (384-2) 58-37-05

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А27-24650/2019

город Кемерово

20 января 2020 года

Резолютивная часть решения оглашена 16 января 2020 года.

Решение в полном объеме изготовлено 20 января 2020 года. 

Арбитражный суд Кемеровской области  в составе судьи  Кормилиной Ю.Ю.              при ведении аудиозаписи и протокола судебного заседания до перерыва секретарем судебного заседания ФИО1, после перерыва помощником судьи Власовой К.Н., 

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью Медиахолдинг «Омикс», Кемеровская область, город Белово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, город Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  

о признании незаконными действий по проведению проверки,

при участии:

от заинтересованного лица: ФИО2 -  специалист-эксперт отдела по защите  прав субъектов персональных данных, надзора в сфере информационных технологий и правовой работы  (доверенность от 04.12.2018 № 48, паспорт, диплом о высшем образовании)  ФИО3, - начальник отдела контроля (надзора) в сфере массовых коммуникаций, (доверенность от 25.11.2019 №34,  приказ от 16.12.2019 №534-к, паспорт, диплом о высшем образовании),

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Медиахолдинг «Омикс» (далее – ООО «Медиахолдинг «Омикс», заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании незаконными действий Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (далее – Управление Роскомнадзора, заинтересованное лицо, административный орган) по проведению проверки соблюдения лицензионных условий в ходе планового систематического наблюдения за период с 02.09.2019 по 08.09.2019.

В обоснование заявления общество указало, что проверка соблюдения  лицензионных условий и   программной  концепции  вещания   в соответствии со статьей 8.3 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее -  Федеральный закон №294-ФЗ)  не  может проводится в  порядке систематических наблюдений. Соблюдение программной концепции вещания для вещателей, осуществляющих вещание с использованием ограниченного радиочастотного ресурса, право на использование которого не было получено по результатам торгов, не является обязательным лицензионным условием, в связи с чем, административный орган не вправе проводить проверки ее  соблюдения. 

Действия Управления Роскомнадзора по проведению проверки соблюдения лицензионных условий в ходе планового систематического наблюдения за период с 02.09.2019 по 08.09.2019 незаконны.

Управление Роскомнадзора с требованиями не согласилось, указав, что мероприятия планового систематического наблюдения в отношении ООО «Медиахолдинг «Омикс» проведено в период с 02.09.2019 по 19.09.2019 с целью выполнения Плана деятельности Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникации по Кемеровской области на 2019 год, утвержденного приказом руководителя Управления Роскомнадзора по Кемеровской области № 205 от 14.11.2018.

Задачей мероприятия планового систематического наблюдения являлся контроль (надзор) за соблюдением ООО «Медиахолдинг «Омикс» лицензионных требований в сфере радиовещания и обязательных требований нормативных правовых актов, непосредственно связанных с осуществлением радиовещания по лицензии серии РВ № 25571 от 01.07.2014.

Действия Управления Роскомндзора по Кемеровской области  по проведению систематического наблюдения в отношении ООО «Медиахолдинг «Омикс» соответствуют требованиям действующего законодательства.

Определением суда от 02.12.2019 подготовка дела к судебному разбирательству завершена, дело назначено к судебному разбирательству в судебном заседании на 13.01.2020.

Заявитель явку представителя не обеспечил.

К судебному  заседанию  от заявителя  поступило ходатайство  об истребовании  от Управления  по Кемеровской  области филиала в Сибирском федеральном  округе ФГУП «Главный радиочастотный центр»  информации  относительно  места. Оборудования и лица, которое производило запись,  технических средствах, работающих в  автоматическом режиме, а  также свидетельств  о соответствии  средств измерений  и поверке  всех использованных технических средств.   

Представители Управление Роскомнадзора  против удовлетворения  ходатайства возразили. 

Суд, рассмотрев заявленное   ходатайство не  находит оснований  для его удовлетворения.  Информация, исребуемая  заявителем,  содержится в представленных в материалы дела актах  мероприятий по   радиоконтролю Управления  по Кемеровской  области филиала в Сибирском федеральном  округе ФГУП «Главный радиочастотный центр». Заявителем не  представлено   обоснование со ссылками на  техническую документации о том, что   используемое  оборудование  подлежит поверке, а также о недостоверности  результатов мероприятий.  Основания, установленные статьей 66  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) для истребования соответствующих доказательств у суда отсутствуют. 

В  порядке статьи 163   судом был объявлен перерыв до 16.01.2020. 

После перерыва представители Управление Роскомнадзора    ранее изложенные возражения на  заявление поддержали.

ООО Медиахолдинг «Омикс»  явку представителя не  обеспечило. 

Дело рассмотрено в отсутствие представителя заявителя на основании статьи 156 АПК РФ.

Рассмотрев и исследовав материалы дела, заслушав представителей заинтересованного лица, суд установил следующее.

В соответствии со ст. 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу п. 5 ст. 200 АПК РФ с учетом п. 1 ст. 65 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействия) госорганов входят проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту, проверка факта нарушения оспариваемым актом действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя, а также соблюдение срока на подачу заявления в суд.

Как установлено в ходе судебного разбирательства, ООО «Медиахолдинг «Омикс»   осуществляет  деятельность  на основании лицензии серии РВ № 25571 от 01.07.2014,  выданной Федеральной службой  по надзору в сфере связи, информационных технологий и  массовых коммуникаций.

В период с 02.09.2019 по 19.09.2019 на основании Плана деятельности Управления Роскомнадзора на 2019 год, размещенного в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» (https://42.rkn.gov.ru/p3995/p18065/), проведено плановое систематическое наблюдение в отношении ООО «Медиахолдинг «Омикс».

По результатам планового систематического наблюдения составлен акт систематического  наблюдения №А-42/3/77 от 19.09.2019, которым зафиксированы  нарушения вещательной организацией ООО «Медиахолдинг «Омикс» лицензионных требований в части соотношения объемов вещания радиоканалов «Радио «Омикс» и «Радио Шансон», программной концепции вещания радиоканала «Радио «Омикс» при осуществлении вещания по лицензии серии РВ № 25571 от 01.07.2014 (п. 2 ч. 9 ст. 31 Закона Российской Федерации от 27 декабря 1991 № 2124-1 «О средствах массовой информации» (далее – Закон РФ «О средствах массовой информации»),  пп. «а» п.4 Положения о лицензировании телевизионного вещания и радиовещания, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 08.12.2011 № 1025). 

Правовым основанием проведения Управлением Роскомнадзора по Кемеровской области планового систематического наблюдения являются Федеральный закон от 26.12.2008 №294-ФЗ, приказ Минкомсвязи России от 12.01.2018 № 4 «Об утверждении порядка оформления и содержания заданий на проведение мероприятий по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями при осуществлении федерального государственного надзора в сфере связи, государственного контроля и надзора за соблюдением законодательства Российской Федерации в сфере средств массовой информации и массовых коммуникаций, телевизионного вещания и радиовещания и порядка оформления результатов таких мероприятий» (далее - приказ Минкомсвязи от 12.01.2018 №4), приказ Роскомнадзора от 18.12.2018 №197 «Об утверждении Административного регламента осуществления Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций государственного контроля (надзора) за соблюдением законодательства Российской Федерации в сфере телевизионного вещания и радиовещания» (далее - Административный регламент осуществления государственного контроля (надзора)), приказ Роскомнадзора от 18.12.2018 №198 «Об утверждении административного регламента осуществления федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций лицензионного контроля в сфере телевизионного вещания и радиовещания» (далее - Административный регламент осуществления лицензионного контроля).

Согласно пункту 4 Административного регламента осуществления лицензионного контроля и пункту 4 Административного регламента осуществления государственного контроля (надзора) предметом государственного контроля (надзора) является проверка соблюдения российскими юридическими лицами, осуществляющими формирование телеканала или радиоканала и его распространение в установленном порядке на основании лицензии на телевизионное вещание, радиовещание на территории Российской Федерации (далее - вещатель), требований Закона РФ «О средствах массовой информации».

Как установлено п. 7 ч. 1 ст. 8.3 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ к мероприятиям по контролю, при проведении которых не требуется взаимодействие органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, относятся наблюдение за соблюдением обязательных требований, требований, установленных муниципальными правовыми актами, посредством анализа информации о деятельности либо действиях юридического лица и индивидуального предпринимателя, которая предоставляется такими лицами (в том числе посредством использования федеральных государственных информационных систем) в орган государственного контроля (надзора), орган муниципального контроля в соответствии с федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации или может быть получена (в том числе в рамках межведомственного информационного взаимодействия) органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля без возложения на юридических лиц и индивидуальных предпринимателей обязанностей, не предусмотренных федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями проводятся уполномоченными должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля в пределах своей компетенции на основании заданий на проведение таких мероприятий, утверждаемых руководителем или заместителем руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля  (ч. 2 ст.  8.3 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ). 

Порядок оформления и содержание заданий, указанных в ч. 2 ст. 8.3, и порядок оформления должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля результатов мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, в том числе результатов плановых (рейдовых) осмотров, обследований, исследований, измерений, наблюдений, устанавливаются федеральными органами исполнительной власти, осуществляющими нормативно-правовое регулирование в соответствующих сферах государственного контроля (надзора), органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, а также органами местного самоуправления (ч. 4  ст.  8.3 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ). 

В соответствии с п. 1 приказа Минкомсвязи от 12.01.2018 №4,  п. 33 Административного регламента осуществления государственного контроля (надзора), п. 35 Административного регламента осуществления лицензионного контроля, задание на проведение плановых мероприятий по контролю оформляется в виде плана мероприятий по контролю на календарный год, утверждаемого руководителем территориального органа Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций.

Как установлено  п. 62 Административного регламента осуществления государственного контроля (надзора), п. 63, 67.2 Административного регламента осуществления лицензионного контроля при проведении систематического наблюдения должностные лица территориального органа, уполномоченные на его проведение, осуществляют запись эфира телеканала или радиоканала (срок записи не менее 7 календарных дней) с привлечением соответствующего территориального подразделения радиочастотной службы для осуществления записи эфира вещателя.

План деятельности Управления Роскомнадзора на 2019 год, в котором указано в отношении каких организаций будут проводиться мероприятия по контролю, размещен в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Согласно статье 31 Закона РФ «О средствах массовой информации» телевизионное вещание, радиовещание осуществляются вещателем на основании лицензии на вещание, выданной федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации.

Положениями указанной статьи Закона РФ «О средствах массовой информации»  предусмотрено, что лицензионными требованиями при осуществлении телевизионного вещания, радиовещания являются, в том числе, соблюдение лицензиатом параметров вещания, указанных в лицензии на вещание.

В соответствии с подпунктом «а» пунктом 4 Положения о лицензировании телевизионного вещания и радиовещания, утвержденного постановлением Правительства РФ от 08.12.2011 № 1025, лицензионными требованиями, предъявляемыми к лицензиату, являются, в том числе: соблюдение объемов вещания; соблюдение программной направленности телеканала или радиоканала, а для вещателей, осуществляющих вещание с использованием ограниченного радиочастотного ресурса, право на использование которого получено по результатам торгов, соблюдение программной концепции вещания.

Доводы   заявителя  о  невозможности  проверки соблюдения концепции вещания  без  получения информации от самого вещателя  со ссылкой на статью 27  Закона РФ «О средствах массовой информации», судом  отклонены.

В соответствии со статьей 27 Закона РФ «О средствах массовой информации» вещание телеканала, радиоканала должно сопровождаться объявлением (не реже четырех раз в сутки при непрерывном вещании) наименования (названия) телеканала или радиоканала. Каждый выход в эфир телепрограммы, радиопрограммы должен сопровождаться объявлением наименования (названия) телепрограммы или радиопрограммы.

Пунктом 2 приложения  №1 к лицензии  серии РФ  №25571 от 01.07.2014  предусмотрено  распространение  ООО Медиахолдинг «Омикс»  СМИ  радиоканала  «Радио  «Омикс» в объеме 42 часа в неделю, СМИ  радиоканала «Радио Шансон» в объеме 126  часов в неделю. Таким образом, вещание  радиоканала  «Радио «Омикс» по лицензии  серии РФ  №25571 от 01.07.2014    не является непрерывным,  каждый выход в эфир телепрограммы, радиопрограммы должен сопровождаться объявлением наименования (названия) телепрограммы или радиопрограммы.

Доказательства невозможности    проведения  проверки  соблюдения  обществом  указанных  лицензионных требований  путем систематических наблюдений   в деле отсутствуют.

При этом  суд не оценивает   доказанность  наличия в  действиях  ООО Медиахолдинг «Омикс» нарушений  лицензионных требований, как  выходящее  за пределы рассмотрения настоящего спора.

Действия  Управления  Роскомнадзора по Кемеровской области  по проведению систематического наблюдения  в отношении ООО Медиахолдинг «Омикс»  не противоречат   требованиям Федерального закона от 26.12.2008 №294-ФЗ, приказа Минкомсвязи   12.01.2018 № 4,   Административного регламента осуществления государственного контроля (надзора),  Административный регламент осуществления лицензионного контроля).

Доказательства того, что действиями  Управления  Роскомнадзора по Кемеровской области  допущено  нарушение прав и законных интересов  заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, в деле отсутствуют.

При указанных обстоятельствах заявленные требования ООО «Медиахолдинг «Омикс» удовлетворению не подлежат.  

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение настоящего заявления суд относит на заявителя в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями  110, 167-170,  180, 181, 201  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

                                                    р е ш и л:

в удовлетворении заявленных  требований отказать. 

Расходы от уплаты государственной пошлины отнести на  заявителя.

Решение может быть обжаловано в установленном законом порядке в месячный срок с даты принятия решения в Седьмой арбитражный апелляционный суд. Апелляционная   жалоба подается через Арбитражный суд Кемеровской области.

 

Судья                                                                                           Ю.Ю. Кормилина