Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

г. Москва

Дело № А40-89675/17

140-932 

17 августа 2017 гРезолютивная часть решения объявлена 10 августа 2017 года

Полный текст решения изготовлен 17 августа 2017 года

Арбитражный суд в составе судьи Паршуковой О.Ю. 

Судьей: единолично

При ведении протокола судебного заседания секретарем судебных заседаний ФИО1 

с участием сторон и третьего лица по Протоколу с/заседания от 10.08.2017 г. 

 с участие сторон:

от заявителя – ФИО2, доверенность от 12.04.2016г. № 86П16, паспорт

от ответчика- ФИО3 доверенность от 17.07.2017г. № 02-14/033, удостоверение, ФИО4 доверенность от 26.12.2016г. № 02-14/047, удостоверение

от ИФНС России по г.Москве – ФИО5, доверенность от 20.02.2017г. № 05-04, удостоверение

МИ ФНС России по КН № 9 – не явился, извещен

ЗАО ВТБ Специализированный депозитарий – не явился, извещен

АО Гостиничный комплекс «Орехово» – не явился, извещен 

УФК по г. Москве – ФИО6, доверенность от 27.12.2016г. № 11-61/107, удостоверение

Рассмотрел  в судебном заседании дело по заявлению АО «Гостиничная компания» (ОГРН 

<

***>, адрес местонахождения: 119261, 

<

...>) 

К ответчику ИФНС России № 17 по г. Москве (129626, 

<

...>)

Третьи лица: ЗАО ВТБ Специализированный депозитарий; АО Гостиничный комплекс «Орехово», ИФНС России № 9 по г. Москве, МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 9, УФК по г. Москве 

Об обязании возвратить излишне уплаченный налог на прибыль 

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество «Гостиничная компания» (далее также АО «Гостиничная компания», Заявитель, Налогоплательщик, Общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы № 17 по г.Москве (далее также ИФНС России № 17 по г.Москве, Налоговый орган, Инспекция, Заинтересованное лицо) об обязании вернуть излишне уплаченный налог на прибыль организаций в сумме 3 949 650 руб.

Определением суда от 29.06.2017г. в порядке ст.51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Межрегиональную инспекцию Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 9 (Межрегиональная ИФНС России по крупнейшим налогоплательщика № 9). 

Заявитель в судебном заседании требования поддерживал в полном объеме по доводам, изложенным в заявлении, указал, что В заявлении налогоплательщик указывает, что ЗАО «ВТБ Специализированный депозитарий» (Спецдеп/налоговый агент) является налоговым агентом АО «Гостиничная компания» по налогу на прибыль организаций с доходов, полученных с дивидендов; ввиду отсутствия у Спецдепа документов, подтверждающих право заявителя на применение налоговой ставки по налогу на прибыль 0 %, согласно п. 1 ч. 3 ст. 284 Налогового кодекса Российской Федерации, при поступлении на клиентский расчётный счёт дивидендов от АО ГК «Орехово» за 9 месяцев 2014 года для АО «Гостиничная компания», налоговый агент удержал и перечислил платёжным поручением № 16356 от 27.11.2014 налог на прибыль по налоговой ставке 9%. После обнаружения ошибки, которая привела к излишней уплате налога на прибыль организаций с доходов, полученных в виде дивидендов, заявитель передал Спецдепу документы, подтверждающие право заявителя на применение налоговой ставки по налогу на прибыль 0 %, однако налоговый агент отказался представить в налоговый орган уточнённый расчёт; должностными лицами не были предприняты все необходимые меры по учету и выявлению поступлений денежных средств; решение № 485 от 23.11.2016 об отказе в осуществлении зачета (возврата) является незаконным и нарушает права на применение налоговой ставки по налогу на прибыль 0 %, установленной пп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ, и на зачет излишне уплаченного налога в счет предстоящих платежей налогоплательщика в порядке ст. 78 НК РФ.

Налоговый орган в судебном заседании возражал против удовлетворения требований Заявителя по доводам, изложенным в отзыве, указал, что возврат излишне уплаченной суммы налога возможен только при представлении налоговым агентом соответствующей уточнённой налоговой декларации по налогу на прибыль организаций и возникновении у него переплаты, которая может быть подтверждена только по результатам камеральной налоговой проверки.

Третьи лица (Межрегиональная ИФНС России по крупнейшим налогоплательщика № 9, ЗАО «ВТБ Специализированный депозитарий», АО ГК «Орехово»), извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного заседания в порядке ст.123 АПК РФ, в судебное заседание не явились, возражений против рассмотрения спора в их отсутствие не заявили.

Суд, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Заявитель 08.10.2014г., как единственный акционер ОАО Гостиничный комплекс «Орехово», принял решение о выплате по итогам 9 месяцев 2014 года дивидендов, предназначенных для получения Заявителем, с учетом нераспределенной прибыли прошлых лет, на общую сумму 93 885 000 руб. из расчета 150,1031224519162 руб. дивиденда на одну обыкновенную именную акцию Заявителя.

Права Заявителя на акции ОАО «ГК «Орехово» учитываются в ЗАО ВТБ Специализированный депозитарий.

10.10.2014г. между Заявителем и ЗАО «ВТБ Специализированный депозитарий» заключен Депозитарный договор № 7554/ООК, согласно п. 1.1 которого «Предметом депозитарного договора является предоставление Депозитарием (ЗАО ВТБ Специализированный депозитарий») Депоненту (ОАО «Гостиничная компания») услуг по хранению сертификатов ценных бумаг (далее - ЦБ) и/или учету и удостоверению прав на ценные бумаги путем открытия и ведения Депозитарием счета депо Депонента, осуществления операций по этому счету депо.

Предметом депозитарного договора является также оказание Депозитарием услуг, содействующих реализации прав, вытекающих из ЦБ».

В соответствии с п.2.1 и 2.6 Депозитарного договора № 7554/ООК от 10.10.2014 «Депозитарий (ЗАО ВТБ Специализированный депозитарий») обязуется открыть и вести отдельный счет депо Депонента с указанием даты и основания каждой операции по счету депо. В порядке, определенном Условиями, совершать все необходимые действия для обеспечения осуществления Депонентом прав, удостоверенных ЦБ».

Пункт 3.1 Депозитарного договора № 7554/ООК от 10.10.2014 устанавливает, что «Депозитарий (ЗАО ВТБ Специализированный депозитарий») имеет право получать доходы по ЦБ Депонента (ОАО «Гостиничная компания») с последующим перечислением на денежный счет Депонента в срок, установленный Условиями».

Пунктом 4.1 Депозитарного договора № 7554/ООК от 10.10.2014 определено, что Депонент («ОАО «Гостиничная компания») обязуется своевременно, в порядке, определенном настоящим договором и Условиями, письменно извещать Депозитарий (ЗАО ВТБ Специализированный депозитарий») обо всех изменениях, имеющих существенное значение для исполнения Депозитарием своих обязанностей по настоящему договору. До получения Депозитарием соответствующих документов и информации исполнение обязанностей по настоящему договору осуществляется в соответствии с имеющейся у Депозитария информацией».

Так как ЗАО ВТБ Специализированный депозитарий осуществляет выплату доходов в виде дивидендов по акциям, выпущенным российской организацией, права по которым учитываются ЗАО «ВТБ Специализированный депозитарий» на дату, определенную в решении о выплате (об объявлении) дохода по ценным бумагам на счете депо владельца этих ценных бумаг, то есть Заявителя, то в соответствии с п.1 ст.24, п.3 и 7 ст.275 НК РФ ЗАО «ВТБ Специализированный депозитарий» признается налоговым агентом, на которого возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему РФ. 

Пунктом 1 ст. 24 НК РФ установлено, что налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с НК РФ возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации.

Особенности определения налоговой базы по налогу на прибыль организаций по доходам, получаемым от долевого участия в других организациях, установлены статьёй 275 НК РФ.

Согласно п.3 и пп. 4 п. 7 ст. 275 НК РФ если иное не предусмотрено Кодексом, российская организация, являющаяся источником дохода налогоплательщика в виде дивидендов, признаётся налоговым агентом.

Налоговым агентом при осуществлении выплат доходов в виде дивидендов по акциям, выпущенным российской организацией, признается депозитарий, осуществляющий выплату доходов в виде дивидендов по акциям, выпущенным российской организацией, права по которым учитываются в таком депозитарии на дату, определенную в решении о выплате (об объявлении) дохода по ценным бумагам, на счете депо владельца этих ценных бумаг.

Пункт 3 ст.24 НК РФ устанавливает, что налоговые агенты обязаны правильно и своевременно исчислять, удерживать из денежных средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять налоги в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующие счета Федерального казначейства; вести учет начисленных и выплаченных налогоплательщикам доходов, исчисленных, удержанных и перечисленных в бюджетную систему Российской Федерации налогов, в том числе по каждому налогоплательщику; представлять в налоговый орган по месту своего учета документы, необходимые для осуществления контроля за правильностью исчисления, удержания и перечисления налогов.

В соответствии с п.5 ст.275 НК РФ сумма налога, подлежащего удержанию из доходов налогоплательщика - получателя дивидендов, не указанного в пункте 6 настоящей статьи, исчисляется налоговым агентом в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи по определенной формуле.

Согласно п.4 ст.275 НК РФ лицо, признаваемое в соответствии с Кодексом налоговым агентом в отношении доходов в виде дивидендов по акциям, выпущенным российской организацией, определяет сумму налога отдельно по каждому налогоплательщику применительно к каждой выплате указанных доходов по налоговым ставкам, предусмотренным Кодексом, в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

Как следует из заявления, на день принятия решения о выплате дивидендов (08.10.2014г.) у Заявителя возникло право на применение налоговой ставки по налогу на прибыль 0 %, установленной пп.1 п.3 ст.284 НК РФ связи с тем, что Заявитель в течение не менее 365 календарных дней непрерывно владел на праве собственности не менее чем 50-ти процентной долей в уставном капитале ОАО «ГК «Орехово» - организации, выплачивающей дивиденды Заявителю.

В соответствии с п.п.1 п.3 ст.284 НК РФ к налоговой базе, определяемой по доходам, полученным в виде дивидендов, применяется налоговая ставка 0 % - по доходам, полученным российскими организациями в виде дивидендов при условии, что на день принятия решения о выплате дивидендов получающая дивиденды организация в течение не менее 365 календарных дней непрерывно владеет на праве собственности не менее чем 50-процентным вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале (фонде) выплачивающей дивиденды организации или депозитарными расписками, дающими право на получение дивидендов, в сумме, соответствующей не менее 50 процентам общей суммы выплачиваемых организацией дивидендов.

Судом установлено, что 25.11.2014г. на клиентский расчетный счет ЗАО ВТБ Специализированный депозитарий поступили дивиденды для ОАО «Гостиничная компания» от ОАО «Гостиничный комплекс «Орехово» за 9 месяцев 2014 года с учетом нераспределенной прибыли прошлых лет в сумме  43 885 000 руб.

Как указывает Заявитель, ввиду отсутствия документов, подтверждающих право на применение налоговой ставки по налогу на прибыль 0%, к указанным дивидендам, ЗАО «ВТБ Специализированный депозитарий» осуществило в порядке ст.275 НК РФ перечисление налога на прибыль (по налоговой ставке 9 %) в сумме 3 949 650 руб. платежным поручением № 16356 от 27.11.2014 на реквизиты МИ ФНС России № 50 по г. Москве. Данный факт ЗАО «ВТБ Специализированный депозитарий» не оспаривается.

В связи с изложенными выше обстоятельствами, Заявитель 09.11.2016г. обратился в ИФНС России № 17 по г. Москве с заявлением о возврате образовавшейся переплаты по налогу на прибыль.

Налоговый орган, рассмотрев заявление Общества, 23.11.2016 вынес решение № 485 от 23.11.2016 об отказе в осуществлении зачета (возврата), в котором указано основание отказа - «В КРСБ отсутствует переплата. Излишнее удержание налога произведено налоговым агентом. Возврат налогоплательщику излишне удержанного налоговым агентом налога на прибыль действующим законодательством не предусмотрен».

Не согласившись с указанным Решением Налогового органа, Заявитель обратился в УФНС России по г.Москве с жалобой, рассмотрев которую вышестоящий налоговый орган решением от 08.02.2017г. № 21-19/017079 оставил жалобу без удовлетворения, решение Инспекции – без изменения.

Считая права и законные интересы нарушенными, Заявитель обратился в суд с рассматриваемым заявлением.

Суд считает позицию Заявителя не подлежащей принятию, а требование не подлежащим удовлетворению, по следующим основаниям.

Порядок возврата (зачёта) налогоплательщику или налоговому агенту излишне уплаченных (излишне перечисленных) сумм налогов в бюджетную систему Российской Федерации регулируется ст. 78 НК РФ.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 78 НК РФ сумма излишне уплаченного налога полежит зачету в счет предстоящих платежей налогоплательщика по этому или иным налогам, погашения недоимки по иным налогам, задолженности по пеням и штрафам за налоговые правонарушения либо возврату налогоплательщику в порядке, предусмотренном настоящей статьей. 

Зачет или возврат суммы излишне уплаченного налога производится налоговым органом по месту учёта налогоплательщика, если иное не предусмотрено НК РФ, без начисления процентов на эту сумму, если иное не установлено статьей 78 НК РФ.

Согласно пункту 4 статьи 78 НК РФ зачёт суммы излишне уплаченного налога в счет предстоящих платежей налогоплательщика по этому или иным налогам осуществляется на основании письменного заявления (заявления, представленного в электронной форме с усиленной квалифицированной  электронной  подписью  по  телекоммуникационным  каналам  связи  или представленного через личный кабинет налогоплательщика) налогоплательщика по решению налогового органа.

При этом действующим законодательством не предусмотрен зачёт излишне уплаченного налоговым агентом налога в счёт предстоящих платежей, уплачиваемых налогоплательщиком.

Пунктом 14 статьи 78 НК РФ предусмотрено, что правила, установленные настоящей статьей, применяются также в отношении зачета или возврата сумм излишне уплаченных авансовых платежей, сборов, страховых взносов, пеней и штрафов и распространяются на налоговых агентов, плательщиков сборов, плательщиков страховых взносов и ответственного участника консолидированной группы налогоплательщиков.

Таким образом, возврат излишне уплаченной налоговым агентом суммы налога на прибыль организаций производится налоговым органом по месту учёта налогового агента по письменному заявлению налогового агента.

Согласно представленной Межрайонной ИФНС России № 50 по г. Москве налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2014 год ЗАО ВТБ Специализированный депозитарий, в которой в Листе 03 «Расчет налога на прибыль с доходов, удерживаемого налоговым агентом Раздела А «Расчет налога на прибыль с доходов в виде дивидендов (доходов от долевого участия в других организациях, созданных на территории РФ» в разрезе ОАО «Гостиничная компания» - ОАО ГК «Орехово» на 26.11.2014 отражены сведения: 

дивиденды, начисленные получателям дохода - российским организациям - 43 885 000 руб.;

исчисленная сумма налога, подлежащая уплате в бюджет - 3 949 650 руб.; 

сумма налога на прибыль с доходов, удерживаемого налоговым агентом - 3 949 650 руб. 

В соответствии с п.6 ст.81 НК РФ при обнаружении налоговым агентом в поданном им в налоговый орган расчете факта неотражения или неполноты отражения сведений, а также ошибок, приводящих к занижению или завышению суммы налога, подлежащей перечислению, налоговый агент обязан внести необходимые изменения и представить в налоговый орган уточненный расчет в порядке, установленном настоящей статьей. Уточненный расчет, представляемый налоговым агентом в налоговый орган, должен содержать данные только в отношении тех налогоплательщиков, в отношении которых обнаружены факты неотражения или неполноты отражения сведений, а также ошибки, приводящие к занижению суммы налога.

Согласно представленной МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 9 информации, судом установлено, что ЗАО «ВТБ Специализированый депозитарий» уточнённую налоговую декларацию по налогу на прибыль организаций за 2014 год не представляло, в связи с чем, переплата по КРСБ по КБК 18210101040011000110 отсутствует.

Кроме того, из ответа МИФНС России № 9 по крупнейшим налогоплательщикам следует, что заявления на возврат или зачёт денежных средств, ошибочно удержанных и/или излишне перечисленных ЗАО «ВТБ Специализированный депозитарий» в отношении Заявителя по налогу на прибыль организаций с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций российскими организациями, не поступали. По итогам проведенной камеральной налоговой проверки налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2014 год, представленной «ВТБ Специализированный депозитарий» нарушений не выявлено. 

Основаниями для возврата излишне удержанного и уплаченного налога являются факт переплаты, отсутствие недоимки и заявление. Данная позиция подтверждается судебной практикой (Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 17.12.2013 № Ф05-15766/13; Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 11.04.2012 по делу N А40-97560/11-20-408; Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 19 июля 2016 г. по делу N А32-34389/2015; Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 марта 2017 г. по делу N А64-3959/2016; Постановление Арбитражного суда Московского округа от 31 марта 2017 г. по делу N А40-157442/2016 и др.).

Также в Постановлении Президиума ВАС РФ от 29.10.2013 № 7764/13 указано на необходимость подтверждения налоговым органом факта излишнего удержания и перечисления налога в бюджетную систему Российской Федерации, который устанавливается по итогам камеральной проверки представленного налоговым агентом в налоговый орган по месту своего учёта уточнённого налогового расчёта сумм удержанного налога на прибыль.

При этом Президиум ВАС в вышеуказанном Постановлении указал, что отсутствие такого уточнённого расчёта лишает налоговый орган возможности осуществить проверку правильности заявленного налогоплательщиком требования, что, в свою очередь, является основанием для отказа налогового органа в удовлетворении указанного требования.

Таким образом, возврат излишне уплаченной суммы налога возможен только при представлении налоговым агентом соответствующей уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль организаций и возникновении у него переплаты, которая может быть подтверждена только по результатам камеральной налоговой проверки.

На основании изложенного, суд считает, что требования Заявителя не подлежат удовлетворению.

Расходы по госпошлине подлежат отнесению на Заявителя в порядке, установленном ст.110 АПК РФ

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 198, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Отказать АО «Гостиничная компания»  в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

О.Ю. Паршукова