АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

 

город Смоленск

14.04.2023                                                                                                 Дело № А62-6096/2022

 

Резолютивная часть решения оглашена 07.04.2023

Полный текст решения изготовлен 14.04.2023

 

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Еремеевой В.И., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев  в судебном заседании дело по заявлению

Общества с ограниченной ответственностью «ВИБЕРГ РУС» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>)

к Смоленской таможне (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора:

Акционерное общество «КВЕНБЕРГЕР ЛОГИСТИКС РУС» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>),

Акционерное общество «АльфаСтрахование» (Санкт-Петербургский филиал) (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о признании незаконным решение Смоленской таможни от 02.09.2021 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары, после выпуска товаров, формализованное в КДТ (ДТС) по ДТ №№ 10013160/160321/0145610, 10013160/240321/0164254, 10013160/240321/0164475, 10013160/251120/0674583, обязать Смоленскую таможню восстановить нарушенные права и законные интересы «ВИБЕРГ РУС»,

 

при участии:

от заявителя: не явились, извещены надлежаще,

от Смоленской таможни: ФИО2, представитель по  доверенности от 11.10.2021 № 06-46/139 (удостоверение),

от АО «КВЕНБЕРГЕР ЛОГИСТИКС РУС»: ФИО3, представитель по  доверенности от 31.12.2021 № ПР 74/12/21 (паспорт),

от АО «АльфаСтрахование»: не явились, извещены надлежаще, 

 

У С Т А Н О В И Л:

из материалов дела следует, АО «КВЕНБЕРГЕР» от имени и по поручению ООО «ВИБЕРГ Рус» (Покупатель) на Московском областном таможенном посту (ЦЭД) Московской областной таможни по ДТ №№ 10013160/240321/0164254, 10013160/240321/0164475, 10013160/251120/0674583, 10013160/160321/0145610 задекларированы товары, предназначенные для пищевой промышленности: приправы, пряности, растения и их части, масла растительные, пищевые добавки, вкусовые добавки, соусы, уксусы, полифосфаты, красящие вещества растительного происхождения и т.п., маркированные товарным знаком WIBERG, страна происхождения Германия, производитель «Frutarom Production GmbH» (Германия).

Указанные товары ввезены на таможенную территорию ЕАЭС на условиях поставки FCA-Фрайлассинг в рамках исполнения обязательств по договору поставки от 16.12.2016 № 02 (далее - Договор поставки), заключенному с «Frutarom Savory Solutions Austria GmbH» (Австрия, Продавец).

Таможенная стоимость товаров определена декларантом по методу по стоимости сделки с ввозимыми товарами (метод 1), предусмотренному статьями 39, 40 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) с добавлением к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за товары, расходов на перевозку товаров до места их прибытия на таможенную территорию ЕАЭС.

При декларировании товаров по ДТ №№ 10013160/160321/0145610,

10013160/24032170164254, 10013160/240321/0164475 в таможенную стоимость товаров (графа 15 ДТС-1) декларантом самостоятельно к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за товары, добавлены лицензионные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности в период 2018-2020 гг.:

-                     по ДТ № 10013160/160321/0145610 в размере 13 142 774,00 рублей - (за октябрь - декабрь 2020 года);

-                     по ДТ № 10013160/240321/0164254 в размере 19 851 114,00 рублей - (за октябрь -декабрь 2020 года);

-                     по ДТ № 10013160/240321/0164475 в размере 21 798 351,00 рублей - (за январь - декабрь 2019 года),

а также расходы на перевозку товаров до места их прибытия на таможенную территорию ЕАЭС (графа 17 ДТС-1).

При декларировании товаров по ДТ№ 10013160/251120/0674583 таможенная стоимость товаров определена декларантом по методу по стоимости сделки с ввозимыми товарами (метод 1), предусмотренному статьями 39, 40 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС), с добавлением к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за товары, расходов на перевозку товаров до места их прибытия на таможенную территорию ЕАЭС, без включения лицензионных платежей.

01.12.2020 ООО «ВИБЕРГ РУС» самостоятельно скорректировало таможенную стоимость товаров, задекларированных по ДТ № 10013160/251120/0674583, добавив к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за товары, лицензионные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности за январь-сентябрь 2020 гг. в размере 20 885 285,44 рублей (графа 15 ДТС-1).

В графе 7 ДТС-1 не указано на наличие взаимосвязи Продавца и Покупателя.

В целях подтверждения заявленных сведений по таможенной стоимости при декларировании товаров Обществом представлены: Договор поставки с приложениями, коммерческие инвойсы Продавца, прайс-листы Продавца, договоры транспортной экспедиции, счета-фактуры на оплату транспортно-экспедиционных услуг, международные товарно-транспортные накладные, описание товаров, сертификаты качества и иные документы.

В установленный срок рассматриваемые товары выпущены в соответствии с заявленной таможенной процедурой.

Впоследствии Смоленской таможней на основании статьи 332 ТК ЕАЭС в период с 26.02.2021 по 16.07.2021 в отношении ООО «ВИБЕРГ Рус» проведена камеральная таможенная проверка по вопросу достоверности сведений, заявленных в таможенных декларациях и (или) содержащихся в документах, подтверждающих сведения, заявленные в таможенных декларациях (в части включения в структуру таможенной стоимости товаров лицензионных платежей).

Поводом для проведения таможенного контроля после выпуска товаров послужило поручение ФТС России от 02.11.2020 года, данное в целях реализации указания Счетной палаты Российской Федерации по результатам контрольных мероприятий Правительству Российской Федерации, ФТС России, ФНС России и Роспатенту (Отчет по результатам контрольных мероприятий утвержден Коллегией Счетной палаты Российской Федерации 25.12.2020).

По результатам таможенного контроля 16.07.2021 Смоленской таможней составлен акт камеральной таможенной проверки № 10113000/210/160721/А000107, согласно которому в структуру таможенной стоимости товаров лицензионные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности в нарушение требований пункта 10 статьи 38 и подпункта 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС включены Обществом не в полном объёме.

В ходе проведения камеральной таможенной проверки таможенным органом установлено следующее.

Декларантом при заявлении в ДТ №№ 10013160/240321/0164254, 10013160/240321/0164475,            10013160/251120/0674583,10013160/160321/0145610 сведений о размере подлежащих включению в таможенную стоимость товаров лицензионных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности в период 2018-2020 гг. на основании информации, содержащейся в соответствующих бухгалтерских справках-расчетах, исключены расходы, понесенные в связи с:

-   производством на территории Российской Федерации рекламной продукции с логотипом «WIBERG»;

-     публикацией в журналах рекламных модулей «WIBERG»;

-     размещением рекламной продукции «WIBERG» в инстаграм;

- производством продукции российскими компаниями;

-   проведением семинаров на территории Российской Федерации по продвижению продукции «WIBERG»;

-    участием в выставке Агрпродмаш-2018 для продвижения продукции «WIBERG»;

-   уплатой налога на добавленную стоимость (далее - НДС) в качестве налогового агента в бюджет Российской Федерации.

Общество добавило лицензионные платежи к цене, фактически уплаченной за ввозимый товар, в отношении которого применяется не наибольшая адвалорная ставка ввозной таможенной пошлины из числа товаров, к которым относятся такие дополнительные начисления, а распределило их между всеми товарами пропорционально величине, определяемой отношением стоимости каждого товара к общей стоимости товаров, к которым относятся такие дополнительные начисления.

По возражениям ООО «ВИБЕРГ Рус» на акт проверки Смоленской таможней составлено заключение от 18.08.2021, которым доводы ООО «ВИБЕРГ РУС» признаны необоснованными.

02.09.2021 Смоленской таможней принято решение о внесении изменений (дополнений) в сведения, указанные в ДТ №№            10013160/240321/0164254, 10013160/240321/0164475,10013160/251120/0674583, 10013160/160321/0145610.

По жалобе ООО «ВИБЕРГ Рус» Центральным таможенным управлением вынесено решение от 13.12.2021 о признании правомерным решение Смоленской таможни от 02.09.2021.

По жалобе ООО «ВИБЕРГ Рус» Федеральной таможенной службой вынесено решение от 24.02.2022 о признании правомерным решение Смоленской таможни от 02.09.2021.

Определением суда от 30.11.2022 производство по делу № А62-6096/2022 в части признания незаконными и отмене решения Центрального таможенного управления от 13.12.2021 № 83-12/255, решения Федеральной таможенной службы от 24.02.2022 № 15-67/47 прекращено в связи с отказом заявителя от требований в указанной части.

В обоснование заявленного требования общество указало, в том числе на следующее.

Камеральной таможенной проверкой установлено, что «в соответствии с Соглашением от 16.03.2021г. о расторжении Лицензионного договора о предоставлении права использования товарного знака от 11.05.2018, Лицензионный договор расторгнут сторонами с 01.01.2021г.».

Обязанность Общества по уплате ежегодных платежей уставлена исключительно положениями Лицензионного договора, который распространяется на отношения сторон по использованию товарного знака «WIBERG» в период с 11.05.2018г. по 31.12.2020г.

С 01.01.2021 года лицензионные платежи Обществом не начислялись, последний лицензионный платёж в середине января 2021г. произведён Обществом за пользование товарным знаком в 2020г. Дальнейшие платежи не начислялись и не уплачивались Лицензиару ввиду отсутствия гражданско-правовых обязательств и оснований.

Применение Смоленской таможней при определении таможенной стоимости товаров, ввезенных Обществом в 2021 году пункта 1 Решения Коллегии Евразийской экономической комиссии от 22.05.2018г. N 83 "О расчете дополнительных начислений при определении таможенной стоимости товаров" незаконно.

По смыслу правовых норм ст. 66 ТК ЕАЭС, ст. 67 ТК ЕАЭС, в связи с добавлением лицензионных платежей к таможенной стоимости товаров, ввезенных в 2021 году, денежные средства, уплаченные Обществом самостоятельно в качестве таможенных пошлин, налогов, а также денежные средства, довзысканные таможенным органом в качестве таможенных пошлин и налогов по спорным ДТ, являются излишне уплаченными и излишне взысканными, вследствие добавления указанных лицензионных платежей к товарам, ввезенным за пределами срока действия Лицензионного договора.

В нарушении правовых норм, содержащихся в пп. 7, п.1 статьи 40 ТК ЕАЭС, пп. 1 п. 2, ст. 52 ТК ЕАЭС, п. 3 статьи 8 приложения 1 к Соглашению по применению статьи VII ГАТТ 1994г. пп. 1 пункта 1 статьи 67 п.2 ст. 67 ТК ЕАЭС, таможенный орган не только не внес соответствующие изменения в сведения об исчислении таможенных пошлин, налогах, заявленные Обществом в спорных декларациях на товары, а напротив, не имея на то законных оснований, рассчитал новую таможенную стоимость в размере 194 806 156 рублей 37 копеек, новую сумму НДС в размере 43 315 477 руб. 45 коп., доначислил и излишне взыскал таможенные пошлины, налоги в отношении товаров задекларированных в указанных ДТ в размере 35 236 925 руб. 59 коп., а также пени за просрочку уплаты пошлины и налогов в сумме 1 044 887 руб. 40 руб., Приложение №3 к АКТУ камеральной таможенной проверки.

Если таможенный орган считает, что лицензионные платежи должны быть добавлены к таможенной стоимости ввезённых товаров, то они должны были быть добавлены к таможенной стоимости товаров по тем Декларациям на товары (ДТ), к которым лицензионные платежи относятся, то есть к периоду 2018-2020г.

Сам по себе факт добровольного включения в таможенную стоимость роялти являлся вынужденной мерой для выполнения Обществом требований таможенных органов при проведении последними таможенного контроля и для скорейшего окончания проверки и не может свидетельствовать о законности внесения таких добавлений, предъявляемых и произведенных таможенным органом.

Среди проверенных Смоленской таможней значатся 18 ДТ за период, относящийся к 2021г., а именно ДТ № 10013160/130121/0008631, 10013160/180121/0014473, 10013160/180121/0014487, 10013160/180121/ 0015101, 10013160/200121/0020789, 10013160/200121/0020797, 10013160/220121/0025002, 10013160 /250121/0028147, 10013160/260121/0034246, 10013160/260121/0031834, 10013160/260121/0034234, 10013160/280121/0038500, 10013160/280121/0038503, 10013160/290121/0039539, 10013160/290121/ 0039532, 10013160/240321/0164254, 10013160/240321/0164475, 10013160/160321/0145610.

Товары, задекларированные в указанных ДТ, ввезены после расторжения Лицензионного договора.

Неизменность поставок товаров на основании Договора поставки после расторжения сторонами Лицензионного договора подтверждается, в том числе приложенной в материалы дела ДТ 10013160/070222/3068340 от 07.02.2022г.

Довод таможенного органа о том, что уплата Обществом лицензионных платежей является условием продажи товаров, не соответствует фактическим материалам проверки и несостоятелен.

Таможенным органом в рамках проведения камеральной проверки не приведены доказательства влияния взаимосвязи на цену товаров и не дана оценка представленным Декларантом протоколам расчётов лицензионных платежей, выписки из учётной политики, в которой раскрывалась структура цены и себестоимости ввозимых товаров, также не проанализированы сопутствующие поставке товаров обстоятельства, вывод таможенного органа о том, что взаимосвязь между Лицензиатом, Лицензиаром и Поставщиком привела к косвенному контролю и зависимости поставок продукции под товарным знаком «WIBERG» от уплаты лицензионных платежей, является необоснованным.

Уплата лицензионных платежей не является условием продажи и ввоза товаров на таможенную территорию ЕАЭС, лицензионные платежи не подлежат включению в таможенную стоимость ввезенных товаров.

Поскольку уплаченные суммы лицензионных платежей в размере 164 220 974,00 рублей с учётом НДС 20% не подлежат включению в таможенную стоимость по четырём спорным ДТ, то сумма НДС в размере 26 684 448,33 не подлежит включению в таможенную стоимость.

Добавление таможенным органом сумм лицензионных платежей, уплаченных Обществом за использования товарного знака «WIBERG» в рекламе, на официальных бланках, документах, в сети Интернет, а также в отношении определенных рекламных услуг, к таможенной стоимости товаров, задекларированных в спорных ДТ, не обоснованно.

Лицензионный договор согласно пункту 1.3. распространял своё действие на ввозимые товары, на которые Лицензиат помещал товарный знак. Таких товаров Лицензиар не завозил, приобретённые Заявителем у поставщика товары ввозились на территорию РФ с уже нанесённым самим производителем товарным знаком «WIBERG».

Как было подтверждено финансово-экономическим экспертным исследованием, затраты Лицензиата на покупку товара под товарным знаком «WIBERG» «смешиваются» с рекламными затратами, произведенными в РФ (рекламными товарами, работами, услугами), что в совокупности формирует более высокую наценку на товар, и как следствие, выручку.

Расчёт дополнительных таможенных платежей, произведённый таможенным органом, ошибочен.

Акционерное общество «КВЕНБЕРГЕР ЛОГИСТИКС РУС» указало на следующее.

Соглашение от 16.03.2021 о расторжении Лицензионного договора от 11.05.2018 вступило в силу только лишь с момента государственной регистрации в ведомстве Роспатент 27.05.2021, то есть после подачи деклараций и выпуска товаров по ДТ №№ 10013160/240321/0164254, 10013160/240321/0164475, 10013160/160321/0145610, в которые декларант ООО «Виберг Рус», выполняя Запросы Московского областного таможенного поста (ЦЭД) № 1 от 29.11.2020 и № б/н от 04.12.2020, по своему желанию и данным своего бухгалтерского учета, добавил лицензионные платежи за 2018, 2019, 2020 гг., ранее не заявленные в указанный период, по которым таможенная стоимость была скорректирована Смоленской таможней после камеральной таможенной проверки по Решению от 02.09.2021, оспариваемому декларантом ООО «Виберг Рус» по настоящему Делу.

Величина таможенной стоимости, включая цену ввозимых товаров и величину дополнительных начислений в виде лицензионных платежей, добавляемых в таможенную стоимость, определяется декларантом самостоятельно исходя из своей финансово-хозяйственной и внешнеэкономической деятельности по данным своего внутреннего бухгалтерского учета, который находится вне компетенции таможенного представителя, как по закону, так и договору с декларантом.

Определение таможенной стоимости товаров, включая дополнительные начисления к цене фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары в виде лицензионных платежей и иных побочных платежей, а также ведение бухгалтерского учета и сделанного самого расчета лицензионных платежей и иных побочных платежей декларантом ООО «Виберг Рус», как и осуществление финансово-хозяйственной и внешнеэкономической деятельности декларанта ООО «Виберг Рус», включая документальное подтверждение своих данных, заявленных декларантом ООО «Виберг Рус» в таможенный орган, в том числе определение состава документов для такого подтверждения, по закону и договору с декларантом ООО «Виберг Рус» не входили в компетенцию и обязанности таможенного представителя АО «Квенбергер», а полностью лежали на обязанностях самого декларанта ООО «Виберг Рус».

Акционерное общество «АльфаСтрахование» указало на следующее.

Таможенная стоимость товаров, включая дополнительные начисления к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, в том числе лицензионные платежи, определяется самим декларантом (ООО «Виберг Рус»), а в отдельных случаях - таможенным органом, как это сделала Смоленская таможня в решении, которое оспаривается.

В Лицензионном договоре ООО «Виберг Рус» не установлены фиксированные суммы лицензионных платежей за использование товарного знака.

По пункту 4.2 Лицензионного договора от 15.05.2018 расчет лицензионных платежей за период действия договора составляет 4% от годового оборота Лицензиата (декларанта ООО «Виберг Рус»), включая НДС, уплачиваемого на основании Счета Лицензиара (компании «Ворлд Вайд Виберг ГмбХ») и Отчета о выручке Лицензиата (ООО «Виберг Рус»).

По пункту 1 Дополнительного соглашения от 16.12.2019 к Лицензионному договору от 15.05.2018 размер лицензионных платежей определяется ежемесячно из расчета 4% от выручки текущего месяца и выплачивается Лицензиатом на основании выставленного Лицензиаром счета.

Однако расчет годового оборота или выручки Лицензиата (ООО «Виберг Рус») для определения лицензионных платежей не входит в компетенцию таможенного представителя, а является компетенцией самого декларанта (ООО «Виберг Рус»), исходя из его внутреннего бухгалтерского учета и условий лицензионного договора.

В ходе рассмотрения настоящего дела истцом заявлено ходатайство о назначении судебной финансово-экономической экспертизы для проверки законности расчетов лицензионных платежей, относящихся к ввозимым товарам.

В обоснование ходатайства о назначении экспертизы общество указало на следующее.

При проведении таможенного контроля точной величины таможенной стоимости товаров таможенный орган проверяет правильность расчета величины дополнительных начислений к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, на основании фактического объема ввоза товаров, реализации товаров, иных показателей, определенных на основании данных бухгалтерского учета в порядке, установленном договором. Таможенный орган также проверяет документальное подтверждение сведений, используемых для расчета точной величины таможенной стоимости товаров (ст. 313 ТК ЕАЭС, пп. а), б) п. 15 раздела V Решения Коллегии Евразийской экономической комиссии от 19.06.2018 N 103 «Об утверждении Порядка отложенного определения таможенной стоимости товаров»).

В Акте камеральной таможенной проверки от 16.07.2021 не указано, что расчет дополнительных начислений, подлежащих включению в структуру таможенной стоимости, а также определение таможенной стоимости произведен таможенным органом на основании количественно определяемой и документально подтвержденной информации, не содержится указаний на то, что проводилась проверка соответствия бухгалтерских книг и иной документации в целях установления полноты и точности годового оборота Заявителя за период с 11.05.2018 - 15.12.2019, а также ежемесячной выручки Заявителя за период с 16.12.2019 - 01.01.2021, размер которых имеет значение для расчёта лицензионных платежей, подлежащих уплате в пользу Лицензиара.

Заявитель на требование Смоленской таможни №2 от 23.06.2021 направил документы, подтверждающие расходы Заявителя, связанные с приобретением рекламных товаров и услуг на территории Российской Федерации.

Принимая во внимание большой объём и специфический бухгалтерский характер данных документов, не понятно, каким образом таможенным органом были изучены данные документы и сведения

Согласно Акту экспертного заключения № 2649/10 от 29.12.2021 затраты ООО «Виберг Рус» на покупку приобретённых и ввезённых товаров «смешиваются» с рекламными затратами, произведенными в Российской Федерации (рекламными товарами, работами, услугами), что в совокупности в конечном итоге формирует более высокую наценку на товар, и как следствие выручку.

Часть лицензионных платежей, уплачиваемых правообладателю с выручки, относятся к реализации рекламной продукции и услуг на территории Российской Федерации, и не относятся к ввозу товаров.

Невозможно проверить правильность расчетов, сделанных таможенным органом в отсутствие оценки таможенным органом соответствующих доказательств в материалах камеральной таможенной проверки, подробности расчета в Акте проверки не приводятся.

По мнению заявителя для проверки законности расчетов лицензионных платежей, относящихся к ввозимым товарам, является необходимым количественно установить: размер годового оборота (с учётом НДС) ООО «Виберг Рус» за период с 11.05.2018 по 15.12.2019; размер ежемесячной выручки ООО «Виберг Рус» с учётом НДС за период с 16.12.2019 по 01.01.2021 включительно, полученных от реализации товаров с товарным знаком «WIBERG»; сумму лицензионных платежей с учётом НДС за право использования товарного знака в рекламных целях на территории РФ, что требует наличие специальных знаний в области: экономики, финансов, бухгалтерского учета и аудита.

Впоследствии заявитель отозвал ходатайство о назначении экспертизы.

Смоленская таможня указала на следующее.

При проведении камеральной таможенной проверки таможенным органом от уполномоченного банка и Общества получены отчеты Лицензиата о выручке, счета на оплату, выставленные Лицензиаром, акты о предоставлении услуг по Лицензионному договору, бухгалтерские справки ООО «Виберг Рус», а также ведомость банковского контроля.

Согласно сведениям, содержащимся в данных документах, общая сумма лицензионных платежей, уплаченных Лицензиару в период с 01.01.2018 по 31.12.2020, составила 164 220 974 рублей (137 536 526,67 рублей перечислено Лицензиару, а также НДС 18-20% - 26 684 448,33 рублей, уплаченный в бюджет Российской Федерации, в том числе по периодам:

за 2018 г. - лицензионные платежи в общей сумме 48 548 695 руб. (НДС 18% - 7405 733,00 руб.);

за 2019 г. - лицензионные платежи в общей сумме 52 687 390 руб. (НДС 20% - 8781234,00 руб.);

за 2020 г. - лицензионные платежи в общей сумме 62 984 889 руб. (НДС 20% - 10497 481,33 руб.).

Обобщенная информация по всем документам, представленным Обществом и уполномоченным банком в таможенный орган, находится в приложении № 2 к Акту камеральной таможенной проверки от 16.07.2021 № 10113000/210/160721/А000107.

Сумма лицензионных платежей, уплаченных Заявителем Лицензиару в 2018-2020 гг., документально подтверждена Обществом первичными бухгалтерскими документами, бухгалтерскими справками и банковскими документами.

Согласно акту экспертного исследования от 29.12.2021, приложенному к иску, методами экономической экспертизы не представляется возможным количественно определить влияние производимых организацией рекламных затрат на размер наценки и соответственно на размер выручки, и как следствие не представляется возможным количественно определить, какая часть выручки в составе общей выручки, получаемая ООО «Виберг Рус», возникает вследствие рекламы продаваемого товара, а также количественно определить сумму лицензионных платежей, уплачиваемых обществом за право использования товарного знака в рекламных целях.

В Лицензионном договоре от 11.05.2018 сторонами не предусмотрен порядок распределения лицензионного платежа по видам прав использования товарного знака, в связи с чем, на основании условий лицензионного договора количественно установить какая часть лицензионных платежей начисляется ООО «Виберг Рус» за право использования товарного знака в рекламных целях также не представляется возможным».

Данный вывод эксперта подтверждает доводы таможенного органа о том, что Общество включило в структуру таможенной стоимости товаров, задекларированных по ДТ 10013160/240321/0164254,10013160/240321/0164475, 10013160/251120/0674583, 10013160/160321/0145610, лицензионные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности в период 2018-2020 гг. не в полном объеме (75 677 524,44 рублей, вместо 164 220 974,00 рублей).

Оценив в совокупности по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ все имеющиеся в материалах дела документы, суд приходит к следующему выводу.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно статье 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с п. 2, 9, 10 ст. 38 ТК ЕАЭС таможенная стоимость товаров, ввозимых на таможенную территорию ЕАЭС, определяется в соответствии с главой 5 ТК ЕАЭС, если при ввозе на таможенную территорию ЕАЭС товары пересекли таможенную границу ЕАЭС и в отношении таких товаров впервые заявляется иная таможенная процедура, чем указанные в п. 3 ст. 38 ТК ЕАЭС.

В силу пункта 3 статьи 39 Таможенного кодекса ЕАЭС ценой, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимые товары, является общая сумма всех платежей за эти товары, осуществленных или подлежащих осуществлению покупателем непосредственно продавцу или иному лицу в пользу продавца.

В соответствии с подпунктом 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС одним из дополнительных начислений являются лицензионные и иные подобные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности, включая роялти, платежи за патенты, товарные знаки, авторские права, которые относятся к ввозимым товарам и которые прямо или косвенно произвел или должен произвести покупатель в качестве условия продажи ввозимых товаров для вывоза на таможенную территорию Союза, в размере, не включенном в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за эти товары.

Платежи за использование объектов интеллектуальной собственности (роялти, лицензионные платежи) подлежат учету для целей таможенной оценки ввезенных товаров как один из компонентов таможенной стоимости при ее определении первым методом (по стоимости сделки с ввозимыми товарами) в той мере, в какой они влияют на их экономическую ценность.

Отсутствие в договоре купли-продажи указания на необходимость заключения иных договоров в отношении объектов интеллектуальной собственности, не исключает возможность учета роялти для целей таможенной оценки, поскольку внесение платежей за использование объектов интеллектуальной собственности может являться подразумеваемым условием продажи, без выполнения которого импортер не в состоянии приобрести товар, а экспортер - не будет готов его продать.

При определении того, относятся ли лицензионные платежи к оцениваемым (ввозимым) товарам и является ли внесение данных платежей условием продажи товара, приобретенного по сделкам, совершенным в рамках одной группы компаний, значение имеет взаимосвязь между принятием импортером на себя обязательства по уплате роялти и возникновением (сохранением) у него возможности использовать ввезенные товары не только юридически (на законном основании), но и фактически (с учетом принятых внутри группы компаний правил организации торговой деятельности под определенным брендом).

Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 20,12.2012 № 283 «О применении метода определения таможенной стоимости Лицензионных товаров по стоимости сделки с ввозимыми товарами (метод 1)» установлено, что при определении таможенной стоимости товаров по стоимости сделки с ввозимыми товарами, необходимо исходить из того, что под сделкой понимается совокупность различных сделок, осуществляемых в соответствии с такими видами договоров (соглашений), как внешнеэкономический договор (контракт), в соответствии с которым товары продаются для вывоза на таможенную территорию, договор международной перевозки (транспортировки) товаров, лицензионный договор и другие.

Таким образом, в стоимость сделки должны включаться соответствующие стоимостные показатели по каждому из договоров, на основании которых осуществлялся ввоз товаров на таможенную территорию, то есть как непосредственно по сделке купли-продажи (цена, фактически уплаченная или подлежащая уплате за ввозимые товары), так и по иным договорам, расходы по которым включаются в таможенную стоимость товаров (например, расходы по перевозке (транспортировке) товаров, расходы на страхование, лицензионные платежи и пр.).

В Рекомендациях Коллегии Евразийской экономической комиссии от 15.11.2016 № 20 (далее - Рекомендации ЕЭК № 20), в пункте 17 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.11.2019 № 49 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике в связи с вступлением в силу Таможенного кодекса Евразийского экономического союза» (далее - Постановление Пленума № 49) разъяснено, что платежи за использование объектов интеллектуальной собственности (далее - роялти), не включенные в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за ввозимые товары, учитываются в качестве одного из дополнительных начислений к цене в соответствии со статьей 40 ТК ЕАЭС при выполнении в совокупности двух условий эти платежи относятся к ввозимым товарам и уплата роялти является условием продажи оцениваемых товаров для их вывоза на таможенную территорию ЕАЭС.

При выполнении данных требований само по себе заключение договора с иным, чем продавец товара, правообладателем не препятствует включению уплачиваемых на основании такого договора роялти в соответствующем размере в таможенную стоимость оцениваемых товаров.

Таким образом, правом ЕАЭС предусмотрены два условия включения лицензионных платежей в таможенную стоимость ввезенных товаров: лицензионные платежи относятся к оцениваемым (ввозимым) товарам; оплата лицензионных платежей является условием продажи оцениваемых (ввозимых) товаров.

При заключении Лицензионного договора правообладатель предоставляет Лицензиату определенные права на использование объектов интеллектуальной собственности.

При определении того, является ли уплата лицензионных платежей условием продажи оцениваемых (ввозимых) товаров, основным критерием является отсутствие у покупателя (Лицензиата) возможности приобрести оцениваемые (ввозимые) товары без уплаты лицензионных платежей.

Об отсутствии у Покупателя (Лицензиата) возможности приобрести оцениваемые (ввозимые) товары без уплаты лицензионных платежей свидетельствует наличие во внешнеэкономическом договоре (контракте), в соответствии с которым товары продаются для вывоза на таможенную территорию ЕАЭС, указания на то, что покупатель должен уплатить лицензионные платежи в качестве условия такой продажи. Подобное указание является решающим при определении того, были ли лицензионные платежи уплачены в качестве условия продажи оцениваемых (ввозимых) товаров.

Вместе с тем, зависимость продажи оцениваемых (ввозимых) товаров от уплаты лицензионных платежей может иметь место и в случаях, когда внешнеэкономический договор (контракт), в соответствии с которым товары продаются для вывоза на таможенную территорию ЕАЭС, не содержит прямого указания об уплате лицензионных платежей как условия продажи оцениваемых (ввозимых) товаров.

В данном случае при принятии решения об отнесении лицензионных платежей к ввезенным товарам анализируются все факторы и обстоятельства, сопутствующие продаже и ввозу товаров.

Решение вопроса о том, относятся ли лицензионные платежи к оцениваемым (ввозимым) товарам, принимается на основе изучения и анализа вопроса, какие права на использование рассматриваемого объекта интеллектуальной собственности предоставлены Лицензиату в соответствии с лицензионным договором и каким образом предоставленные права используются Лицензиатом.

В соответствии с п. 1.1 Лицензионного договора от 11.05.2018 Лицензиар (компания World wide WIBERG GmbX) предоставляет Лицензиату (ООО «ВИБЕРГ Рус») не эксклюзивное право использования товарного знака WIBERG в установленных Лицензионным договором пределах, а за использование этого права Лицензиат обязуется уплатить Лицензиару обусловленное вознаграждение.

В пункте 1.2. Лицензионного договора указано, что объектом данного договора является международный товарный знак в виде словесного обозначения «Wiberg», а согласно пункту 1.4 Лицензионного договора право использования товарного знака предоставляется исключительно в отношении товаров класса 01,18, 22, 29, 30 МКТУ.

Согласно п. 1.3 Лицензионного договора Лицензиар предоставляет Лицензиату право использовать товарный знак для индивидуализации товаров (работ, услуг), в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака:

- на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации;

-                    при выполнении работ, оказании услуг;

-                    на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;

-                    в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках, в рекламной продукции (в том числе ручки, ножи, карандаши, блокноты, календари, кепки, кружки и т.п.);

-                    в сети «Интернет», в том числе в доменом имени и при других способах адресации.

Таким образом, из п.1.3 Лицензионного договора следует, что Лицензиар предоставляет Лицензиату право использовать товарный знак исключительно для индивидуализации товаров (работ, услуг), путем размещения товарного знака на товарах, которые вводятся в гражданский оборот, и рекламной продукции (в том числе ручки, ножи, карандаши, блокноты, календари, кепки, кружки и т.п.), в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках, в сети «Интернет» с целью привлечения внимания к объекту рекламирования, формирования или поддержания интереса к нему и его продвижения на рынке.

В соответствии с п. 2.1 Лицензионного договора Общество имеет право использовать товарный знак только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены Лицензионным договором.

Согласно пояснениям Общества в рамках камеральной таможенной проверки ООО «Виберг Рус» не имеет производственных мощностей для производства товаров на территории Российской Федерации и является только импортером товаров, маркированных товарным знаком «WIBERG».

Следовательно, ООО «Виберг Рус» на территории Российской Федерации осуществляет продажу, демонстрацию (рекламу) на выставках, ярмарках, в сети Интернет» исключительно товаров, маркированных товарным знаком «WIBERG» и ввозимых в рамках договора поставки № 2 от 16.12.2016.

Таким образом, рекламные услуги в рассматриваемом случае не являются отдельным объектом обложения лицензионными платежами в связи с тем, что в соответствии с пунктом 1.2 Лицензионного договора Обществу предоставлено право использовать товарный знак в виде слова «Wiberg» исключительно в отношении товаров класса 01, 18, 22, 29, 30 МКТУ.

В соответствии с международной классификацией товаров и услуг классы 01, 18, 22, 29, 30 относятся к товарам:

класс 01 - включает, в основном, химические продукты, предназначенные для использования в промышленных, научных целях и сельском хозяйстве, в том числе, входящие в состав товаров, относящихся к другим классам;

класс 18 — включает, в основном, кожу, имитацию кожи и некоторые изделия из этих материалов;

класс 22 - включает, в основном, полотно и другие материалы для парусов, изделия веревочно-канатные, материалы набивочные и сырье текстильное волокнистое;

класс 29 - включает, в основном, продовольственные товары животного происхождения, а также овощи и садово-огородные продукты, консервированные или подготовленные для употребления;

класс 30 - включает, в основном, продукты растительные пищевые, кроме овощей и фруктов, подготовленные для потребления или консервирования, а также добавки вспомогательные, предназначенные для улучшения вкусовых качеств пищевых продуктов.

Использование товарного знака в рекламных услугах, услугах маркетинга, продвижения в соответствии с частью 2 статьи 1484 Гражданского кодекса Российской Федерации представляет собой отдельное право Общества на индивидуализацию товаров класса 01, 18, 22, 29, 30 МКТУ, которое относится к 35 классу МКТУ.

Общество осуществляет только ввоз на таможенную территорию Евразийского экономического союза (далее - ЕАЭС) товаров класса 01, 18, 22, 29, 30 МКТУ, в связи с чем объектом обложения лицензионными платежами в соответствии с рассматриваемым Лицензионным договором являются именно ввозимые товары.

Действия на таможенной территории ЕАЭС с ввезенными товарами, в том числе рекламные услуги, являются следствием ввоза на таможенную территорию ЕАЭС товаров, индивидуализированных товарным знаком «Wiberg», и не являются в соответствии с условиями Лицензионного договора отдельным объектом исключительных прав.

На основании изложенного довод Общества о том, что лицензионные платежи осуществлялись Лицензиатом в адрес Лицензиара за пользование товарным знаком для двух различных целей: для индивидуализации ввезённых на территорию Российской Федерации товаров и для рекламы на территории Российской Федерации, не соответствует условиям Лицензионного договора.

Пунктом 4.1 Лицензионного договора определено, что за использование товарного знака Лицензиат выплачивает Лицензиару вознаграждение на основании выставляемых Лицензиаром счетов.

В соответствии с пунктом 5.3 Лицензионного договора при существенном нарушении Лицензиатом обязанности уплатить Лицензиару вознаграждение за предоставление права использования товарного знака, Лицензиар в одностороннем порядке может отказаться от договора и потребовать возмещения убытков, причиненных расторжением договора.

Таким образом, уплата лицензионных платежей в соответствии с условиями рассматриваемого лицензионного договора является условием ввоза товаров в соответствии с Договором поставки, поскольку расторжение лицензионного договора при нарушении обязанности уплатить Лицензиару в установленный договором срок вознаграждение за предоставление права использования товарного знака (п.5.3.ЛД), приведёт к невозможности ввоза товара, маркированного товарным знаком WIBERG, и продажи его на территории Российской Федерации, то есть приведет к невозможности исполнения договора поставки.

Общество указало на то, что лицензионные платежи за использование товарного знака WIBERG не являются условием продажи товаров для ввоза на таможенную территорию ЕАЭС, поскольку в договоре поставки № 2 от 16.12.2016 отсутствуют положения об использовании товарных знаков, иных объектов интеллектуальной собственности, а также отсутствуют ссылки на положения Лицензионного договора.

Согласно п. 9 Рекомендаций ЕЭК № 20 зависимость продажи оцениваемых (ввозимых) товаров от уплаты лицензионных платежей может иметь место и в случаях, когда внешнеэкономический договор (контракт), в соответствии с которым, товары продаются для вывоза на таможенную территорию ЕАЭС, не содержит прямого указания об уплате лицензионных платежей как условия продажи оцениваемых (ввозимых) товаров.

Для соблюдения данного условия, достаточно наличия факта взаимосвязанности лиц, при которой какое-либо лицо (правообладатель) контролирует иных лиц (в том числе продавца), и может устанавливать условия продажи товаров.

При проведении камеральной таможенной проверки таможенным органом установлено, что Правообладатель (World wide WIBERG GmbX) (Лицензиар) по Лицензионному договору и Продавец («Frutarom Savory Solutions Austria GmbH») являются совладельцами ООО «ВИБЕРГ Рус». Так, доля Лицензиара составляет 1%, Продавца - 99%.

Головной организацией «ВИБЕРГ Рус», Лицензиара и Продавца является компания - «FRUTAROM INDUSTRIES LTD» (Израиль).

Следовательно, «ВИБЕРГ Рус», Лицензиар и Продавец входят в один холдинг с материнской компанией «FRUTAROM INDUSTRIES LTD», в связи с чем, рассматриваемые лица являются взаимосвязанными и непосредственно контролируются материнской компанией «FRUTAROM INDUSTRIES LTD», которая устанавливает правила и условия продажи товаров.

Структура взаимосвязи между компаниями исключает необходимость закрепления, как в Лицензионном договоре, так и в Договоре поставки, условий о контроле со стороны Лицензиара за производством товаров, маркированных товарным знаком WIBERG, поставляемых в адрес Общества, так как Лицензиар, являясь одновременно совладельцем и Общества и Продавца, осуществляет контроль за их деятельностью, в том числе связанной с производством и ввозом товаров, маркированных товарным знаком WIBERG.

В тех случаях, когда ввоз товаров осуществляется на основании сделок, совершаемых между участниками одной группы компаний, решение вопроса о заключении договоров, опосредующих использование объектов интеллектуальной собственности импортером, оказывается исключительно вопросом усмотрения иностранного поставщика и взаимосвязанных с ним участников группы, что порождает существенный риск манипулирования элементами стоимости товара, формирующими его таможенную стоимость. В указанных случаях уплата роялти может являться условием продажи товара для его ввоза в силу принятых внутри группы компаний правил ведения деятельности, что не находит прямого отражения в договорных условиях.

С учетом изложенного, при определении того, относятся ли лицензионные платежи к оцениваемым (ввозимым) товарам и является ли внесение данных платежей условием продажи товара, приобретенного по сделкам, совершенным в рамках одной группы компаний, значение имеет взаимосвязь между принятием импортером на себя обязательства по уплате роялти и возникновением (сохранением) у него возможности использовать ввезенные товары не только юридически (на законном основании), но и фактически (с учетом принятых внутри группы компаний правил организации торговой деятельности под определенным брендом).

Таким образом, если внутри группы компаний установлены требования по использованию объектов интеллектуальных прав, делающие возможным продажу товаров в страну импорта для последующей розничной торговли, соответствующие платежи, осуществляемые в пользу поставщика или иного участника группы компаний (взаимосвязанного лица), могут рассматриваться как элементы действительной стоимости товаров, которые в силу подпункта 7 пункта 1 статьи 40 Таможенного кодекса ЕАЭС должны быть учтены для целей их таможенной оценки как один из компонентов таможенной стоимости при её определении первым методом.

Включение роялти в таможенную стоимость не ограничивается случаями, когда непосредственно ввезенные товары являются предметом лицензионных соглашений (товарный знак нанесен на товары и т.д.), а в договоре купли-продажи имеется явно выраженное указание на необходимость заключения лицензионного договора и уплаты роялти в качестве условия продажи товаров.

Отсутствие в договоре купли-продажи указания на необходимость заключения иных договоров в отношении объектов интеллектуальной собственности не исключает возможность учета роялти для целей таможенной оценки, поскольку внесение платежей за использование объектов интеллектуальной собственности может являться условием продажи, которое подразумевается.

Таким образом, условие зависимости продажи товаров покупателю от уплаты последним лицензионных платежей выполняется.

Отсутствие в договоре поставки между продавцом товара и Обществом условий об использовании товарного знака WIBERG на поставляемых товарах не отменяет обязанность Общества производить уплату лицензионных платежей в соответствии с установленными в Лицензионном договоре требованиями.

Согласно подпункту 2 пункта 3.6 «Условие продажи импортируемого товара» раздела 3 «Роялти и лицензионные сборы» комментария комитета по Таможенному кодексу и группы таможенных экспертов № 13 «Руководство по статьям 128 и 136 ИА ТК ЕС» (примечание - Исполнительный Регламент Комиссии (ЕС) - Регламент ИА ТК ЕС, далее - ИА ТК ЕС) при установлении наличия условия продажи импортируемого товара применимым критерием является то, может ли продавец продать или покупатель купить товары без уплаты роялти или лицензионного сбора. Условие может быть прямо выраженным или подразумеваемым. В некоторых случаях в лицензионном соглашении указывается, обусловлена ли продажа импортируемых товаров выплатой роялти или лицензионного сбора. Однако такое указание не является обязательным требованием.

Статья 136 ИА ТК ЕС регламентирует порядок включения лицензионных платежей в отношении патентов, товарных знаков и авторских прав.

В пункте 3.7 «Условие продажи импортируемого товара» раздела 3 «Роялти и лицензионные сборы» определено, что таможенный орган не должен давать оценку может ли продавец или покупатель купить товар, а продавец продать товар, с точки зрения независимых или новых критериев, без учета договорных положений (включая договоры о выплате роялти). Приоритет должен отдаваться коммерческим обстоятельствам и соответствующим договорным отношениям (подпункт 4).

Таможенному органу при необходимости следует проанализировать все обстоятельства, связанные с продажей (импортом товаров). Сюда входит, в частности, возможные связи между соглашениями купли-продажи и лицензионными соглашениями, а также другую значимую информацию, включая договорные и юридические обязательства сторон (подпункт 5).

Таможенному органу следует проанализировать каждую отдельную ситуацию на основе всех фактов, связанных с продажей и импортом товаров, включая договорные и юридические обязательства сторон, а также другую существенную информацию (подпункт 6).

Таможенные органы изучают все коммерческие контракты и при необходимости делают заключения о договорных намерениях и обстоятельствах (подпункт 10).

Таким образом, в целях установления наличия связи между ввозимыми товарами и уплаченными лицензионными платежами в ходе проведения таможенного контроля таможенные органы должны дать оценку не только внешнеэкономическим и лицензионным договорам, но и другим договорным отношениям Лицензиата. При этом оценка должна быть дана с учетом обстоятельств и существующих договорных отношений на момент ввоза.

Учитывая, что ввоз рассматриваемых товаров осуществляется на основании сделки, совершенной между участниками одной группы компаний, уплаченные Обществом лицензионные платежи в рамках Лицензионного договора относятся к ввозимым товарам, и их уплата является условием продажи этих товаров, в соответствии с подпунктом 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС они подлежат включению в таможенную стоимость рассматриваемых товаров в полном объеме.

Ссылка Общества на ДТ № 10113160/070222/3068340, в соответствии с которой Общество продолжает ввозить на территорию НАЭС товары, маркированные товарным знаком WIBERG, после расторжения Лицензионного договора, является необоснованной.

Данная декларация выпущена Московской областной таможней в 2022 году, не относится к декларациям, в отношении которых Смоленской таможней проводилась камеральная таможенная проверка, и не является предметом рассмотрения по настоящему делу.

В ходе таможенной проверки установлено, что представленные при таможенном декларировании товаров бухгалтерские справки-расчеты не подтверждают сведения, заявленные Обществом в графы 15 ДТС-1.

В соответствии с п. 1.1 Лицензионного договора от 11.05.2018 Лицензиар предоставляет Обществу не эксклюзивное право использования товарного знака в виде слова «WIBERG» в отношении всех товаров международной регистрации № 717989 в классах 01, 18, 22, 29, 30 МКТУ, а также право использования данного товарного знака иными способами, определенными положениями Лицензионного договора. Размер лицензионных платежей, подлежащих уплате Лицензиаром, определяется ежемесячно из расчета 4% от выручки текущего месяца и выплачивается Лицензиатом банковским переводом в рублях Российской Федерации ежеквартально на основании выставленного Лицензиаром счета.

Для определения размера вознаграждения Лицензиат представляет Лицензиару отчет о своей выручке в предыдущем месяце. Счета включают НДС, подлежащий уплате в Российской Федерации (пункты 1.1, 1,3, 1.4, 4.1 и 4.2 Лицензионного договора).

Лицензионным договором какие-либо условия об исключении из сумм подлежащего уплате Лицензиару вознаграждения расходов Общества, связанных с продвижением товаров на территории Российской Федерации либо выполнением и оказанием иных работ и услуг, не установлены.

Как следует из Акта проверки, в ходе проведения камеральной таможенной проверки таможенным органом от уполномоченного банка и Общества получены отчеты Лицензиата о выручке, счета на оплату, выставленные Лицензиаром, и акты о предоставлении услуг по Лицензионному договору, согласно сведениям которых общая сумма лицензионных платежей, уплаченных Лицензиару в период с 01.01.2018 но 31.12.2020, составила 164 220 974 рублей, включая НДС 18-20% - 26 684 448,33 рублей, уплаченный в бюджет Российской Федерации, в том числе по периодам:

за 2018 г. - лицензионные платежи в общей сумме 48 548 695 руб. (НДС 18%- 7 405 733,00 руб.);

за 2019 г. - лицензионные платежи в общей сумме 52 687 390 руб. (НДС 20% -8 781 234,00 руб.);

за 2020 г. - лицензионные платежи в общей сумме 62 984 889 руб. (НДС 20%-10 497 481,33 руб.).

Общество в таможенную стоимость товаров, сведения о которых заявлены в ДТ №№ 10013160/240321/0164254, 10013160/240321/0164475, 10013160/251120/0674583, 10013160/160321/0145610, самостоятельно включило лицензионные платежи в размере 75 677 524,44 руб.

В обоснование размера подлежащих включению в таможенную стоимость товаров лицензионных платежей Общество представило бухгалтерские справки-расчеты от 23.04.2021:

-   «Расчет дополнительных платежей за январь-декабрь 2018 г., добавляемых к таможенной стоимости товаров по ДТ № 10013160/240321/0164254 и инвойсу №92521078 от 18.03.2021» в сумме 19 851 114,00 руб.;

-   «Расчет дополнительных платежей за январь-декабрь 2019 г., добавляемых к таможенной стоимости товаров по ДТ № 10013160/240321/0164475 и инвойсу № 92520958 от 17.03.2021» в сумме 21 798 351,00 руб.;

-   «Расчет дополнительных платежей за январь-сентябрь 2020 г,, добавляемых к таможенной стоимости товаров по ДТ № 10013160/251120/0674583 и инвойсу №92511108 от 19.11.2020» в сумме 20 885 285,44 руб.;

-   «Расчет дополнительных платежей за октябрь-декабрь 2020 г., добавляемых к таможенной стоимости товаров по ДТ № 10013160/160321/0145610 и инвойсу №92520331 от 10.03.2021» в сумме 13 142 774,00 руб.

Согласно указанным бухгалтерским справкам-расчетам из суммы лицензионных платежей, уплата которых произведена Лицензиару, исключены расходы Общества, понесенные им в связи с производством на территории Российской Федерации рекламной продукции с логотипом «WIBERG», публикацией в журналах рекламных модулей «WIBERG», рекламой продукции «WIBERG» в инстаграм, производством продукции российскими компаниями, с проведением семинаров на территории Российской Федерации по продвижению продукции «WIBERG», с участием в выставке Агрпродмаш-2018 для продвижения продукции «WIBERG», а также НДС, уплаченный в качестве налогового агента в бюджет Российской Федерации.

Расходы Общества, перечисленные в бухгалтерских справка-расчетах от 23.04.2021, не предусмотрены условиями Лицензионного договора, как расходы подлежащие исключению при расчете лицензионных платежей, а также не обоснованы нормативно-правовыми актами, регулирующими налоговые и таможенные правоотношения в Российской Федерации.

Таким образом, документы, представленные Обществом в таможенный орган для подтверждения заявленной таможенной стоимости товаров (письмо от 28.04.2021) не могут считаться документами, подтверждающими сведения, заявленные Обществом в графе 15 ДТС-1 ДТ №№ 10013160/240321/0164254, 10013160/240321/0164475, 100131601/251120/0674583, 10013160/160321/0145610.

Данные документы свидетельствуют о необоснованном исключении из таможенной стоимости товаров лицензионных платежей, уплаченных Лицензиару, в размере 61 859 002,23 рублей (137 536 526,67 руб. - 75 677 524,44 руб.), без учета НДС.

Представленные в ходе проведения камеральной таможенной проверки отчеты Лицензиата о выручке и счета Лицензиара на оплату вышеперечисленных сведений об исключении из сумм вознаграждения, подлежащего уплате в рамках исполнения Лицензионного договора, расходов Общества, понесенных на территории Российской Федерации, не содержат.

Учитывая, что рекламные услуги не являются отдельным объектом обложения лицензионными платежами, документы, подтверждающие понесенные Обществом расходы, не могут быть использованы при расчете лицензионных платежей, подлежащих включению в таможенную стоимость товаров.

В рассматриваемом случае, единственными документами, подтверждающими размер лицензионных платежей, подлежащих включению в таможенную стоимость товаров, являются акты о предоставленных услугах, согласно которым общая сумма лицензионных платежей, уплаченных Лицензиару в период с 01.01.2018 по 31.12.2020, составила 164220974 рублей, включая НДС 18-20% - 26 684 448,33 рублей.

Уменьшение суммы лицензионного вознаграждения, подлежащего включению в таможенную стоимость товаров, на понесенные Обществом расходы на таможенной территории ЕАЭС, не соответствует условиям Лицензионного договора, нормам права Евразийского экономического союза и законодательству Российской Федерации о таможенном регулировании.

Подпунктом 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС предусмотрено, что при определении таможенной стоимости товаров по стоимости сделки с ними (метод 1) к ЦФУ добавляются лицензионные и иные подобные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности, включая роялти, платежи за патенты, товарные знаки, авторские права, которые относятся к ввозимым товарам и которые прямо или косвенно произвел или должен произвести покупатель в качестве условия продажи ввозимых товаров для вывоза на таможенную территорию Союза, в размере, не включенном в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за эти товары (далее - дополнительные начисления к ЦФУ в виде лицензионных платежей).

Согласно подпункту 3 пункта 2 статьи 40 ТК ЕАЭС таможенная стоимость ввозимых товаров не должна включать в себя расходы в виде пошлин, налогов и сборов, уплачиваемых в связи с ввозом товаров на таможенную территорию Союза или продажей ввозимых товаров на таможенной территории Союза при условии, что они выделены из ЦФУ, заявлены декларантом и подтверждены им документально (далее - разрешенные вычеты из ЦФУ).

Таким образом, для включения предусмотренных подпунктом 3 пункта 2 статьи 40 ТК ЕАЭС расходов в состав разрешенных вычетов из ЦФУ, указанные расходы должны быть частью ЦФУ, они должны быть понесены декларантом в виде пошлин, налогов и сборов, уплачиваемых в связи с ввозом товаров на таможенную территорию Союза.

Уплаченные Обществом за Лицензиара на территории Российской Федерации суммы НДС не соответствуют перечисленным условиям: не являются частью ЦФУ, налогоплательщиком по ним является Лицензиар, а не Общество, объектом налогообложения является не ввоз товаров, а реализация услуги по предоставлению права пользования товарным знаком (подпункт 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса РФ), соответственно, уплачиваются указанные суммы НДС не в связи с ввозом товаров, а в связи с реализацией Лицензиаром услуг Лицензиату. В связи с изложенным, основания для включения суммы НДС, уплаченной Обществом за Лицензиара на территории Российской Федерации, в состав разрешенных вычетов из ЦФУ, отсутствуют.

В соответствии с абзацем третьим пункта 7 Постановления Пленума № 49 при отсутствии в актах таможенного регулирования положений по отдельным вопросам оценки товаров в таможенных целях, их недостаточной полноте или определенности, суды могут учитывать консультативные заключения, информацию и рекомендации Всемирной таможенной организации (далее - ВТамО), принимаемые в соответствии с пунктом 2 статьи 18 Соглашения но применению статьи VII Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 года.

В мае 2015 года Техническим комитетом по таможенной оценке ВТамО (далее - Технический комитет) было принято Рекомендуемое Мнение 4.16, в котором рассмотрен вопрос включения в таможенную стоимость товаров в соответствии со Статьей 8.1(c) Соглашения по применению статьи VII Генерального соглашения по тарифам и торговле 1994 года сумм налогов, подлежащих в соответствии с налоговым законодательством страны ввоза удержанию из доходов, начисленных в пользу лица (налогоплательщик), оказывающего услуги декларанту           либо предоставляющему декларанту имущественные права.

Техническим комитетом, исходя из того, что, если в соответствии с налоговым законодательством страны ввоза при начислении в пользу лица, оказывающего услуги декларанту либо предоставляющему декларанту имущественные права подлежат уплате суммы налогов, то указанные суммы должны рассматриваться как части расходов (платежей), подлежащих включению в таможенную стоимость товаров в составе дополнительных начислений к ЦФУ, был сделан вывод о том, что в таможенную стоимость товаров должна включаться полная сумма, начисленная в пользу лица, оказывающего услуги декларанту либо предоставляющему декларанту имущественные права.

В связи с принятием Рекомендуемого Мнения 4.16 Департаментом налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России в ФТС России было направлено письмо от 19 ноября 2015 г. № 03-10-08/66933, в котором отмечено, что при определении таможенной стоимости товаров, ввозимых на таможенную территорию Союза, в таможенную стоимость товаров должна включаться полная сумма (с учетом НДС), начисленная в пользу лица, оказывающего услуги декларанту либо предоставляющему декларанту имущественные права.

Приведенный подход распространяется и на вопрос включения суммы НДС, предъявленной иностранной компанией - Лицензиаром, в том числе с учетом того, что в нем и в Рекомендуемом Мнении 4.16 рассмотрены экономически сходные ситуации, связанные с возникновением у декларанта обязательств перед третьими лицами в размере величины, включающей суммы НДС по услугам либо имущественным правам, оказываемым либо предоставляемым декларанту.

Согласно абзацу первому пункта 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30 мая 2014 г. № 33 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость» по смыслу положений пунктов 1 и 4 статьи 168 Налогового кодекса, сумма НДС, предъявляемая при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, должна быть учтена при определении окончательного размера указанной в договоре цены и выделена в расчетных и первичных учетных документах, счетах-фактурах отдельной строкой. Бремя обеспечения выполнения этих требований лежит на продавце как налогоплательщике (в рассматриваемой ситуации - Лицензиате), обязанном учесть такую операцию по реализации при формировании налоговой базы и исчислении подлежащего уплате в бюджет НДС по итогам налогового периода.

Таким образом, сумма НДС, уплаченная за Лицензиара на территории Российской Федерации, является для декларанта частью дополнительных начислений (лицензионных платежей), подлежащих уплате в пользу Лицензиара.

При определении таможенной стоимости товаров по первому методу суммы НДС, уплаченные декларантом за Лицензиара, должны быть учтены в составе дополнительных начислений к ЦФУ в виде лицензионных платежей.

В соответствии с разъяснениями Минфина России, изложенными в письмах от 19.11.2015 № 03-10-08/66933, от 04.08.2016 № 03-10-11/45719, в таможенную стоимость товаров в соответствии со Статьей 8.1(c) Соглашения ВТО должна быть включена общая сумма начисленных в пользу правообладателя роялти (лицензионных платежей, вознаграждения за использование товарного знака), то есть до удержания налогов, а не фактически перечисляемая сумма. При определении таможенной стоимости товаров, ввозимых на единую таможенную территорию Союза, в таможенную стоимость товаров должны включаться лицензионные платежи с учетом сумм НДС, исчисляемых и удерживаемых лицом, которое выполняет в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах обязанности налогового агента.

В соответствии с пунктами 4.1 Лицензионного договора за использование товарного знака Общество выплачивает Лицензиару вознаграждение на основании выставляемых Лицензиаром счетов, которые включают НДС, подлежащий уплате в РФ.

Обществом в 2018-2021 годах в рамках исполнения обязательств по Лицензионному договору в пользу Лицензиара уплачены лицензионные платежи (вознаграждение за использование товарного знака WIBERG) в размере 164 220 974,00 рублей, включая НДС 18-20% - 26 684 448,33 рублей, перечисленный в бюджет Российской Федерации, что подтверждается документами, представленными по запросу таможенного органа при проведении камеральной таможенной проверки.

Таким образом, НДС в общей сумме 26 684 448,33 рублей, исчисленный Обществом за лицензионные платежи в рамках Лицензионного договора и уплаченный Обществом в качестве налогового агента Лицензиара, с учетом Рекомендуемого мнения 4.16 и Рекомендуемого мнения 4.18 Технического комитета по таможенной оценке ВТамО, подлежат включению в таможенную стоимость товаров в соответствии с подпунктом 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС как дополнительные начислении к ЦФУ.

Порядок включения лицензионных платежей в таможенную стоимость товаров определяется Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 22.05.2018 № 83 «О расчете дополнительных начислений при определении таможенной стоимости товаров».

В абзаце 2 пункта 1 Решения № 83 указано, что в случае, если дополнительные начисления, указанные в подпунктах 1 - 3, 6 и 7 пункта 1 статьи 40 ТК ЕАЭС, относятся ко всем или нескольким наименованиям товаров, ввозимых на таможенную территорию Евразийского экономического союза, определение величины дополнительных начислений, подлежащих добавлению к ЦФУ, осуществляется пропорционально величине, определяемой отношением стоимости каждого наименования товара к общей стоимости товаров, к которым относятся такие дополнительные начисления.

Общество обязано было произвести дополнительные начисления, подлежащие добавлению к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за каждое наименование товара, содержащего товарный знак WIBERG, пропорционально величине, определяемой отношением стоимости каждого наименования товара к общей стоимости товаров, к которым относятся такие дополнительные начисления, в отношении каждого товара, задекларированного в проверяемых ДТ в период 2018-2020 гг.

Общество необоснованно применило одновременно положения абзацев 2 и 5 пункта 1 Решения №83 и добавило сумму лицензионных платежей, подлежащих уплате за товары, ввозимые в период с 11.05.2018 по 31.12.2020, не во все декларации рассматриваемого периода, а только в 4 декларации на товары №№10013160/240321/0164254, 10013160/240321/0164475, 10013160/251120/0674583, 10013160/160321/0145610.

Таможенным органом произведен перерасчет дополнительных начислений, которые были добавлены к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за ввозимый товар, в отношении которого применяется наибольшая адвалорная ставка ввозной таможенной пошлины.

Расчет подлежащих доначислению и уплате таможенных платежей приведен в приложении № 3 к Акту проверки.

При декларировании товаров по ДТ №№ 10013160/160321/0145610, 10013160/240321/0164254, 10013160/240321/0164475 в таможенную стоимость товаров (графа 15 ДТС-1) декларантом самостоятельно к цене, фактически уплаченной за товары, добавлены лицензионные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности в период 2018-2020 гг.:

-    по ДТ № 10013160/160321/0145610 в размере 13 142 774,00 рублей (за октябрь -декабрь 2020 года);

-    по ДТ № 10013160/240321/0164254 в размере 19 851 114,00 рублей (за октябрь -декабрь 2020 года);

-    по ДТ № 10013160/240321/0164475 в размере 21 798 351,00 рублей (за январь - декабрь 2019 года),

01.12.2020 декларантом самостоятельно скорректирована таможенная стоимость товаров, задекларированных по ДТ № 10013160/251120/0674583, добавив к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за товары, лицензионные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности за январь-сентябрь 2020 гг. в размере 20 885 285,44 рублей (графа 15 ДТС-1).

О том, что лицензионные платежи, подлежащие уплате за товары, ввезенные в период 2018 - 2020 гг., включены Обществом в таможенную стоимость товаров, задекларированных по ДТ №№               10013160/240321/0164254, 10013160/240321/0164475, 10013160/251120/0674583, 10013160/160321/0145610, Общество уведомило таможенный орган письмом от 28.04.2021 в рамках камеральной таможенной проверки на запрос таможенного органа.

До начала проверочных мероприятий, проводимых в отношении ООО «Виберг», Общество в период с 14.05.2018 и по 24.03.2021 гг. осуществило ввоз на таможенную территорию ЕАЭС товаров, маркированных товарным знаком WIBERG.

Всего в период с 14.05.2018 г. по 24.03.2021 г. в 458 ДТ задекларировано 6,44 тыс. тонн товаров, ввезенных с товарным знаком WIBERG, общей стоимостью 36,31 млн. долл. США, товары декларированы в регионе деятельности Московской областной таможни.

После получения уведомления таможенного органа от 26.02.2021 № 49-11/5468 о проведении в отношении ООО «Виберг Рус» камеральной таможенной проверки Общество самостоятельно по своему желанию включило часть неуплаченных лицензионных платежей, подлежащих уплате за товары, ввозимые в период 2018 - 2020гг., в таможенную стоимость товаров, задекларированных в ДТ №№ 10013160/160321/0145610, 10013160/240321/0164254,10013160/240321/0164475.

Таможенный орган по своей инициативе не включал лицензионные платежи в таможенную стоимость товаров, задекларированных после 01.01.2021, а только откорректировал заявленную декларантом таможенную стоимость товаров, путем добавления в таможенную стоимость задекларированных товаров суммы лицензионных платежей, необоснованно исключенных Обществом из лицензионного вознаграждения.

Во исполнение принятого Смоленской таможней решения от 02.09.2021 о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларациях на товары №№ 10013160/240321/0164254,               10013160/240321/0164475, 10013160/251120/0674583, 10013160/160321/0145610, таможенным органом доначислены неуплаченные таможенные платежи в размере 35 236 925,62 рублей, а также пени в размере 1 004 887,40 рублей, всего 36 241 819,02 рублей.

Данные суммы таможенных платежей и пени уплачены декларантом после получения уведомлений Центрального таможенного управления от 07.09.2021 №№ 10100000/У2021/0000727, 10100000/У2021/0000721, 10100000/У2021/0000719, 10100000/У2021/0000717 в полном объеме.

На основании изложенного, довод заявителя о том, что таможенные платежи в размере 56 518 015,02 рублей, уплаченные Обществом во исполнение принятого Смоленской таможней решения, а также излишне уплаченные таможенные платежи в размере 21 281 089,43 рублей с учетом неправомерно включенных в таможенную стоимость товаров лицензионных платежей в размере 75 677 524,44 рублей, а также пени в размере 1 004 887,40 рублей, являются излишне взысканными и подлежащими возврату, не обоснованы.

Таможенный представитель АО «Квенбергер» на дату подачи деклараций (ДТ) не располагало полными данными и документами от декларанта ООО «Виберг Рус» в части лицензионных платежей за использование объектов интеллектуальной собственности, добавляемых в таможенную стоимость товаров, поскольку на дату подачи деклараций они не были в полном объеме предоставлены декларантом, включая суммы лицензионных платежей по каждому ввозимому товару (партии товаров) и все подтверждающие документы к ним.

В период с 2018 по 2020 год ввоза товаров декларант ООО «Виберг Рус» не заявлял о наличии у него Лицензионного договора о предоставлении права использования товарного знака, который был заключен 11.05.2018 между Лицензиаром (компания «Ворлд Вайд Виберг ГмбХ», Австрия) и Лицензиатом (ООО «Виберг Рус», Россия).

О наличии данного Лицензионного договора от 11.05.2018 стало известно от декларанта ООО «Виберг Рус» только 25-26.11.2020 из его писем от 25.11.2020 и 26.11.2020 в ответ на Запрос № 1 от 29.11.2020 Московского областного таможенного поста (ЦЭД) и последующий от поста в адрес декларанта Запрос от 04.12.2020 о лицензионных платежах и документах к ним, когда подавалась ДТ № 10013160/251120/0674583, зарегистрированная Московским областным таможенным постом (ЦЭД) на дату 25.11.2020.

О расторжении Лицензионного договора от 11.05.2018 стало известно от декларанта ООО «Виберг Рус» только 29.04.2021 (после подачи ДТ) из его письма № 060/2021 в ответ на Запрос от 29.04.2021 Московского областного таможенного поста (ЦЭД), тогда как ДТ №№        10013160/160321/0145610, 10013160/240321/0164254, 10013160/240321/0164475 были поданы и зарегистрированы Московским областным таможенным постом (ЦЭД) на даты 16.03.2021, 24.03.2021 и 24.03.2021 соответственно.

В отсутствии данных и документов от декларанта ООО «Виберг Рус» в период с 2018 по 2020 год в ДТ при декларировании не были заявлены дополнительные начисления к таможенной стоимости в виде лицензионных платежей. Поэтому по пожеланию декларанта ООО «Виберг Рус» эти лицензионные платежи по товарам, ввезенным в период с 2018 по 2020 год, были добавлены в таможенную стоимость в декларации по прибытии новых партий ввозимых аналогичных товаров: ДТ №№ 10013160/251120/06745, 10013160/240321/0164254, 10013160/240321/0164475, 10013160/160321/0145610.

По ДТ № 10013160/251120/0674583, зарегистрированной Московским областным таможенным постом (ЦЭД) на дату 25.11.2020. по пожеланию самого декларанта ООО «Виберг Рус», содержащегося в Письмах ООО «Виберг Рус» в Таможенный пост Московский областной (центр электронного декларирования) Исх.№ 301/2020 от 30.11.2020, Исх.№ 215/2020 от 03.12.2020, Исх.№ 218/2020 от 04.12.2020, Исх.№ 017/2021 от 15.02.2021, Исх.№ 18/2021 от 18.02.2021, Исх.№ 027/2021 от 16.03.2021, была открыта процедура отложенного определения таможенной стоимости в порядке Решения от 19.06.2018 N 103 Коллегии Евразийской экономической комиссии "Об утверждении Порядка отложенного определения таможенной стоимости товаров" в период с 30.11.2020 по 31.03.2021, По окончании процедуры отложения определения таможенной стоимости, по пожеланию самого декларанта ООО «Виберг Рус» из письма исх.№ 027/2021 от 16.03.2021, в таможенную стоимость были добавлены лицензионные платежи в той сумме и в номер той декларации, которые были названы самим декларантом ООО «Виберг Рус».

По остальным ДТ №№        10013160/240321/0164254, 10013160/240321/0164475, 10013160/160321/0145610 процедура отложенного определения таможенной стоимости не применялась. В связи с этим Решение ЕЭК от 19.06.2018 N 103 на них не распространяется. По указанным декларациям, по пожеланию самого декларанта ООО «Виберг Рус» из писем исх.№ 039/2021 от 23.03.2021, исх.№ 037/2021 от 22.03.2021, исх.№ 029/2021 от 16.03.2021, в таможенную стоимость были добавлены лицензионные платежи в тех суммах и в номера тех деклараций, которые были названы самим декларантом ООО «Виберг Рус».

Поскольку декларант ООО «Виберг Рус» назвал в своих Письмах только общую сумму лицензионных платежей, добавляемых в таможенную стоимость, сразу по всем товарам, а не в отдельности по каждому с учетом кода товара по ТН ВЭД и ставки ввозной пошлины, электронная программа «ВЭД-Декларант», которая используется таможенными представителями при совершении таможенных операций по таможенному декларированию товаров, включая заполнение деклараций и передачу деклараций и прилагаемых к ним документов от декларантов в таможенные органы, автоматически распределила пропорционально величине, определяемой отношением стоимости каждого наименования товара к общей стоимости товаров, как это определено абзацем 2 Решения от 22.05.2018 N 83.

Таможенная стоимость в декларациях ДТ №№ 10013160/160321/0145610, 10013160/240321/0164254,               10013160/240321/0164475, 10013160/251120/0674583 была определена декларантом ООО «Виберг Рус» самостоятельно и заявлена на основании полученных от декларанта ООО «Виберг Рус» только лишь отдельных сведений и документов, включая письма в таможенный орган, бухгалтерские справки - расчеты, счета на оплату вознаграждения за использование товарного знака “WIBERG” (лицензионных платежей), предоставленных самим декларантом ООО «Виберг Рус», в том числе по суммам лицензионных платежей, вытекающим из Лицензионного договора от 11.05.2018 о предоставлении права использования товарного знака, заключенного между иностранной компанией “World wide WIBERG GmbH” (Ворлд Вайд Виберг ЕмбХ), Австрия (Лицензиар), и ООО «Виберг Рус», Россия (Лицензиат), а именно:

-     по ДТ № 10013160/240321/0164254 в размере 19 851 114,00 руб. (за 2018г.);

- по ДТ № 10013160/240321/0164475 в размере 21 798 351,00 руб. (за 2019г.);

-     по ДТ № 10013160/251120/0674583 в размере 20 885 285,44 руб. (за янв.-сент. 2020г.);

-     по ДТ № 10013160/160321/0145610 в размере 13 142 774,00 руб. (за окт.-дек. 2020г.).

Указанные суммы были представлены декларантом ООО «Виберг Рус» в письмах в таможенной орган и в бухгалтерских справках-расчетах.

Согласно выписке Федеральной службы по интеллектуальной собственности (Роспатент) № 717989 о государственной регистрации:

-     Лицензионного договора от 11.05.2018г. о предоставлении права использования товарного знака, заключенного ООО «Виберг Рус», Россия (Лицензиат) с компанией “world wide WIBERG” GmbH, Австрия (Лицензиар), - государственная регистрация совершена в Роспатент 03.08.2018 под № РД0260962;

-     Соглашения о расторжении лицензионного договора о предоставлении права использования товарного знака от 11.05.2018, - государственная регистрация совершена Роспатент 27.05.2021 под № РД0364577.

Согласно п. 3.1. Лицензионного договора от 11.05.2018 Договор вступает в силу с момента его государственной регистрации в ведомстве Роспатент.

Согласно п. 4 Соглашения от 16.03.2021 о расторжении Лицензионного договора от 11.05.2018, расторжение Договора подлежит государственной регистрации в ведомстве Роспатент.

Расторжение Лицензионного договора от 11.05.2018 по Соглашению от 16.03.2021 было зарегистрировано в ведомстве Роспатент 27.05.2021.

Соглашение от 16.03.2021 о расторжении Лицензионного договора от 11.05.2018 вступило в силу с момента государственной регистрации в ведомстве Роспатент 27.05.2021, то есть после подачи деклараций и выпуска товаров по ДТ №№ 10013160/240321/0164254, 10013160/240321/0164475, 10013160/160321/0145610, в которые декларант ООО «Виберг Рус», выполняя Запросы Московского областного таможенного поста (ЦЭД) № 1 от 29.11.2020 и от 04.12.2020, по своему желанию и данным своего бухгалтерского учета, добавил лицензионные платежи за 2018, 2019, 2020 гг., ранее не заявленные в указанный период, по которым таможенная стоимость была скорректирована Смоленской таможней после камеральной таможенной проверки по оспариваемому решению.

Из Акта экспертного исследования от 29.12.2021г. № 2649/10, составленного судебным экспертом Северо-Западного регионального центра судебной экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации, по результатам проведения финансово-экономического экспертного исследования документов, следует, что невозможно количественно определить часть лицензионных платежей, начисляемых ООО «ВИБЕРГ Рус», за право использования товарного знака в рекламных целях, ввиду отсутствия в Лицензионном договоре порядка распределения лицензионного платежа по видам прав использования товарного знака.

Таким образом, Заявитель не отрицает факт невозможности разделения лицензионного платежа.

В Акте экспертного исследования сделан вывод о том, что в лицензионном договоре от 11.05.2018 сторонами не предусмотрен порядок распределения лицензионного платежа но видам прав использования товарного знака, в связи с чем, на основании условий лицензионного договора количественно установить какая часть лицензионных платежей начисляется ООО «Вибсрг Рус» за право использования товарного знака в рекламных целях также не представляется возможным.

Согласно информации, содержащейся в письме Министерства Финансов Российской Федерации от 05.02.2021 № 27-01-21/7570, доведенной до таможенных органов письмом ФТС России от 17.02.2021 № 13-68/08777, в письме ФТС России от 13.10.2020 № 01-14/57351, в случае, если из представленных декларантом документов невозможно определить, какая часть лицензионных платежей подлежит включению в таможенную стоимость ввозимых товаров, то включению подлежит общая сумма лицензионных платежей, предусмотренных лицензионным договором.

Вывод эксперта подтверждает довод таможенного органа о том, что рекламные услуги не являются отдельным объектом обложения лицензионными платежами и не подпадают под действие Лицензионного договора, Общество включило в структуру таможенной стоимости товаров, задекларированных по ДТ 10013160/240321/0164254, 10013160/240321/0164475, 10013160/251120/0674583, 10013160/160321/0145610, лицензионные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности за период 2018-2020 гг. не в полном объеме (75 677 524,44 рублей, вместо 164 220 974,00 рублей).

На основании изложенного, оспариваемое решение обосновано, доводы заявителя не опровергают выводы таможенного органа, основания для удовлетворения требований общества отсутствуют.

Согласно статье 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Руководствуясь статьями 110, 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

Р Е Ш И Л :

в удовлетворении заявленных требований отказать.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г.Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

 

 

Судья                                                                                              В.И. Еремеева