АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Октябрьская, 27

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-9524/2020

г. Владивосток

11 февраля 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 04 февраля 2021 года . 

Полный текст решения изготовлен 11 февраля 2021 года.

Арбитражный суд  Приморского края в составе судьи  Фокиной А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.А. Ветвицким,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Приморский кондитер» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Приморскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

о признании незаконными предписаний от 18.03.2020 № 47 (в части пунктов 1.1, 2.2), № 47/1 (в части пункта 2.7),

при участии в заседании: от заявителя – представителя ФИО2 (по доверенности от 09.11.2020 № 14.08-01/13-221), от Управления – представителя ФИО3 (по доверенности от 11.01.2021 № 1/2021),

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Приморский кондитер» (далее по тексту – заявитель, общество, ООО «Приморский кондитер», изготовитель) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Приморскому краю (далее по тексту – Управление, Роспотребнадзор) о признании незаконными предписания от 18.03.2020 № 47 в части пункта 1.1 о прекращения действия деклараций о соответствии ЕАЭС №№ RU Д-RU.AЯ20.В.00792/18 от 27.12.2018, RU Д-RU.AЯ20.В.00777/18 от 26.12.2018, RU Д-RU.AЯ20.В.00775/18 от 26.12.2018, RU Д-RU.AЯ20.В.07719 от 22.09.2017, RU Д-RU.AЯ20.В.00591/18 от 02.12.2018, RU Д-RU.AЯ20.В.01600/19 от 05.09.2019 и RU Д-RU.AЯ20.В.00776/18 от 26.12.2018, в части пункта 2.2 о проведении лабораторных исследований (испытаний) пищевой продукции с целью подтверждения её безопасности и пригодности к использованию по назначению в течение установленного изготовителем срока годности (в части неуказания в перечне продукции, на которую сроки годности подтверждены, конфет «Мягкий грильяж с черносливом», «Музыкальная грильяжка», «Грильяж с грецким орехом») и предписания от 18.03.2020 № 47/1 в части пункта 2.7 о проведении лабораторных исследований пищевой продукции с целью подтверждения количественных величин, определяющих её пищевую ценность, указанных в маркировке данной продукции.

В обоснование заявленных требований общество указало, что такая мера, как прекращение действия деклараций, является необоснованной и несоразмерной, в декларациях о соответствии сроки годности продукции не указаны, в связи с чем обоснование сроков годности на продукцию и изменение сроков годности в технических документах (технологических инструкциях, рецептурах и т.п. производственных документах) не влечёт недействительность деклараций.

При этом, часть названной Управлением продукции имеет подтверждение сроков годности, поскольку выработана по единой нормативно-технической документации и однородной рецептуре.

Кроме того, заявитель считает необоснованным требование Управления в пункте 2.7 предписания № 47/1, поскольку Управление тем самым обязывает заявителя выбрать для определения показателей пищевой ценности продукции именно аналитический метод в то время, как заявителем как производителем выбран иной из возможных методов.

Как установлено судом из материалов дела и пояснений сторон, в рамках плана проведения плановых проверок на 2020 год Управлением Роспотребнадзора по Приморскому краю на основании распоряжения № 15 от 31.01.2020 и приказа № 168 от 05.02.2020 в период с 18.02.2020 по 18.03.2020 проведена плановая выездная проверка соблюдения обязательных требований нормативно-правовых актов Таможенного союза, законодательства Российской Федерации в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения в отношении ООО «Приморский кондитер», осуществляющего деятельность по производству кондитерских изделий на предприятии пищевой промышленности, о результатах которой составлен акт проверки № 47 от 18.03.2020.

По окончании проверки Управление выдало ООО «Приморский кондитер» предписание от 18.03.2020 № 47, пунктом 1 которого на общество возложена обязанность обеспечить прекращение действия деклараций о соответствии ЕАЭС №№ RU Д-RU.AЯ20.В.00792/18 от 27.12.2018, RU Д-RU.AЯ20.В.00777/18 от 26.12.2018, RU Д-RU.AЯ20.В.00775/18 от 26.12.2018, RU Д-RU.AЯ20.В.07719 от 22.09.2017, RU Д-RU.AЯ20.В.00591/18 от 02.12.2018, RU Д-RU.AЯ20.В.01600/19 от 05.09.2019 и RU Д-RU.AЯ20.В.00776/18 от 26.12.2018, пунктом 2.2 - провести лабораторные исследования (испытания) вышеуказанной пищевой продукции с целью подтверждения её безопасности и пригодности к использованию по назначению в течение установленного изготовителем срока годности (за исключением продукции, в отношении которой сроки годности и условия хранения подтверждены: конфеты «Пионерский костер», «Комета», «Грильяж с кунжутом и арахисом», шоколад темный «Приморский кондитер» с ламинарией и морским ежом»), а также выдано предписание от 18.03.2020 № 47/1, пунктом 2.7 на общество возложена обязанность провести лабораторные испытания пищевой продукции (шоколад темный «Приморский кондитер» с какао-бобами, шоколад темный «Приморский кондитер» с морской солью, шоколад темный «Приморский кондитер» с морским гребешком) с целью подтверждения количественных величин, определяющих её пищевую ценность, указанных в маркировке данной продукции.

Не согласившись с данными предписаниями от 18.03.2020 № 47, № 47/1 в указанной части, общество обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Исследовав материалы дела, оценив доводы сторон, суд полагает, что заявленные требования подлежат удовлетворению частично по следующим основаниям. 

По смыслу статьи 13 ГК РФ, статей 198, 201 АПК РФ в их взаимосвязи с разъяснениями пункта 6 совместного Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» основанием для принятия арбитражным судом решения о признании недействительным ненормативных правовых актов публичных органов власти, является их несоответствие закону или иному правовому акту и одновременно с этим нарушение указанным актами прав и законных интересов граждан, организаций и иных лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие) (часть 5 статьи 200 АПК РФ).

Согласно статье 14 Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» органами государственного надзора организуется и проводится мониторинг качества и безопасности пищевых продуктов, здоровья населения, в целях определения приоритетных направлений государственной политики в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов, охраны здоровья населения, а также в целях разработки мер по предотвращению поступления на потребительский рынок некачественных и опасных пищевых продуктов, материалов и изделий.

В силу статьи 1 Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов» (далее – Закон № 29-ФЗ) пищевые продукты (пищевая продукция, продовольственные товары, продукты питания) – это продукты животного, растительного, микробиологического, минерального, искусственного или биотехнологического происхождения в натуральном, обработанном или переработанном виде, которые предназначены для употребления человеком в пищу, в том числе специализированная пищевая продукция, питьевая вода, расфасованная в емкости, питьевая минеральная вода, алкогольная продукция (в том числе пиво и напитки на основе пива), безалкогольные напитки, биологически активные добавки к пище, жевательная резинка, закваски и стартовые культуры микроорганизмов, дрожжи, пищевые добавки и ароматизаторы, а также продовольственное сырье; 

безопасность пищевых продуктов – это состояние обоснованной уверенности в том, что пищевые продукты при обычных условиях их использования не являются вредными и не представляют опасности для здоровья нынешнего и будущих поколений.

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона № 29-ФЗ в обращении могут находиться пищевые продукты, материалы и изделия, соответствующие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, и прошедшие подтверждение соответствия таким требованиям.

В силу пункта 2 статьи 3 Закона № 29-ФЗ не могут находиться в обороте пищевые продукты, материалы и изделия:

- которые являются опасными и (или) некачественными по органолептическим показателям;

- которые не соответствуют представленной информации, имеют в своем составе нормируемые вещества в количествах, не соответствующих установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации значениям, и (или) содержат предметы, частицы, вещества и организмы, наличие которых может оказать вредное воздействие на человека и будущие поколения, информация о которых до потребителя не доведена, и (или) которые не имеют установленных сроков годности для пищевых продуктов, материалов и изделий (в отношении которых установление срока годности является обязательным) или срок годности которых истек.

Качество и безопасность пищевых продуктов, материалов и изделий обеспечиваются посредством, в том числе:

применения мер государственного регулирования в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий, в том числе осуществления государственного надзора в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий;

определения физико-химических, органолептических, микробиологических и иных показателей, характеризующих свойства пищевых продуктов, а также установления критериев их идентификации;

проведения производственного контроля за качеством и безопасностью пищевых продуктов, материалов и изделий, условиями их производства (изготовления), упаковки, реализации, хранения, перевозок, включающего лабораторные исследования (испытания) в соответствии с законодательством Российской Федерации

стимулирования производителей к изготовлению пищевых продуктов, отвечающих критериям качества и принципам здорового питания (статья 4 Закона № 29-ФЗ).

В силу пункта 1 статьи 5 Закона № 29-ФЗ индивидуальные предприниматели и юридические лица, осуществляющие деятельность, связанную с обращением пищевых продуктов, материалов и изделий, розничной торговлей пищевыми продуктами и оказанием услуг в сфере общественного питания, обязаны предоставлять приобретателям или потребителям, а также органам государственного надзора в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий в соответствии с их компетенцией полную и достоверную информацию о качестве и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Пунктом 1 статьи 9, статьёй 12 Закона № 29-ФЗ установлено, что обязательные требования к пищевым продуктам, материалам и изделиям, упаковке, маркировке, процедурам подтверждения их соответствия обязательным требованиям, производственному контролю за качеством и безопасностью пищевых продуктов, материалов и изделий, методикам их исследований (испытаний), измерений и правилам идентификации устанавливаются законодательством Российской Федерации. Обязательной для применения является также техническая документация в случае публичного заявления изготовителем и (или) исполнителем о соответствии пищевых продуктов, материалов и изделий технической документации, в том числе в случаях применения обозначения национального стандарта в маркировке, эксплуатационной или иной документации и (или) в случае маркировки пищевых продуктов знаком национальной системы стандартизации.

Подтверждение соответствия пищевых продуктов, материалов и изделий и процессов их производства (изготовления) требованиям, установленным настоящим Федеральным законом, осуществляется в случаях и порядке, которые установлены в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 15 Закона № 29-ФЗ предназначенные для реализации пищевые продукты должны удовлетворять физиологические потребности человека в необходимых веществах и энергии, соответствовать обязательным требованиям нормативных документов к допустимому содержанию химических (в том числе радиоактивных), биологических веществ и их соединений, микроорганизмов и других биологических организмов, представляющих опасность для здоровья нынешнего и будущих поколений.

Изготовитель пищевых продуктов, материалов и изделий обязан немедленно приостановить изготовление некачественных и опасных пищевых продуктов, материалов и изделий на срок, необходимый для устранения причин, повлекших за собой изготовление таких пищевых продуктов, материалов и изделий. В случае, если устранить такие причины невозможно, изготовитель обязан прекратить изготовление некачественных и опасных пищевых продуктов, материалов и изделий, изъять их из оборота, обеспечив возврат от покупателей, потребителей таких пищевых продуктов, материалов и изделий, организовать в установленном порядке проведение их экспертизы, утилизацию или уничтожение (пункт 8 статьи 17 Закона № 29-ФЗ).

В силу пунктов 1, 2 статьи 13 Закона № 29-ФЗ государственный надзор в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий осуществляется федеральными органами исполнительной власти, уполномоченными на осуществление соответственно федерального государственного санитарно-эпидемиологического надзора, федерального государственного надзора в области защиты прав потребителей, федерального государственного ветеринарного надзора в соответствии с их компетенцией в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

К отношениям, связанным с осуществлением государственного надзора в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов, материалов и изделий, организацией и проведением проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, применяются положения Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» и Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании».

Согласно статье 2 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» (далее - Закон № 184-ФЗ) под техническим регламентом понимается документ, который принят международным договором Российской Федерации, подлежащим ратификации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или в соответствии с международным договором Российской Федерации, ратифицированным в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или Федеральным законом, или указом Президента Российской Федерации, или постановлением Правительства Российской Федерации, или нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и устанавливает обязательные для применения и исполнения требования к объектам технического регулирования (продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации).

Целью принятия технического регламента является, в частности, защита жизни или здоровья граждан (статья 6 Закона № 184-ФЗ).

В силу абзаца третьего пункта 3 статьи 7 Закона № 184-ФЗ содержащиеся в технических регламентах обязательные требования к продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, правилам и формам оценки соответствия, правила идентификации, требования к терминологии, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их нанесения имеют прямое действие на всей территории Российской Федерации и могут быть изменены только путем внесения изменений и дополнений в соответствующий технический регламент.

Согласно части 2 статьи 28 Закона № 184-ФЗ заявитель в области обязательного подтверждения соответствия обязан, в том числе, обеспечивать соответствие продукции требованиям технических регламентов.

Как предусмотрено пунктом 1 статьи 34 Закона № 184-ФЗ, на основании положений настоящего Федерального закона и требований технических регламентов органы государственного контроля (надзора) вправе:

требовать от изготовителя (продавца, лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) предъявления декларации о соответствии или сертификата соответствия, подтверждающих соответствие продукции требованиям технических регламентов, или их копий либо регистрационный номер декларации о соответствии или сертификата соответствия, если применение таких документов предусмотрено соответствующим техническим регламентом;

осуществлять мероприятия по государственному контролю (надзору) за соблюдением требований технических регламентов в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;

выдавать предписания об устранении нарушений требований технических регламентов в срок, установленный с учетом характера нарушения;

направлять информацию о необходимости приостановления или прекращения действия сертификата соответствия в выдавший его орган по сертификации; выдавать предписание о приостановлении или прекращении действия декларации о соответствии лицу, принявшему декларацию, и информировать об этом федеральный орган исполнительной власти, организующий формирование и ведение единого реестра деклараций о соответствии;

требовать от изготовителя (лица, выполняющего функции иностранного изготовителя) предъявления доказательственных материалов, использованных при осуществлении обязательного подтверждения соответствия продукции требованиям технического регламента.

Согласно части 3 статьи 23 Закона № 184-ФЗ декларация о соответствии и сертификат соответствия имеют равную юридическую силу и действуют на всей территории Российской Федерации в отношении каждой единицы продукции, выпускаемой в обращение на территории Российской Федерации во время действия декларации о соответствии или сертификата соответствия, в течение срока годности или срока службы продукции, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Частью 5 статьи 24 Закона № 184-ФЗ установлено, что декларация о соответствии оформляется на русском языке и должна содержать: наименование и местонахождение заявителя; наименование и местонахождение изготовителя; информацию об объекте подтверждения соответствия, позволяющую идентифицировать этот объект; наименование технического регламента, на соответствие требованиям которого подтверждается продукция; указание на схему декларирования соответствия; заявление заявителя о безопасности продукции при ее использовании в соответствии с целевым назначением и принятии заявителем мер по обеспечению соответствия продукции требованиям технических регламентов; сведения о проведенных исследованиях (испытаниях) и измерениях, сертификате системы менеджмента качества, а также документах, послуживших основанием для подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов; срок действия декларации о соответствии; иные предусмотренные соответствующими техническими регламентами сведения.

Срок действия декларации о соответствии определяется техническим регламентом.

Вопреки доводам Управления, срок действия декларации о соответствии не ограничен сроком годности пищевой продукции, поскольку в части 3 статьи 23 Закона № 184-ФЗ речь идёт о каждой единицы продукции, выпускаемой в обращение во время действия декларации, что предполагает, что каждая такая единица продукции, соответствие которой нормативным требованиям подтверждено декларацией о соответствии, является безопасной в течение своего срока годности (срока службы). 

Пунктом 1 статьи 5 ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», утв. решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 № 880 (далее - ТР ТС 021/2011), установлено, что пищевая продукция выпускается в обращение на рынке при ее соответствии такому Техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется.

В силу положений статьи 4 TP ТС 021/2011 сроком годности пищевой продукции признается период времени, в течение которого пищевая продукция должна полностью соответствовать предъявляемым к ней требованиям безопасности, установленным настоящим техническим регламентом и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции, а также сохранять свои потребительские свойства, заявленные в маркировке, и по истечении которого пищевая продукция не пригодна для использования по назначению.

Пунктом 1 статьи 7 TP ТС 021/2011 установлено, что пищевая продукция, находящаяся в обращении на таможенной территории Таможенного союза в течение установленного срока годности, при использовании по назначению должна быть безопасной.

На основании пункта 1 статьи 10 ТР ТС 021/2011 изготовители, продавцы и лица, выполняющие функции иностранных изготовителей пищевой продукции, обязаны осуществлять процессы ее производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования) и реализации таким образом, чтобы такая продукция соответствовала требованиям, установленным к ней настоящим техническим регламентом и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

В силу пункта 2 статьи 22 ТР ТС 021/2011 заявитель обязан обеспечивать соответствие пищевой продукции требованиям, установленным настоящим техническим регламентом и иными техническими регламентами Таможенного союза, действие которых на нее распространяется.

Частью 1 статьи 16 Закона № 29-ФЗ предусмотрено, что при разработке новых пищевых продуктов, материалов и изделий, новых технологических процессов их изготовления, упаковки, хранения, перевозок и реализации индивидуальные предприниматели и юридические лица обязаны обосновывать требования к качеству и безопасности таких пищевых продуктов, материалов и изделий, их упаковке, маркировке и информации о таких пищевых продуктах, материалах и изделиях, сохранению качества и безопасности таких пищевых продуктов, материалов и изделий при их изготовлении и обороте, разрабатывать программы производственного контроля за качеством и безопасностью таких пищевых продуктов, материалов и изделий, методики их испытаний, а также устанавливать сроки годности таких пищевых продуктов, материалов и изделий.

Сроки годности пищевых продуктов, материалов и изделий устанавливаются в отношении таких пищевых продуктов, материалов и изделий, качество которых по истечении определенного срока с момента их изготовления ухудшается, которые приобретают свойства, представляющие опасность для здоровья человека, и в связи с этим утрачивают пригодность для использования по назначению.

Показатели качества и безопасности новых пищевых продуктов, материалов и изделий, сроки их годности, требования к их упаковке, маркировке, информации о таких пищевых продуктах, материалах и изделиях, условиям изготовления и оборота таких пищевых продуктов, материалов и изделий, программам производственного контроля за их качеством и безопасностью, методикам испытаний, способам утилизации или уничтожения некачественных и опасных пищевых продуктов, материалов и изделий должны быть включены в технические документы (часть 2 статьи 16 Закона № 29-ФЗ).

В силу абзаца 2 часть 2 статьи 16 Закона № 29-ФЗ требования утвержденных технических документов являются обязательными для индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, осуществляющих деятельность по изготовлению и обороту конкретных видов пищевых продуктов, материалов и изделий.

В соответствии со статьей 1 Закона № 29-ФЗ технические документы – это документы, в соответствии с которыми осуществляются изготовление, хранение, перевозки и реализация пищевых продуктов, материалов и изделий (технические условия, технологические инструкции, рецептуры и другие).

Согласно пункту 3.1 МУК 4.2.1847-04 «Санитарно-эпидемиологическая оценка обоснования сроков годности и условий хранения пищевых продуктов» предусмотрено, что сроки годности и условия хранения пищевых продуктов устанавливаются изготовителем пищевых продуктов или разработчиком нормативной и технической документации в соответствии с гигиеническими требованиями безопасности и пищевой ценности пищевых продуктов, и вносятся в нормативную или техническую документацию в установленном порядке.

Пунктом 3.6 МУК 4.2.1847-04 установлено, что при внесении изменений в нормативную и/или техническую документацию на продукцию, не касающихся изменения рецептур, технологии производства, условий хранения и сроков годности продукции, проведение санитарно-эпидемиологической экспертизы ранее установленных сроков годности этой продукции не требуется.

При этом пункты 5.1-5.3 МУК 4.2.1847-04 также устанавливают, что для проведения санитарно-эпидемиологической экспертизы сроков годности пищевых продуктов изготовитель или разработчик представляет следующие документы:

- технологическое обоснование установления пролонгированного срока годности на продукт;

- нормативные и/или технические документы или их проекты и технологические инструкции (регламенты), рецептуры, разработанные и подготовленные к согласованию в установленном порядке;

- подтверждение (согласие) разработчика нормативной или технической документации на проведение санитарно-эпидемиологической экспертизы сроков годности продукции, вырабатываемой изготовителем, который не является владельцем указанной документации;

- результаты санитарно-эпидемиологических исследований образцов продукции по подтверждению предполагаемого срока годности;

- санитарно-эпидемиологическое заключение о соответствии предприятия требованиям соответствующих санитарных правил;

- санитарно-эпидемиологические заключения на используемые сырье, пищевые ингредиенты, пищевые добавки, оболочки, упаковочные материалы, которые могут влиять на сроки годности конечного продукта, или заверенные в установленном порядке копии этих документов.

Санитарно-эпидемиологические исследования для обоснования сроков годности и условий хранения пищевых продуктов проводятся в соответствии с программами испытаний, которые разрабатываются уполномоченными учреждениями (по п. 3.3) на основании экспертизы документации на конкретный вид (группу) пищевой продукции по п. 5.1 и в соответствии с Прилож. 1 (периодичность контроля) и 2 (перечень определяемых показателей) настоящих Методических указаний.

Программа испытаний должна содержать:

5.3.1. Перечень контролируемых показателей для каждого вида (группы) пищевых продуктов:

- санитарно-микробиологические (обязательные показатели безопасности, предусмотренные СанПиН 2.3.2.1078-01 «Гигиенические требования безопасности и пищевой ценности пищевых продуктов», показатели, характеризующие стабильность продукта в хранении);

- санитарно-химические (выбранные для периодического контроля с учетом состава продукта, его физико-химических параметров, условий хранения, для оценки возможной миграции химических соединений из упаковочных материалов);

- органолептические показатели;

- показатели пищевой ценности, характеризующие сохранность продукта в хранении.

5.3.2. Методы определения контролируемых показателей (в соответствии с Прилож. 3).

5.3.3. Календарный план и порядок отбора проб исследуемой продукции. При разработке программы допускается группировка видов продукции, вырабатываемых по единой нормативной или технической документации, однородной по рецептуре и технологии производства. Полученные в ходе санитарно-эпидемиологических исследований результаты распространяются на всю группу продукции.

5.3.4. Схему проведения исследований (периодичность, количество контрольных точек).

5.3.5. Количество проб продукции, необходимое для проведения всех запланированных по длительности исследований во всех контрольных точках (определяется в соответствии с п. п. 5.3.1 и 5.3.4).

Управлением в ходе проверки было установлено, что выпускаемая ООО «Приморский кондитер» в оборот пищевая продукция не прошла лабораторное подтверждение (обоснование) заявленных производителем сроков годности, исходя из чего пришло к выводу о том, что декларации о соответствии на пищевую продукцию, указанные в пункте 1 предписания от 18.03.2020 № 47, оформлены на основании неподтвержденных данных, что является нарушением требований TP ТС 021/2011, Закона № 184-ФЗ.

Данное обстоятельство заявителем не опровергнуто.

Управление в пункте 2.2 предписания от 18.03.2020 № 47 обязало изготовителя провести лабораторные исследования (испытания) пищевой продукции, указанной по тексту предписания с целью подтверждения её безопасности и пригодности к использованию по назначению в течение установленного изготовителем срока годности (за исключением продукции, в отношении которой сроки годности и условия хранения подтверждены: конфеты «Пионерский костер», «Комета», «Грильяж с кунжутом и арахисом», шоколад темный «Приморский кондитер» с ламинарией и морским ежом»), между тем заявителя полагает, что в число продукции, в отношении которой сроки годности и условия хранения подтверждены, следует также включить конфеты «Мягкий грильяж с черносливом», «Музыкальная грильяжка», «Грильяж с грецким орехом».

Из содержания декларации о соответствии ЕАЭС № RU Д- RU.АЯ20.В.00776/18 следует, что указанная в ней область применения включает изделия кондитерские сахаристые, отличающиеся друг от друга по виду глазури, в том числе конфеты грильяжные мягкие глазированные кондитерской глазурью: «Грильяж с грецким орехом», «Комета», «Мягкий грильяж с черносливом», «Музыкальная грильяжка», а также конфеты грильяжные мягкие глазированные шоколадной глазурью: «ШикоВладный метеорит», «Грильяж с кедровым орехом».

Исходя из понятий, установленных ГОСТ Р 53041-2008 «Изделия кондитерские и полуфабрикаты кондитерского производства. Термины и определения», данные глазури отличаются друг от друга по сырьевому составу:

- шоколадная глазурь: глазурь, в состав которой входит не менее 25% общего сухого остатка какао-продуктов, в том числе не менее 12% масла какао (п.88 ГОСТ Р 53041-2008),

- кондитерская глазурь: глазурь, состоящая из сахара, какао-продуктов и жира – заменителя масла какао лауринового или нелауринового типа (п.91 ГОСТ Р 53041-2008).

При этом Технологическая инструкция ТИ-8 «Конфеты грильяжные мягкие глазированные», утвержденная 16.01.2020, и «Номенклатурный перечень», утвержденный 12.02.2020, устанавливают различные сроки годности конфет, в частности:

- для глазированных кондитерской глазурью - 4 месяца («Грильяж с арахисом и грецким орехом», «Грильяж с грецким орехом», «Грильяж с кунжутом и арахисом»», «Комета», «Мягкий грильяж с черносливом»); 5 месяцев («Музыкальная грильяжка»);

- для глазированных шоколадной глазурью - 2 месяца («ШикоВладный метеорит», «Грильяж с грецким орехом и абрикосом», «Грильяж с грецким орехом и черносливом». «Грильяж с грецким орехом и клюквой); 1 месяц («Грильяж с кедровым орехом»);

а также устанавливают различные технологические этапы производства конфет - фасовку (согласно пункту 5.8 технологической инструкции ТИ-8), которая производится:

- вручную в красочно оформленные коробки («Комета» 1/310);

- завернутыми в термосварочную пленку, бумагу оберточную (глазированные кондитерской глазурью - «Музыкальная грильяжка»);

- весовые (бумага парафинированная, бумага подпергамент, картон ламинированный, гофрокороб).

Согласно пункту 5 ТИ-8 «Конфеты грильяжные мягкие глазированные» от 16.01.2020 этап фасовки включен в технологический процесс производства конфет.

Таким образом, продукция, вырабатываемая по данному технологическому документу, не является однородной ни по рецептуре («глазированные шоколадной глазурью», «глазированные кондитерской глазурью»), ни по технологии производства на этапе фасовки.

Из содержания Акта идентификации от 12.01.2016, Программы испытаний от 18.09.2015, протоколов лабораторных испытаний №№ 8370-1, 8370-2, 8370-1 АИЛЦ ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Приморском крае» установлено, что «Типовой образец» продукции («Грильяж с кунжутом») выбран из конфет, глазированных кондитерской глазурью, не завернутых, упакованных в гофрокороб (весовые), заявленных на проведение исследований с целью обоснования срока годности - 4 месяца («Грильяж с арахисом и грецким орехом», «Грильяж с грецким орехом», «Грильяж с кунжутом и арахисом», «Комета», «Мягкий грильяж с черносливом»).

Конфеты «Музыкальная грильяжка», указанные в декларации о соответствии, имеют срок годности 5 месяцев и в перечне однородной продукции с целью обоснования срока годности не заявлялись.

Представленный протокол испытаний № 3865-п от 25.10.2018 ИЦ «Океан» на образец продукции «Музыкальная грильяжка», срок годности 5 месяцев, не является документом, подтверждающим обоснование срока годности данной продукции, так как исследования проведены в рамках стандартных периодических лабораторных испытаний по показателям безопасности и качества.

Согласно понятиям, приведенным в статье 2 «Единых санитарных требований», утв. Решением Комиссии Таможенного союза от 28.05.2010 № 299, понятие «Типовой образец» характеризует представителя, выбранного из номенклатуры однотипной продукции, изготовленной одним производителем по одному технологическому процессу, имеющей одинаковый сырьевой и компонентный состав и область применения. Количество типовых образцов должно составлять не менее 30% от перечня заявленной для проведения исследований продукции.

Таким образом, при разработке программы исследований с целью подтверждения срока годности из ассортимента продукции (конфеты, глазированные кондитерской глазурью, не завернутые, упакованные в гофрокороб (весовые): «Грильяж с арахисом и грецким орехом», «Грильяж с грецким орехом», «Грильяж с кунжутом и арахисом», «Комета», «Мягкий грильяж с черносливом», «Грильяж с кунжутом»), исследованиям были подвергнуты менее 30% типовых образцов из номенклатуры однотипной продукции, так как из 6 наименований исследован 1 образец продукции - «Грильяж с кунжутом» (16%).

По изложенному, суд поддерживает вывод Управления о том, что представленный Акт идентификации не позволяет в полной мере отнести указанную в документе продукцию к однородной по рецептуре и технологии, и принять последний как основание для подтверждения соответствия однородной продукции.

Следовательно, производителю следует обосновать сроки годности в отношении продукции:

- неоднородной по рецептуре в части глазури (Конфеты грильяжные мягкие глазированные шоколадной глазурью: «ШикоВладный метеорит», «Грильяж с кедровым орехом»);

- отличающейся по технологии производства на этапе фасовки и сроком годности (Конфеты грильяжные мягкие глазированные кондитерской глазурью: «Музыкальная грильяжка», упакованные, срок годности 5 месяцев);

- неоднородной по рецептуре в части сырьевого состава (использование ореха и фрукта) (Конфеты, глазированные кондитерской глазурью: «Грильяж с грецким орехом», «Мягкий грильяж с черносливом»),

в связи с чем суд приходит к выводу об обоснованности требований Управления, изложенных в пункте 2.2 предписания от 18.03.2020 № 47. 

Между тем, суд отмечает, что из пункта 2.2 предписания от 18.03.2020 № 47 прямо следует, что Управление в ходе проверки пришло к выводу о подтверждении сроков годности и условий хранения в отношении конфет «Пионерский костер», «Комета», «Грильяж с кунжутом и арахисом», шоколад темный «Приморский кондитер» с ламинарией и морским ежом».

При этом, конфеты «Пионерский костер» заявлены в декларации о соответствии ЕАЭС № RU Д-RU.AЯ20.В.00792/18 от 27.12.2018, конфеты «Комета» - в декларации о соответствии ЕАЭС № RU Д-RU.AЯ20.В.00776/18 от 26.12.2018, шоколад темный «Приморский кондитер» с ламинарией и морским ежом» - в декларации о соответствии ЕАЭС № RU Д-RU.AЯ20.В.00591/18 от 02.12.2018.

Помимо этого, судом установлено, что в пункте 1.1 предписания от 18.03.2020 № 47 Управлением не указана продукция – конфеты помадные сливочные неглазированные «Продлёнка», «Какао с ванилью», а также конфеты «ШикоВладный трюфель классический», между тем они названы в декларации о соответствии ЕАЭС № RU Д-RU.AЯ20.В.00775/18 от 26.12.2018 и ЕАЭС № RU Д-RU.AЯ20.В.00792/18 от 27.12.2018 соответственно.

Однако пунктом 1.1 предписания от 18.03.2020 № 47 Управление обязало производителя прекратить действия названных деклараций в полном объёме.

В этой связи суд отмечает, что, исходя из положений части 1 статьи 1, части 2 статьи 15, статьи 18, части 3 статьи 55 Конституции Российской Федерации, в правовом государстве вмешательство органов публичной власти в права частных лиц допускается в рамках реализации законных полномочий соответствующего органа и признается правомерным, если использование этих полномочий преследует публично-значимые цели и не приводит к ограничению прав частного лица сверх меры, требуемой для достижения указанной цели (принцип соразмерности).

Оспариваемое предписание от 18.03.2020 № 47 принято Управлением в рамках проведения государственного надзора в области обеспечения качества и безопасности пищевых продуктов, одной из целей которого согласно положениям абзацев десятого и тринадцатого статьи 1, пункта 2 статьи 3, статьи 4 Закона о качестве и безопасности пищевых продуктов является исключение (пресечение) ситуаций, когда в обороте находятся пищевые продукты, не отвечающие нормативным требованиям безопасности, включая требования технических регламентов - продукты, в отношении обычного использования которых отсутствует обоснованная уверенность относительно их безвредности и безопасности для здоровья.

На основании пунктов 1 и 3 статьи 39 Закона № 184-ФЗ в случае, если орган государственного контроля (надзора) обладает достоверной информацией о несоответствии продукции требованиям технических регламентов, и необходимо принятие незамедлительных мер по предотвращению причинения вреда жизни или здоровью граждан при использовании этой продукции либо угрозы причинения такого вреда, орган государственного контроля (надзора) вправе выдать предписание о приостановке реализации продукции.

При подтверждении достоверности информации о несоответствии продукции требованиям технических регламентов изготовитель (продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) в течение десяти дней с момента подтверждения достоверности такой информации обязан разработать программу мероприятий по предотвращению причинения вреда и согласовать ее с органом государственного контроля (надзора) в соответствии с его компетенцией (пункту 2 статьи 38 Закона № 184-ФЗ).

Положениями пункта 1 статьи 34 Закона № 184-ФЗ закреплено право органов государственного контроля (надзора) выдавать предписания о приостановлении или прекращении действия декларации соответствия продукции, что согласно пункту 2 статьи 28 Закона № 184-ФЗ влечет обязанность лица, которому выдана декларация, приостановить или прекратить реализацию продукции.

Таким образом, установленная законом мера в виде приостановления действия декларации соответствия пищевой продукции в связи с нарушением требований технических регламентов носит ускоренный защитный и обеспечительный характер - она применяется органами государственного контроля (надзора) при наличии достоверных сведений (документов), подтверждающих несоответствие продукции нормативным требованиям, и в случаях, когда промедление в принятии данной меры способно повлечь причинение вреда жизни или здоровью граждан.

Принимая во внимание существенный характер ограничения деятельности изготовителя пищевой продукции или иного лица, в отношении которого вынесено предписание, такому лицу должна быть гарантирована возможность защиты в административном и (или) судебном порядке от неправомерного приостановления действия сертификата соответствия (декларации о соответствии) продукции по основаниям, связанным с необоснованностью и (или) несоразмерностью данной меры.

В силу части 4 статьи 200, части 2 статьи 201 АПК РФ, установив, что применение оспариваемого ненормативного правового акта приводит к нарушению (в том числе несоразмерному ограничению) прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, суд признает такой акт недействительным.

 Данная правовая позиция изложена в Определении Верховного Суда РФ от 31.01.2018 по делу № 302-КГ17-13396.

Принимая во внимание изложенное, суд полагает, что в настоящем делу такого рода основания для признания предписания от 18.03.2020 № 47 в части пункта 1.1 недействительным имеют место, поскольку выдача данного оспариваемого предписания приводит к несоразмерному ограничению производственной деятельности заявителя при том, что достоверных и достаточных доказательств того, что спорная продукция является небезопасной, то есть её потребление при обычных условиях её использования является вредным и представляет опасность для здоровья нынешнего и будущих поколений (статья 1 Закона № 29-ФЗ), Управлением не представлено. 

Так, проведённые Управлением в ходе проверки выборочные исследования спорной продукции на её соответствие требованиям безопасности нарушений не выявили (протокол лабораторных испытаний № 1969-П от 27.02.2020 – конфеты кремовые глазированные шоколадной глазурью «Люкс», заявлены в декларации о соответствии ЕАЭС № RU Д-RU.AЯ20.В.00792/18 от 27.12.2018; протокол лабораторных испытаний № 1976-П от 27.02.2020 – конфеты вафельные «Уссурийский мишка», заявлены в декларации о соответствии ЕАЭС № RU Д-RU.AЯ20.В.00777/18 от 26.12.2018; протокол лабораторных испытаний № 1979-П от 27.02.2020 – конфеты помадные сливочные крем-брюле глазированные кондитерской глазурью «Васильковая тайна», заявлены в декларации о соответствии ЕАЭС № RU Д-RU.AЯ20.В.00775/18 от 26.12.2018; протокол лабораторных испытаний № 1978-П от 27.02.2020 – печенье сахарное неглазированное «Классическое с клюквой», заявлено в декларации о соответствии ЕАЭС № RU Д-RU.AЯ20.В.07719 от 22.09.2017; протокол лабораторных испытаний № 2383-П от 02.03.2020 – шоколад тёмный «Приморский кондитер» с морским гребешком, заявлен в декларации о соответствии ЕАЭС № RU Д-RU.AЯ20.В.00591/18 от 02.12.2018; протокол лабораторных испытаний № 1974-П от 27.02.2020 – конфеты грильяжные мягкие глазированные кондитерской глазурью «Комета», протокол лабораторных испытаний № 1975-П от 27.02.2020 – конфеты грильяжные мягкие глазированные шоколадной глазурью «ШикоВладный метеорит», заявлены в декларации о соответствии ЕАЭС RU Д-RU.AЯ20.В.00776/18 от 26.12.2018).  

Помимо этого, на остальные виды продукции, указанной в спорных декларациях о соответствии ЕАЭС №№ RU Д-RU.AЯ20.В.00792/18 от 27.12.2018, RU Д-RU.AЯ20.В.00777/18 от 26.12.2018, RU Д-RU.AЯ20.В.00775/18 от 26.12.2018, RU Д-RU.AЯ20.В.07719 от 22.09.2017, RU Д-RU.AЯ20.В.00591/18 от 02.12.2018, RU Д-RU.AЯ20.В.01600/19 от 05.09.2019 и RU Д-RU.AЯ20.В.00776/18 от 26.12.2018, заявителем в материалы дела представлены протоколы испытаний в порядке производственного контроля, которые также свидетельствуют о безопасности спорной продукции для здоровья потребителей; результаты данных испытаний Управлением не оспорены.

По изложенному следует признать, что факт нарушения законодательства в области безопасности именно спорной пищевой продукции в действиях ООО «Приморский кондитер» Управлением не доказан, в связи с чем у суда отсутствуют основания для вывода о том, что непринятие либо промедление в принятии такой меры, как прекращение действия деклараций о соответствии ЕАЭС №№ RU Д-RU.AЯ20.В.00792/18 от 27.12.2018, RU Д-RU.AЯ20.В.00777/18 от 26.12.2018, RU Д-RU.AЯ20.В.00775/18 от 26.12.2018, RU Д-RU.AЯ20.В.07719 от 22.09.2017, RU Д-RU.AЯ20.В.00591/18 от 02.12.2018, RU Д-RU.AЯ20.В.01600/19 от 05.09.2019 и RU Д-RU.AЯ20.В.00776/18 от 26.12.2018, способно повлечь причинение вреда жизни или здоровью граждан, следовательно, данная мера является чрезмерной, а оспариваемое предписание от 18.03.2020 № 47 в части пункта 1.1 выдано Управлением с нарушением его полномочий.

Пунктом 2.7 предписания от 18.03.2020 № 47/1 Управлением на общество возложена обязанность провести лабораторные испытания пищевой продукции (шоколад темный «Приморский кондитер» с какао-бобами, шоколад темный «Приморский кондитер» с морской солью, шоколад темный «Приморский кондитер» с морским гребешком) с целью подтверждения количественных величин, определяющих её пищевую ценность, указанных в маркировке данной продукции.

При этом пункт 2.8 того же предписания указывает на необходимость обществу внести корректировки в техническую документацию, в соответствии с которой изготавливается шоколад, сведения о его пищевой ценности с учётом данных, полученных аналитическим или расчётным путём.

Исходя из этого, общество пришло к выводу о том, что Управление обязывает заявителя выбрать для определения показателей пищевой ценности продукции именно аналитический метод в то время, как заявителем как производителем выбран иной из возможных методов (расчётный).  

Согласно статье 39 ТР ТС 021/2011 маркировка пищевой продукции должна соответствовать требованиям технического регламента Таможенного союза, устанавливающего требования к пищевой продукции в части ее маркировки, и (или) соответствующим требованиям технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

В соответствии со статьей 2 Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части её маркировки» (далее – ТР ТС 022/2011) маркировка пищевой продукции – это информация о пищевой продукции, нанесенная в виде надписей, рисунков, знаков, символов, иных обозначений и (или) их комбинаций на потребительскую упаковку, транспортную упаковку или на иной вид носителя информации, прикрепленного к потребительской упаковке и (или) к транспортной упаковке, или помещенного в них либо прилагаемого к ним.

Подпунктом 9 пункта 1 части 4.1 статьи 4 ТР ТС 022/2011 установлено, что маркировка пищевой продукции должна содержать сведения о показателях пищевой ценности пищевой продукции с учетом положений части 4.9 настоящей статьи.

Согласно пунктам 12, 13, 14 части 4.9 статьи 4 ТР ТС 022/2011 показатели пищевой ценности пищевой продукции определяются изготовителем аналитическим или расчетным путем.

При указании энергетической ценности (калорийности) пищевой продукции и содержания в ней белков, жиров, углеводов могут применяться правила округления значений показателей пищевой ценности пищевой продукции в соответствии с приложением 3 к настоящему техническому регламенту Таможенного союза, если иное не установлено техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

В отношении показателей пищевой ценности пищевой продукции маркировка может дополняться надписью: «Средние значения».

При определении энергетической ценности (калорийности) пищевой продукции должны использоваться коэффициенты пересчета основных пищевых веществ пищевой продукции в энергетическую ценность (калорийность) пищевой продукции в соответствии с приложением 4 к настоящему техническому регламенту Таможенного союза.

В силу подпункта 2 пункта 4.10 статьи 4 TP ТС 022/2011 информация об отличительных признаках пищевой продукции должна быть подтверждена доказательствами, сформированными лицом, указавшим это заявление в маркировке пищевой продукции, самостоятельно или с участием других лиц.

Подпунктом 4 пункта 4.10 статьи 4 TP ТС 022/2011 предусмотрено, что информация об отличительных признаках пищевой продукции в части её пищевой ценности должна сопровождаться указанием в маркировке пищевой продукции количества соответствующих пищевых веществ, определяющих пищевую ценность пищевой продукции.

Из изложенного следует, что информация об отличительных признаках пищевой продукции должна быть подтверждена доказательствами о количестве соответствующих пищевых веществ, определенных изготовителем аналитическим или расчетным методом – по его выбору.

В ходе проведенной проверки Управление установило, что в Технологической инструкции №23 по производству шоколада, разработанной и утвержденной директором по производству предприятия ООО «Приморский кондитер» от 07.08.2019, отсутствуют данные по показателям пищевой ценности, определенным изготовителем данной продукции расчетным путем.

В представленных рецептурах РЕ - 5.2.38 на шоколад темный «Приморский кондитер» с морским гребешком», утв. директором по производству от 24.09.2019, РЕ - 5.2.16 на шоколад темный «Приморский кондитер» с какао бобами», утв. директором по производству от 24.09.2019, РЕ - 5.2.20 на шоколад темный «Приморский кондитер» морской солью», также отсутствуют данные по показателям пищевой ценности, однако согласно пункту 5.1.4 ГОСТ 31721-2012 «Шоколад. Общие технические условия» органолептические и физико-химические показатели, пищевая ценность и сроки годности продукта, обусловленные особенностями используемого сырья, технологией производства и условиями фасовки, должны быть установлены в рецептурах или технологических инструкциях на продукты конкретных наименований.

По изложенному Управление пришло к выводу о том, что изготовителем продукции не представлены доказательные материалы о показателях пищевой ценности, определенных расчетным методом.

При этом по результатам лабораторных исследований, проведенных в рамках контрольно-надзорных мероприятий, Управлением установлено, что показатели пищевой ценности (калорийность, количество белков, жиров, углеводов), указанные в маркировке пищевой продукции (шоколад темный «Приморский кондитер» с какао-бобами, шоколад темный «Приморский кондитер» с морской солью, шоколад темный «Приморский кондитер» с морским гребешком), по результатам санитарно-эпидемиологической экспертизы, являются недостоверными. 

Так, согласно протоколу лабораторных исследований № 1968-11 от 27.02.2020 АИЛЦ ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Приморском крае» в образце продукции - шоколад темный «Приморский кондитер» с какао-бобами, вырабатываемой согласно ГОСТ 31721-2012 «Шоколад. Общие технические условия», дата изготовления 13.02.2020, срок годности 12 месяцев при температуре от +5 до 22°С и относительной влажности не более 70%, фактическое содержание белка составило 5,6г/100г, жира 42,7г/100г, углеводов 49.9 г/100г, энергетическая ценность 606,3 ккал/100г, что не соответствует информации, вынесенной на маркировку потребительской упаковки (по информации на этикетке: белок - 6,0 г/100г. жир 37 г/100г, углеводы 50 г/100г, энергетическая ценность 553 ккал/100г).

Согласно протоколу лабораторных исследований № 1967-П от 27.02.2020 АИЛЦ ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Приморском крае» в образце продукции - шоколад темный «Приморский кондитер» с морской солью, вырабатываемой согласно ГОСТ 31721-2012 «Шоколад. Общие технические условия», дата изготовления 17.02.2020, срок годности 12 месяцев при температуре от +5 до 22°С и относительной влажности не более 70%, фактическое содержание жира составило 40,2г/100г, энергетическая ценность 593,8 ккал/100г, что не соответствует информации, вынесенной на маркировку потребительской упаковки (по информации на этикетке: жир 35г/100г, энергетическая ценность 538 ккал/100г);

- согласно протоколу лабораторных исследований № 2383-П от 02.03.2020 АИЛЦ ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Приморском крае» в образце продукции - шоколад темный «Приморский кондитер» с морским гребешком, вырабатываемой согласно ГОСТ 31721-2012 «Шоколад. Общие технические условия», дата изготовления 19.02.2020, срок годности 6 месяцев при температуре от +5 до 22°С и относительной влажности не более 70%, фактическое содержание белка составило 6,2г/100г, жира 33,9г/100г, углеводов 58г/100г, энергетическая ценность 561,9 ккал/100г, что не соответствует информации, вынесенной на маркировку потребительской упаковки (по информации на этикетке: белок - 5,0 г/100г, жир 35 г/100г, углеводы 53 г/100г, энергетическая ценность 541 ккал/100г).

По изложенному Управление полагает, что, учитывая недостоверность используемого изготовителем расчетного метода для установления показателей пищевой ценности продукции, указанной в маркировке, обоснованно в пункте 2.7 предписания обязало изготовителя использовать аналитический метод и провести лабораторные испытания пищевой продукции (шоколад темный «Приморский кондитер» с какао-бобами, шоколад темный «Приморский кондитер» с морской солью, шоколад темный «Приморский кондитер» с морским гребешком) с целью подтверждения достоверности показателей.

Между тем, данный вывод Управления прямо противоречит пунктам 12-14 части 4.9 статьи 4 ТР ТС 022/2011.

Кроме того, по каким основаниям Управление пришло к выводу о недостоверности используемого изготовителем расчетного метода для установления показателей пищевой ценности продукции, материалами дела не доказано.

Анализ представленной заявителем Технологической инструкции №23 по производству шоколада подтверждает наличие показателей пищевой ценности, определенных изготовителем расчетным путем, в Приложении 1 (справочное) «Перечень рецептур».

Помимо этого, представленный заявителем протокол испытаний ИЦ «Океан» № 1179-П от 24.03.2020 в отношении показателей пищевой ценности той же продукции (из тех же партий по датам изготовления), содержит показатели, отличающиеся от результатов исследований АИЛЦ ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Приморском крае».  

Выполненные Управлением расчётным методом с учётом исходных данных показателей предприятия (таблица 1 Отзыва на дополнение к заявлению от 26.10.2020 б/н) также показывают отличие от расчётных показателей общества, между тем такое отличие меньше, чем от показателей согласно проколам испытаний, между тем в ходе проведённой проверки расчётный метод изготовителя, по существу, Управлением не проверялся.   

Отсутствие в маркировке дополнительной надписи «Средние значения» не влечёт вывод о недостоверности используемого изготовителем расчетного метода и, как следствие, не может означать его обязанность использовать исключительно аналитический метод определения пищевой ценности продукции.

Арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными (часть 2 статьи 201 АПК РФ).

Учитывая изложенное, суд удовлетворяет требование общества в части пункта 1.1 предписания от 18.03.2020 № 47 и в части пункта 2.7 предписания от 18.03.2020 № 47/1, в удовлетворении остальной части требований - отказывает.

Согласно статье 110 АПК РФ расходы по уплате госпошлины по настоящему делу относятся на Управление в сумме 6000 руб.

Излишне уплаченная госпошлина по заявлению об обеспечительных мерах в сумме 3000 руб. подлежит возврату заявителю из бюджета, поскольку уплата госпошлины по заявлению о приостановлении исполнения оспариваемого ненормативного акта законом не предусмотрена.

Введённые определением суда от 22.06.2020 обеспечительные меры в виде приостановления действия предписаний Управления Роспотребнадзора от 18.03.2020 № 47 в части пункта 1.1 о прекращения действия деклараций о соответствии ЕАЭС №№ RU Д-RU.AЯ20.В.00792/18 от 27.12.2018, RU Д-RU.AЯ20.В.00777/18 от 26.12.2018, RU Д-RU.AЯ20.В.00775/18 от 26.12.2018, RU Д-RU.AЯ20.В.07719 от 22.09.2017, RU Д-RU.AЯ20.В.00591/18 от 02.12.2018, RU Д-RU.AЯ20.В.01600/19 от 05.09.2019 и RU Д-RU.AЯ20.В.00776/18 от 26.12.2018 и от 18.03.2020 № 47/1 в части пункта 2.7 о проведении лабораторных исследований пищевой продукции до принятия судом и вступления в законную силу судебного акта по существу спора, в силу части 4 статьи 96 АПК РФ сохраняют свое действие до фактического исполнения судебного акта, которым закончено рассмотрение дела по существу. 

Учитывая все вышеизложенное и руководствуясь статьями 167-170, 201, 110, 104 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

Признать недействительными предписания Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Приморскому краю от 18.03.2020 № 47 в части пункта 1.1, от 18.03.2020 № 47/1 в части пункта 2.7 как несоответствующие Федеральному закону от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании», Федеральному закону от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов»; в удовлетворении остальной части требований отказать.

Решение в данной части подлежит немедленному исполнению. 

Взыскать с Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Приморскому краю в пользу общества с ограниченной ответственностью «Приморский кондитер» судебные расходы на уплату государственной пошлины в сумме 6000 (шесть тысяч) рублей. Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Приморский кондитер» государственную пошлину в сумме 3000 (три тысячи) рублей, излишне уплаченную платёжным поручением № 2754 от 11.06.2020. Справку на возврат госпошлины выдать после вступления решения в законную силу.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.

Судья      Фокина А.А.