АРБИТРАЖНЫЙ СУД САМАРСКОЙ ОБЛАСТИ

443045, г.Самара, ул. Авроры,148, тел. (846-2) 226-55-25

 

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело №

А55-17938/2021

21 февраля 2022 года

г.Самара

Резолютивная часть    объявлена 17 февраля 2022 года 

Решение в полном объеме изготовлено 21 февраля 2022 года

Арбитражный суд Самарской области в составе судьи Лукина А.Г.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коровиной Н.В.,

рассмотрев 17.02.2022 в судебном заседании, в котором оглашена резолютивная часть решения, дело по иску

Общества с ограниченной ответственностью "ФЭРУМ ГАРАНТ"

к  Обществу с ограниченной ответственностью ПСК "Прогресс-1"

третье лицо: АО "Транснефть-Приволга"

о взыскании 2 863 247, 99 руб.

и по встречному иску Обществу с ограниченной ответственностью ПСК "Прогресс-1"

к Обществу с ограниченной ответственностью "ФЭРУМ ГАРАНТ"

о взыскании штрафа в размере 545 380, 57 руб. по договору от 11.06.2019 № 04-ТПВ/12,

при участии в заседании представителей:

от истца - не явился, извещен

от ответчика -  ФИО1, директор, паспорт, Выписка из ЕГРЮЛ,  ФИО2, доверенность от 10.01.2022,

от третьего лица  - не явился, извещен 

 

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "ФЭРУМ ГАРАНТ" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском к Обществу с ограниченной ответственностью ПСК "Прогресс-1" (далее - ответчик) о взыскании 2 863 247, 99 руб., в том числе 2 726 902,85 руб. задолженности по договору от 11.06.2019 № 04-ТПВ/12, 136 345, 14 руб. неустойки, неустойки с 13.10.2020 по день фактического исполнения обязательства, а также 37 316,00 руб. расходов по оплате государственной пошлины.

Определением от 15.06.2021 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено АО "Транснефть-Приволга".

Определением от 29.07.2021 суд отказал в удовлетворении ходатайства об объединении дел в одно производство.

Определением от 22.11.2021 судом принято встречное исковое заявление о взыскании с Общества с ограниченной ответственностью "ФЭРУМ ГАРАНТ" штрафа 545 380,57 руб.  по договору от 11.06.2019 № 04-ТПВ/12.

Стороны извещены надлежащим образом о времени и месте  проведения судебного заседания.

Представитель истца в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом, ранее истец обеспечивал явку своих представителей в судебное заседание.

Представители ответчиков в  судебном заседании иск не признали, поддержали встречные исковые требования.

Как следует из материалов дела, между ООО ПСК «Прогресс-1» (далее -Подрядчик, Ответчик) и ООО «ФЭРУМ ГАРАНТ» (далее - Истец, Субподрядчик) заключен контракт № 04-ТПВ/12 от 11.06.2019 (далее - Контракт) по Объекту:

Текущий ремонт КИП МН «НКК 2093 - 2096» - 2шт.; МН «Покровка-Кротовка 116,5 - 133,5» - 18шт.., ЛПДС Похвистнево - 45шт.., всего 65шт.. Самарская обл.

В соответствии с п. 4.1 Контрактная цена Работ и услуг, подлежащая оплате Субподрядчику, составляет 2 726 902,85 руб. (Два миллиона семьсот двадцать шесть тысяч девятьсот два рубля 85 копеек), в том числе НДС (20%) в сумме 454 483.81 руб. (Четыреста пятьдесят четыре тысячи четыреста восемьдесят три рубля 81 копейка).

Истец считает, что им выполнены, а Ответчиком приняты работы на общую сумму 2 726 902,85 руб., что подтверждается подписанными сторонами актами сдачи-приемки выполненных работ и справками об их стоимости от 31.10.2019 г.,

Истец ссылается на то, что оплата выполненных им работ не произведена полностью, в связи с чем направил ответчику претензию с требованием уплаты долга. Оставление претензии без удовлетворения послужило основанием обращения истца в суд.

Ответчики заявили, что несмотря на подписание акта выполненных работ фактически работы выполнены не были.

Представитель третьего лица в судебном заседании поддерживал позицию ответчика.

Рассмотрев исковое требование суд не находит оснований для его удовлетворения.

В соответствии с п. 4.1 Контрактная цена Работ и услуг, подлежащая оплате Субподрядчику, составляет 2 726 902,85 руб. (Два миллиона семьсот двадцать шесть тысяч девятьсот два рубля 85 копеек), в том числе НДС (20%) в сумме 454 483.81 руб. (Четыреста пятьдесят четыре тысячи четыреста восемьдесят три рубля 81 копейка).

Стороны в Контракте пришли к согласованию следующих условий и порядка осуществления оплаты за выполненные работы:

Согласно п. 6.3 Контракта оплата выполненных Субподрядчиком и принятых Подрядчиком Работ по Контракту осуществляется в следующем порядке:

Оплата выполненных Субподрядчиком Работ производится Подрядчиком в пользу Субподрядчика при условии (п. 6.3.1 Контракта):

• принятия выполненных работ Подрядчиком и Заказчиком;

• передачи Подрядчику и Заказчику сертификатов и паспортов, товарно-транспортных накладных и других документов, на материалы и оборудование входящих в поставку Субподрядчика;

• получения соответствующих денежных средств в счет оплаты выполненных Работ от Заказчика;

• удержания из оплаты денежных средств в размере 5% (пять процентов) от стоимости выполненных  субподрядчиком и принятых Подрядчиком Работ в качестве обеспечительного платежа.

В соответствии с п. 6.3.2 Контракта Оплата выполненных Субподрядчиком и принятых Подрядчиком и Заказчиком Работ осуществляется Подрядчиком в течение 45 (сорока пяти) календарных дней, следующих за датой получения Подрядчиком оригинала счета, счета-фактуры, оформленных Субподрядчиком на основании подписанных уполномоченными представителями Сторон:

• Журнала учета выполненных работ (форма КС-6а);

• Акта о приемке выполненных работ (форма КС-2), при этом, выполненные работы должны быть подтверждены Организацией по строительному контролю, а Акт о приемке выполненных работ должен быть принят (подписан) полномочным Представителем Заказчика;

• Справки о стоимости выполненных работ и затрат (Форма КС-3);

• Ведомости переработки давальческих материалов поставки Подрядчика за отчетный месяц;

• Акта об оприходовании материальных ценностей, полученных при разборке и демонтаже зданий и сооружений;

• Реестра смонтированного Оборудования поставки Подрядчика;

• Реестра смонтированного Оборудования поставки Субподрядчика;

• Ведомости Оборудования Подрядчика, монтаж которого начат.

Согласно п. 6.3.3 Контакта Подрядчик оплачивает последний платеж за выполненные Субподрядчиком Работы по Контракту в размере 5 % (пять процентов) от стоимости выполненных Субподрядчиком и принятых Подрядчиком объемов Работ на дату подписания Сторонами Акта приемки законченного строительством Объекта приемочной комиссией (форма КС-14,Приложение 36) или Акта приемки в эксплуатацию законченного капитальным ремонтом Объекта (форма Ф-36, Приложение 46) в течение 80 (восьмидесяти) календарных дней с даты подписания Сторонами Акта приемки законченного строительством Объекта приемочной комиссией (форма КС-14, Приложение 36) или Акта приемки в эксплуатацию законченного капитальным ремонтом Объекта (форма Ф-36, Приложение 46) при условии получения соответствующего платежа от Заказчика.

Кроме того, обязательство Подрядчика по перечислению последнего платежа также является встречным по отношению к обязательству Субподрядчика вернуть Подрядчику в установленные сроки (пункты 21.15 и 11.30 Контракта) неиспользованные давальческие Материалы и/или Оборудование в соответствии с Ведомостью переработки давальческих материалов поставки Подрядчика, Реестром смонтированного оборудования поставки Подрядчика и Оборудование, передаваемое для обеспечения Работ. В случае неисполнения Субподрядчиком указанного обязательства Подрядчик вправе приостановить перечисление платежа в размере стоимости невозвращенных давальческих Материалов и/или Оборудования, Оборудования, передаваемого для обеспечения Работ, до даты их передачи Подрядчику и/или возмещения Субподрядчиком Подрядчику их стоимости в соответствии с пунктами 21.15 и 11.30 Контракта.

Таким образом, для наступления срока исполнения обязательства по оплате Субподрядчику необходимо было (кроме представленных в материалы дела документов) предоставить:

• Ведомости переработки давальческих материалов поставки Подрядчика за отчетный месяц;

• Акта об оприходовании материальных ценностей, полученных при разборке и демонтаже зданий и сооружений;

• Реестра смонтированного Оборудования поставки Подрядчика;

• Реестра смонтированного Оборудования поставки Субподрядчика;

• Ведомости Оборудования Подрядчика, монтаж которого начат.

• Акта приемки законченного строительством Объекта приемочной комиссией (форма КС-14) или Акта приемки в эксплуатацию законченного капитальным ремонтом Объекта (форма Ф-36) при условии получения соответствующего платежа от Заказчика.

Кроме того, Субподрядчик обязан вернуть Подрядчику в установленные сроки (пункты 21.15 и 11.30 Контракта) неиспользованные давальческие Материалы и/или Оборудование в соответствии с Ведомостью переработки давальческих материалов поставки Подрядчика, Реестром смонтированного оборудования поставки Подрядчика и Оборудование, передаваемое для обеспечения Работ.

Как следует из материалов дела, вышеуказанные обязательства Истцом исполнены не были: неиспользованные давальческие Материалы и/или Оборудование переданы не были, документы не предоставлены, акт о вводе в эксплуатацию сторонами не подписан.

Единственным документом, который подтверждает выполнение истцом работ является акт сдачи-приемки выполненных работ и справка об их стоимости от 31.10.2019.

Представители ответчика пояснили суду, что акт был подписан в результате того, что истец ввел ответчика в заблуждение относительно выполнения работ, большая часть работ имела характер скрытых. Но в последствии, третье лицо – заказчик выполненных работ отказался принимать их у ответчика, вследствие их ненадлежащего выполнения, и потребовал соразмерного уменьшения стоимости выполненных работ.

В соответствии с п.13 Информационного письма Президиума ВАС РФ от  24.01.2000 N 51, заказчик не лишен права представить суду свои возражения по качеству работ, принятых им по двустороннему акту.

Наличие в материалах дела акта приемки работ, подписанного Ответчиком, не лишает его права представить суду возражения по качеству работ и не является препятствием к применению ст. 723 ГК РФ.

 Из материала дела следует, что 01.12.2020 Заказчиком АО «Транснефть-Приволга» с участием представителя Ответчика, а также в отсутствие представителя уведомленного Истца, были проведены комплексные комиссионные обследования результата работ, в том числе по спорному Контракту.

По итогам проведенных обследований, комиссия пришла к выводу, что работы выполнены не в полном объеме и с ненадлежащим качеством, допущены отступления от Рабочей и проектной документации, а сами работы в таком виде не представляют для Заказчика потребительской ценности.

Доказательством наличия недостатков являются представленные в матреиалы дела Акты выявленных дефектов № 1 от 01.12.2020, протоколы осмотра выполненных работ №1 от 03.08.2020, 05.08.2020, 06.08.2020, № 2 от 06.08.2020, № 1 от 07.08.2020, № 1 от 03.09.2020, № 1 от 07.09.2020, № 1 от 09.09.2020, № 2 от 09.09.2020, № 3 от 09.09.2020, № 4 от 09.09.2020, № 1 от 10.09.2020, № 1 от 22.09.2020, № 2 от 22.09.2020.

Кроме того, факт наличия дефектов подтверждается актами комиссионного обследования от 14.03.2020, 15.04.2020, 17.04.2020.

На указанные комиссионные обследования Истец был приглашен письмами Ответчика от 13.04.2020 № 235, 10.04.2020 № 233, от 06.03.2020 № 183, однако, в нарушение принятых на себя обязательств по Контракту явку не обеспечил, участие в комиссионном обследовании не принял.

Для исправления выявленных недостатков в адрес Истца было направлено Требование от 18.07.2020 № 379. Однако, указанное требование было полностью проигнорировано Истцом.

Факт наличия недостатков, влекущих признание результатов работ без потребительской ценности подтверждается также приобщенным в материалы дела Заключением эксперта ФГБОУ ВО «СамГТУ» «Институт по проектированию и изыскательским работам».

Кроме того, отсутствие потребительской ценности результата работ подтверждается третьим лицом АО «Транснефть-Приволга».

Представитель третьего лица - АО «Транснефть-Приволга» подтвердил данную позицию ответчика.

Истец солидарную позицию ответчика и третьего лица не опроверг. В силу части 3.1 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не оспоренные ответчиком обстоятельства, на которые сослался истец в обоснование своих требований, считаются ответчиком признанными. 

В соответствии с п.1 ст.724 ГК РФ, качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

Исходя из вышеуказанных обследований, качество выполненных работ истцом работ не позволяет результату работ обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования.

Таким образом, несмотря на подписанный между сторонами акт выполненных работ, сам по себе факт выполнения работ качество которых бы соответствовало условиям договора не подтверждается.

В соответствии с п.1 ст.711 ГК РФ, обязанность заказчика по оплате работе возникает у него после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом.

Работа истцом надлежащим образом не выполнена и у ответчика не возникло обязательств по ее оплате.

Таким образом, заявленные Истцом требования к Обществу с ограниченной ответственностью ПСК "Прогресс-1" о взыскании 2 863 247, 99 руб., в том числе 2 726 902,85 руб. задолженности по договору от 11.06.2019 № 04-ТПВ/12, 136 345, 14 руб. неустойки, неустойки с 13.10.2020 по день фактического исполнения обязательства, а также 37 316,00 руб. расходов по оплате государственной пошлины, суд считает необоснованными и не подлежащими удовлетворению.

 

Встречные исковые требования суд считает обоснованными и подлежащими удовлетворению в связи со следующим.

В соответствии с п. 3.1 Контрактов Субподрядчик в установленные Контрактом сроки и в счет Контрактной цены выполнит за свой риск, своими силами все Работы и услуги в объеме, определенном настоящим Контрактом и Рабочей документацией и выполнит все иные требования, установленные Контрактом.

Согласно п. 5.1 Контрактов работы, предусмотренные Контрактом по Объектам, должны быть начаты Субподрядчиком в сроки согласно Приложению 2 «График выполнения работ» и полностью завершены в установленный настоящим пунктом срок.

В соответствии с п. 29.1.5 Контрактов в случае задержки Субподрядчиком Срока завершения Работ по Объекту в целом, указанного в пункте 5.1 Контракта, Подрядчик вправе предъявить Субподрядчику неустойку в размере 0,3% (ноль целых три десятых процента) от Контрактной цены Объекта за каждый день просрочки. Кроме уплаты неустойки Субподрядчик обязан компенсировать Подрядчику и Заказчику затраты на дополнительное ведение Авторского надзора и Строительного контроля и дополнительные затраты, связанные с владением, пользованием Строительной площадкой.

Размер неустойки в соответствии с п. 29.1.5 Контракта составляет 6 192 796,37 руб.

Согласно п. 29.5.1 Контракта в случае если Субподрядчик не предоставил Подрядчику, Заказчику и/или Организации по строительному контролю документы, графики, отчеты, информацию, уведомления, предупреждения или предписания, указанные в пунктах 7.24, 7.25, 11.1, 11.5, 11.11, 18.6.3, 18.6.4, 25.1, 25.4, 25.5 Контракта, Подрядчик вправе предъявить Субподрядчику требование об уплате неустойки, а Субподрядчик обязан такое требование удовлетворить из расчета 10 000 (десять тысяч) рублей за каждый день просрочки, но не более 100 000 (сто тысяч) рублей за каждое нарушение.

В соответствии со ст. 7.25.1 Контракта Субподрядчик представляет Подрядчику ежесуточно не позднее 16:00 часов (местного времени) в письменном и электронном виде достоверную информацию о ходе выполнения Работ, за текущие сутки, в соответствии с месячно-суточным графиком выполнения Работ, подписанную ответственным Представителем Субподрядчика.

В материалы дела не представлено доказательств исполнения ООО «ФЭРУМ-ГАРАНТ» указанной обязанности.

В соответствии со ст. 11.1 Контракта в течение 14 (четырнадцати) рабочих дней, следующих за датой вступления Контракта в силу, Субподрядчик предоставляет Подрядчику отгрузочные реквизиты для доставки Материалов и Оборудования поставки Подрядчика, а также копии заключенных Субподрядчиком договоров (включая приложения и дополнительные соглашения) на приемку, перевалку, хранение и доставку Материалов и Оборудования.

В материалы дела не представлено доказательств исполнения ООО «ФЭРУМ-ГАРАНТ» указанной обязанности.

В соответствии со ст. 11.11 Контракта Субподрядчик в лице ответственного за поставку Материалов и Оборудования еженедельно (каждый понедельник до 12:00 по местному времени) направляет в ПТО Подрядчику с сопроводительным письмом «Отчет о ходе поставки Субподрядчиком Оборудования и Материалов» на бумажном носителе и в электронном виде.

В материалы дела не представлено доказательств исполнения ООО «ФЭРУМ-ГАРАНТ» указанной обязанности.

Таким образом, штраф за нарушение пп. 7.25.1, 11.1, 11.11 Контракта составляет: 100 000 * 3 = 300 000 (триста тысяч) рублей 00 коп.

В соответствии с п. 29.5.2 Контракта в случае непредставления Исполнительной документации на выполненные работы за отчетный период (месяц) более 3 (трех) календарных дней Подрядчик вправе предъявить Субподрядчику требование об уплате по каждому нарушению штрафа в размере 0,05% (ноль целых пять сотых процента) от общей месячной стоимости Работ по Объекту в соответствии с Приложением 1 «Распределение Контрактной цены и График объемов финансирования» в месяце нарушения, но не более 250 000 (двухсот пятидесяти тысяч) рублей за каждое нарушение.

В соответствии со ст. 20.3 Контракта Субподрядчик предоставляет Подрядчику, Заказчику, Организациям, осуществляющим авторский надзор и Строительный контроль, для контроля всю текущую Исполнительную документацию, в том числе все необходимые чертежи, спецификации и иные документы, которые могут быть затребованы ими при выполнении своих обязанностей. Комплект Исполнительной документации на предъявляемые к приемке Работы ежемесячно предъявляется Подрядчику одновременно с Актами о приемке выполненных работ.

В материалы дела не представлено доказательств исполнения ООО «ФЭРУМ-ГАРАНТ» указанной обязанности.

Таким образом, штраф в соответствии с п. 29.5.2 Контракта составляет: 2 726 902,85 * 0,05% = 1 363,45 руб.

Согласно п. 29.5.3 Контракта в случае нарушения Субподрядчиком срока предоставления комплекта Исполнительной документации, указанного в пункте 21.16 Контракта, Подрядчик вправе предъявить Субподрядчику требование об уплате неустойки, а Субподрядчик обязан такое требование удовлетворить из расчета 100 000 (сто тысяч) рублей за каждый день просрочки, но не более 10 000 000 (десяти миллионов) рублей.

В соответствии со ст. 21.16 Контракта в срок не позднее 10 (десяти) рабочих дней до начала работы Рабочей комиссии на Объекте Субподрядчик предоставляет Подрядчику 1 (один) экземпляр (оригинал) (помимо комплекта, оговоренного в пункте 20.3 Контракта) Исполнительной документации для проверки и получает заключение о правильности оформления и комплектности в объеме, соответствующем действующим нормативным документам Р. Ф. и Регламентам Заказчика.

В материалы дела не представлено доказательств исполнения ООО «ФЭРУМ-ГАРАНТ» указанной обязанности. Таким образом, штраф в соответствии с п. 29.5.3 Контракта составляет: 100 000 * 757 = 75 700 000 (семьдесят пять миллионов семьсот тысяч) рублей, с учетом ограничения - 10 000 000 (десять миллионов) рублей.

Согласно п. 29.9.1 Контракта в случае выявления Подрядчиком или Заказчиком при сдаче-приемке Работ (затрат) указанных в пункте 21.11 Контракта или после подписания Сторонами Акта о приемке выполненных работ (КС-2, Приложение 39) до оформления Акта приемки законченного строительством Объекта приемочной комиссией (форма КС-14, Приложение 36) или Акта приемки в эксплуатацию законченного капитальным ремонтом Объекта (форма Ф-36, Приложение 46) наличия недостоверной информации в документах, предъявляемых Субподрядчиком, состав которых определен нормативными документами Заказчика и условиями Контракта, Подрядчик вправе предъявить Субподрядчику требование об уплате штрафа в размере 300 000 (триста тысяч) рублей за первый выявленный факт наличия недостоверной информации и 500 000 (пятьсот тысяч) рублей за каждый последующий выявленный факт наличия недостоверной информации в документах.

В связи с выявлением Заказчиком и Подрядчиком после подписания Сторонами Акта о приемке выполненных работ (КС-2, Приложение 39) до оформления Акта приемки законченного строительством Объекта приемочной комиссией (форма КС-14, Приложение 36) недостоверной информации о выполнении видов Работ по Контракту в Акте по форме КС-2, штраф в соответствии с п. 29.9.1 Контракта составляет 300 000 рублей.

В итоге, общий размер начисленной в связи с нарушением контрактных обязательств неустоек, штрафов составляет: 6 192 796,37 + 300 000 + 1 363,45 + 10 000 000 + 300 000 = 16 794 159,82 рублей.

При этом, в  соответствии с п. 29.17 общая сумма штрафов, пеней, неустоек и/или иных санкций, предъявляемых Сторонами по Контракту не может превышать 20% (двадцать процентов) от Контрактной цены.

С учетом указанного ограничения  размер предъявляемых требований ответчиком составляет - 2 726 902,85 * 0,2 = 545 380,57 рублей.

В соответствии со ст.330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Заявитель просит взыскать с ответчика неустойку в общем размере 545 380,57 рублей.

Как указывалось выше, неустойка определена договором заключенным сторонами. Суд, проверив представленный расчет неустойки, находит его соответствующим условиям договора и фактическим обстоятельствам дела, неустойку подлежащей взысканию с истца, в соответствии со ст.330 ГК РФ.

Как следует из материалов дела, ответчик при подаче встречного иска  госпошлину не оплачивал. Размер госпошлины за подачу встречного иска составляет 13 908,00 рублей. Судебные расходы в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отнесению на истца, со взысканием госпошлины в доход федерального бюджета.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 167-171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении первоначальных исковых требований отказать.  

           Встречные исковые требования удовлетворить.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "ФЭРУМ ГАРАНТ" в пользу Общества с ограниченной ответственностью ПСК "Прогресс-1"   545 380, 57 рублей неустойки.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "ФЭРУМ ГАРАНТ" в доход федерального бюджета госпошлину в размере 13 908,00 рублей.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд, г. Самара, с направлением апелляционной жалобы через Арбитражный суд Самарской области.

 

Судья                                                                         Лукин А.Г.