АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ

ул. Коммунистическая, 52, г. Улан-Удэ, 670001

e-mail: info@buryatia.arbitr.ru, web-site: http://buryatia.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А10-4282/2017

21 декабря 2017 года

г. Улан-Удэ

Резолютивная часть решения объявлена 14 декабря 2017 года.

Полный текст решения изготовлен 21 декабря 2017 года.

Арбитражный суд Республики Бурятия в составе судьи Кушнаревой Н.П., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Структура» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о признании недействительным решения от 04 июля 2017 года №04-50/195-2017 «По результатам рассмотрения жалобы участника закупки»,

при участии в заседании:

от заявителя:  ФИО2 – представителя по доверенности от 26.09.2017;

от ответчика: ФИО3 – представителя по доверенности от 10.05.2017 №06-82/1700;

от третьих лиц:

Администрация МО «Тункинский район»: не явился, извещен;

ООО «Недра Сибири»: не явился, извещен;

Республиканское агентство по государственным закупкам: не явился, извещен;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Структура» (далее – ООО «Структура», Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия (далее – Управление, УФАС по РБ) о признании недействительным решения от 04 июля 2017 года №04-50/195-2017 «По результатам рассмотрения жалобы участника закупки».

Определением суда к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Недра Сибири», Администрация муниципального образования «Тункинский район», Республиканское агентство по государственным закупкам.

В ходе судебного разбирательства представитель заявителя уточнил заявленные требования и просил суд признать недействительным указанное решение в части признания жалобы ООО «Недра Сибири» частично обоснованной.

С учетом положений статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнение заявленных требований принято судом.

Представитель Общества поддержал заявленные требования и пояснил, что по результатам рассмотрения жалобы ООО «Недра Сибири» Управление признало ее частично обоснованной, а заказчика – Администрацию муниципального образования «Тункинский район» и Уполномоченный орган – Республиканское агентство по государственным закупкам, нарушившими пункт 1 части 1 статьи 33 и пункты 1 и 2 части 1 статьи 64 Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд". Управление пришло к выводу о том, что заказчиком были установлены требования к описанию в составе заявок участниками закупок показателей технологии производства, испытания товара, и (или) показатели, значения которых становятся известными при испытании определенной партии товара после его производства. В обоснование принятого решения Управление сослалось на письмо ФАС России от 01 июля 2016 года №ИА/44536/16. Вместе с тем данное письмо носит информационный характер. В документации об аукционе отсутствуют требования к значениям показателей товаров, которые становятся известными после производства товара и последующих лабораторных испытаний. Предусмотренные документацией минимальные и максимальные значения установлены в соответствующих ГОСТах. Утверждения УФАС по РБ о том, что из инструкции по заполнению заявки невозможно установить значение слов «минимальный» и «максимальный», не могли служить основанием для удовлетворения жалобы, в данном случае заинтересованные лица имели возможность обратиться к заказчику с заявлением о разъяснении положений документации. Оспариваемое решение лишило заявителя возможности заключить муниципальный контракт.

Представитель УФАС по РБ заявленные требования не признал и пояснил, что обжалуемое решение является законным и обоснованным. В соответствии с  Федеральным законом "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" заказчик обязан установить в документации о закупке требования к содержанию, составу заявки на участие в закупке и инструкцию по ее заполнению. Предусмотрен запрет на установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников закупки или ограничение доступа к участию в ней. Документация о закупке должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требования, при этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться. Поскольку ГОСТы в отношении электродов покрытых металлических для ручной дуговой сварки конструкционных и теплоустойчивых сталей, а также портландцемента и шлакопортландцемента, определяют, что предприятие-изготовитель обязано проводить приемо-сдаточные испытания каждой партии электродов и цемента, а названный Федеральный закон не обязывает участника закупки описывать показатели технологии производства, испытания товара, и (или) показатели значения которых становятся известными при испытании определенной партии товара после производства, то имеются признаки ограничения доступа к участию в закупке. Кроме того, указание участником закупки в заявке конкретного показателя, а не «максимального», явилось поводом для ее отклонения. Так, по позиции 2 «Бруски хвойных пород» в документации об аукционе установлены требования к материалам «Максимальное значение трещин глубоких и неглубоких, в т.ч. выходящие на торец должны составлять: пластевые не более ? длины и кромочные не более ? длины». Участником было предложено «Максимальное значение трещин глубоких и неглубоких, в т.ч. выходящие на торец составляют: пластевые 1/12 длины (глубоких) и кромочные 1/12 длины (неглубоких). При этом предложение участника не противоречило соответствующему ГОСТу и техническому заданию. Об установлении заказчиком ограничительных требований свидетельствует и то, что на участие в аукционе было подана 7 заявок, из которых была допущена только одна. В настоящее время контракт заключен с заявителем.

Третьи лица в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом, в связи с чем, суд считает возможным рассмотреть дело в их отсутствие.

Из материалов дела следует, что 03 сентября 2010 года общество с ограниченной ответственностью «Структура» зарегистрировано в качестве юридического лица (т.1, л.д.25).

Заказчиком – Администрацией муниципального образования «Тункинский район» принято решение о проведении электронного аукциона на выполнение работ по строительству автодороги «Подъезд от федеральной автомобильной дороги «Култук-Монды» к улусу Улан-Горхон в Тункинском районе Республики Бурятия» (т.1, л.д.118-134).

Согласно разработанной документации об электронном аукционе срок окончания подачи заявок на участие в аукционе - 08 ч 29 июня 2017 года по местному времени. Дата окончания срока рассмотрения заявок на участие в аукционе – 30 июня 2017 года, дата проведения аукциона – 03 июля 2017 года.

Приложением к техническому заданию к аукционной документации определены требования к качеству и характеристикам материалов, используемых при выполнении работ, а также предусмотрена инструкция по заполнению заявки на участие в аукционе.

В инструкции указано, что участник закупки должен представить в своей заявке сведения на материалы, которые будет использовать при производстве работ, с обязательным указанием конкретных характеристик, а также конкретных числовых значений в зависимости от предложения участника закупки, соответствующих параметрам соответствия, установленным ниже, а также в соответствующих ГОСТ, ТУ, СТО, технической документации на изделия и т.п. в действующих редакциях, с указанием всех значений, связанных с требуемым показателем и предусмотренных соответствующим стандартом. Показатели, отмеченные символом «» необходимо представить в соответствии с указанным стандартом. В случае, если в одном пункте установлены требования к материалам разных размеров участник закупки должен представить конкретные значения всех показателей для каждой используемого размера. При перечислении видов, марок, типов, размеров и т.п. символ обозначает, что необходимо выбрать одну из предложенных позиций. В случае указания интервалов значений показателей, сопровождающихся предлогами «от» и/или «до», означает, что граничные значения конкретных показателей могут являться соответствующими данному интервалу значений, т.к. данный интервал является интервалом с включенными граничными значениями. В случае, если в требованиях указаны значения «в диапазоне», участник закупки должен представить показатели в виде диапазона значений. Предоставляемые участником закупки сведения не должны сопровождаться словами «эквивалент», «эквивалентный», «аналог», «типа», «более», «менее», «должен быть», «или» и т.п. и не должны допускать разночтения или двусмысленное толкование.

Согласно приложению при выполнении работ должны использоваться:

- электроды марок Э42А, Э46А, диаметром 4 мм. Механические свойства шва или наплавленного металла: минимальное временное сопротивление к разрыву, кгс/кв.мм – не менее 42; минимальное относительное удлинение, 22%; минимальная ударная вязкость, кгс х м/кв.см – не менее 14;

- бруски хвойных пород должны соответствовать ГОСТ 8486-86, сорт первый, максимальное значение показателя шероховатости должно быть 1 250 мкм. Загнившие гнилые и табачные сучки допускаются в общем количестве частично сросшихся и несросшихся здоровых сучков тех же размеров и не более половины их количества. Древесина, окружающая табачные сучки, не должна иметь признаков гнили. Пасынок допускается по нормам несросшихся сучков. На участке пиломатериалов длиной, равной его ширине, наибольшая сумма размеров сучков, лежащих на прямой линий, пересекающей сучки в любом направлении, не должна превышать предельного размера допускаемых сучков. Максимальное значение трещин глубоких и неглубоких, в т.ч. выходящие на торец должны составлять: пластевые не более 1/4 длины и кромочные не более 1/4 длины. Предельная длина пластевых сквозных трещин, в т.ч. выходящих на торец не должна превышать 150 мм. Предельно допустимая длина трещин торцовых (кроме трещин от усушки) должна составлять не более ? от ширины. Кармашки допускаются на любом однометровом участке длины максимальным количеством не более 2 штук. Рак не допускается. Грибные ядровые пятна (полосы) допускаются максимальной площадью не более 1/10 от площади пиломатериала. Глубокие заболонные грибные окраски и плесень допускаются максимальной общей площадью не более 10% от площади пиломатериала. Гнили не допускаются. Инородные включения (проволока, гвозди, металлические осколки и т.д.) не допускаются. Острый обзол не допускается. Тупой обзол максимально допускается на пластях и кромках размером в долях ширины соответствующих сторон пиломатериала без ограничения по длине, не более 1/6. Тупой обзол допускается на отдельных участках кромок максимальным размером в долях ширины кромки, не более 1/3 и максимальной протяженностью в долях длины пиломатериала, не более 1/6. В пиломатериалах или один торец или оба торца должен быть опилен перпендикулярно к продольной оси пиломатериала. Предельное отклонение от перпендикулярности торца к пласти и кромке должно составлять не более 5% ширины и толщины пиломатериала соответственно. Покоробленность, продольная по пласти должна соответствовать следующим требованиям: предельное значение показателя стрелы прогиба в долях длины пиломатериала должно быть не более 0,2%. Покоробленность поперечная должна соответствовать следующим требованиям: предельное значение показателя стрелы прогиба в долях ширины пиломатериала должно быть не более 1%. Длина должна быть не менее 4 и не более 6,5 м, толщина должна быть не менее 40 и не более 100 мм, ширина должна быть не менее 75 мм и не более 100 мм;

- портландцемент должен изготовляться в соответствии с ГОСТ 10178-85. Марка ПЦ-Д5, ПЦ-Д20. Суммарное максимальное значение активных минеральных добавок не более 20% по массе. Минимальный предел прочности при сжатии в возрасте 28 суток не менее 400 кгс/кв.см. Минимальное время начала схватывания цемента от начала затворения должно быть 45 минут. Максимальный предел прочности при изгибе в возрасте 28 суток не более 5,8 МПА (т.1, л.д.28-54).

27 июня 2017 года в УФАС по РБ поступила жалоба ООО «Недра Сибири» на положения аукционной документации (т.1, л.д.135-138).

Решением УФАС по РБ от 04 июля 2017 года №04-50/195-2017 жалоба ООО «Недра Сибири» признана частично обоснованной, заказчик и уполномоченный орган признаны нарушившими требования пункта 1 части 1 статьи 33 и пунктов 1 и 2 части 1 статьи 64 Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (т.1, л.д.15-19).

Не согласившись с указанным решением в части признания жалобы обоснованной, ООО «Структура» обратилось в суд с настоящим заявлением. 

Выслушав объяснения лиц, участвующих в деле, исследовав представленные доказательства, суд считает необходимым заявление удовлетворить.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания оспариваемого решения незаконным суду необходимо установить совокупное наличие двух условий: его несоответствие закону, а также нарушение им прав и законных интересов заявителя.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 05 апреля 2013 года №44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее – Федеральный закон №44-ФЗ) настоящий Федеральный закон регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся: определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей); контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Согласно статье 3 Федерального закона №44-ФЗ под контрольным органом в сфере закупок понимается федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления муниципального района, орган местного самоуправления городского округа, уполномоченные на осуществление контроля в сфере закупок, а также федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление функций по контролю (надзору) в сфере государственного оборонного заказа и в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения федеральных нужд, которые не относятся к государственному оборонному заказу и сведения о которых составляют государственную тайну.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 26 августа 2013 года №728 Федеральная антимонопольная служба определена федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля (надзора) в сфере государственного оборонного заказа и в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также согласование применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Аналогичное положение закреплено в пункте 1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 2004 года №331.

Пунктом 4 данного Положения установлено, что Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы.

В силу статьи 105 Федерального закона №44-ФЗ любой участник закупки, а также осуществляющие общественный контроль общественные объединения, объединения юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации имеют право обжаловать в судебном порядке или в порядке, установленном настоящей главой, в контрольный орган в сфере закупок действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки. Жалоба на положения документации о таком аукционе может быть подана участником закупки до окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе. При этом в случае, если обжалуемые действия (бездействие) совершены после начала рассмотрения заявок на участие в таком аукционе, обжалование данных действий (бездействия) может осуществляться только участником закупки, подавшим заявку на участие в таком аукционе. В случае, если обжалуемые действия (бездействие) совершены при рассмотрении вторых частей заявок на участие в электронном аукционе или при заключении контракта, обжалование данных действий (бездействия) осуществляется до заключения контракта. По истечении указанных сроков обжалование данных действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, оператора электронной площадки, аукционной комиссии осуществляется только в судебном порядке. Участник закупки, общественное объединение и объединение юридических лиц подают жалобу в письменной форме. Жалоба подается в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки в отношении закупок для обеспечения федеральных нужд, нужд субъектов Российской Федерации, муниципальных нужд.

Статьей 106 Федерального закона №44-ФЗ предусмотрено, что контрольный орган в сфере закупок обязан рассмотреть жалобу по существу и возражение на жалобу в течение пяти рабочих дней с даты поступления жалобы и уведомить лицо, подавшее жалобу, лиц, направивших возражения на жалобу, о результатах такого рассмотрения. По результатам рассмотрения жалобы по существу контрольный орган в сфере закупок принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и при необходимости о выдаче предписания об устранении допущенных нарушений, предусмотренного пунктом 2 части 22 статьи 99 настоящего Федерального закона, о совершении иных действий, предусмотренных частью 22 статьи 99 настоящего Федерального закона. Решение, принятое по результатам рассмотрения жалобы по существу, может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев с даты его принятия.

В силу статьи 3 Федерального закона №44-ФЗ участником закупки является любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, за исключением юридического лица, местом регистрации которого является государство или территория, включенные в утверждаемый в соответствии с подпунктом 1 пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны) в отношении юридических лиц, или любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя.

Таким образом, участником закупки может выступать любое юридическое лицо или индивидуальный предприниматель вне зависимости от подачи заявки на участие в закупке.

В связи с этим суд полагает, что ООО «Недра Сибири» вправе подавать в контрольный орган (УФАС по РБ) жалобы на положения аукционной документации. При этом суд учитывает, что жалоба на положения документации о закупке была подана до окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе.

С учетом этого, суд считает, что УФАС по РБ правомерно приняло жалобу ООО «Недра Сибири» и рассмотрело ее по существу.

Из обжалуемого решения видно, что действия Заказчика установившего требования к описанию товаров, используемых при выполнении работ, участниками закупок показателей технологии производства, испытания товара, и (или) показатели, значения которых становятся известными при испытании определенной партии товара после его производства в отношении электродов, портландцемента и брусков хвойных пород, нарушают пункт 1 части 1 статьи 33 и пункты 1 и 2 части 1 статьи 64 Федерального закона, вводят в заблуждение участников закупки и ограничивают доступ к участию в закупке.

Пунктами 1 и 2 части 1 статьи 64 Федерального закона №44-ФЗ определено, что документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать следующую информацию: наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта; требования к содержанию, составу заявки на участие в таком аукционе в соответствии с частями 3 - 6 статьи 66 настоящего Федерального закона и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого аукциона или ограничение доступа к участию в таком аукционе.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Федерального закона №44-ФЗ заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами: описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки. Документация о закупке может содержать указание на товарные знаки в случае, если при выполнении работ, оказании услуг предполагается использовать товары, поставки которых не являются предметом контракта. При этом обязательным условием является включение в описание объекта закупки слов "или эквивалент", за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, а также случаев закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

Как отмечено выше, Заказчик в аукционной документации установил, что при выполнении работ по строительству автомобильной дороги должны быть использованы электроды типов Э42А, Э46А, диаметром 4 мм со следующими характеристиками: механические свойства шва или наплавленного металла: минимальное временное сопротивление к разрыву, кгс/кв.мм – не менее 42; минимальное относительное удлинение, 22%; минимальная ударная вязкость, кгс на м/кв.см – не менее 14.

В соответствии с пунктом 2 ГОСТ 9467-75 «Электроды покрытые металлические для ручной дуговой сварки конструкционных и теплоустойчивых сталей» электроды должны изготавливаться следующих типов: Э42А, Э46А и Э50А - для сварки углеродистых и низколегированных конструкционных сталей с временным сопротивлением разрыву до 50 кгс/кв.мм, когда к металлу сварных швов предъявляют повышенные требования по пластичности и ударной вязкости.

Согласно преамбуле настоящий стандарт распространяется на изготовленные способом опрессовки покрытые металлические электроды для ручной дуговой сварки сталей и наплавки поверхностных слоев из сталей и сплавов.

В таблице 1 указанного ГОСТа определены нормы, которым должны соответствовать механические свойства металла шва, наплавленного металла и сварного соединения, выполненных электродами для сварки конструкционных сталей.

Из таблицы видно, что для электродов типа Э42А установлено временное сопротивление к разрыву - 42 кгс/кв.мм, для электродов типа Э46А – 46 кгс/кв.мм; относительное удлинение для обоих типов электродов – 22%; ударная вязкость для электродов типа Э42А – 15 кгс на м/кв.см, для электродов типа Э46А – 14 кгс на м/кв.см.

Разделом 2 ГОСТ 9466-75 (СТ СЭВ 6568-89) «Электроды покрытые металлические для ручной дуговой сварки сталей и наплавки. Классификация и общие технические условия» определены размеры используемых на территории России электродов. Данным разделом предусмотрено, что диаметр электродов может составлять 4 мм. 

В отношении портландцемента в аукционной документации установлено требование о том, что он должен быть изготовлен в соответствии с ГОСТ 10178-85. Марка ПЦ-Д5, ПЦ-Д20. Суммарное максимальное значение активных минеральных добавок не более 20% по массе. Минимальный предел прочности при сжатии в возрасте 28 суток не менее 400 кгс/кв.см. Минимальное время начала схватывания цемента от начала затворения должно быть 45 минут. Максимальный предел прочности при изгибе в возрасте 28 суток не более 5,8 МПА.

В силу пункта 1.1 ГОСТ 10178-85 «Портландцемент и шлакопортландцемент. Технические условия» цемент должен изготовляться в соответствии с требованиями настоящего стандарта по технологическим регламентам, утвержденным в порядке, установленном министерством-изготовителем.

Согласно пункту 1.3 ГОСТ 10178-85 «Портландцемент и шлакопортландцемент. Технические условия» по прочности при сжатии в 28-суточном возрасте цемент подразделяют на ряд марок, в т.ч. портландцемент - 400, 500, 550 и 600.

Пунктом 1.4 названного ГОСТа предусмотрено, что условное обозначение цемента должно состоять, в частности, из: 

- наименования типа цемента - портландцемент, шлакопортландцемент. Допускается применять сокращенное обозначение наименования - соответственно ПЦ и ШПЦ;

- обозначения максимального содержания добавок в портландцементе по п.1.6: Д0, Д5, Д20.

В таблице 1 указанного ГОСТа определены значения массовой доли активных минеральных добавок в цементах.

Для портландцемента ПЦ-Д5 массовая доля активных минеральных добавок не должна превышать 5% по массе, для портландцемента ПЦ-Д20 данный показатель составляет от 5 до 20% по массе. 

В таблице 2 названного ГОСТа приведены требования к пределу прочности цемента при изгибе и сжатии, который должен быть не менее значений, указанных в ней. 

Предел прочности при сжатии в возрасте 28 суток для портландцементов ПЦ-Д5 и ПЦ-Д20 (гарантированная марка 400) должен составлять не менее 400 кгс/кв.см, предел прочности при изгибе в возрасте 28 суток для портландцементов ПЦ-Д5 и ПЦ-Д20 (гарантированная марка 400) не менее 5.4 МПа.

В соответствии с пунктом 1.9. ГОСТ 10178-85 «Портландцемент и шлакопортландцемент. Технические условия» начало схватывания цемента должно наступать не ранее 45 мин, а конец - не позднее 10 ч от начала затворения.

Сопоставление требований упомянутых ГОСТов в отношении цемента и электродов с аукционной документацией позволяет сделать вывод о том, что описание товаров, используемых при выполнении работ, носит объективный характер, соответствует положениям статьи 33 Федерального закона №44-ФЗ и не ограничивает права участников закупки на участие в аукционе.

Требования в аукционной документации по указанным выше материалам основаны на положениях государственных стандартов и не противоречат им.

Статьей 2 Федерального закона от 27 декабря 2002 года №184-ФЗ «О техническом регулировании» под техническим регулированием понимается правовое регулирование отношений в области установления, применения и исполнения обязательных требований к продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, а также в области применения на добровольной основе требований к продукции, процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнению работ или оказанию услуг и правовое регулирование отношений в области оценки соответствия;  под техническим регламентом - документ, который принят международным договором Российской Федерации, подлежащим ратификации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или в соответствии с международным договором Российской Федерации, ратифицированным в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или указом Президента Российской Федерации, или постановлением Правительства Российской Федерации, или нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и устанавливает обязательные для применения и исполнения требования к объектам технического регулирования (продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации).

Из содержания статьи 46 вышеуказанного Федерального закона до вступления в силу соответствующих технических регламентов применяются ГОСТы, устанавливающие технические требования к той или иной продукции. Следовательно, вся продукция, на которую установлены ГОСТы, должна соответствовать предусмотренными ими требованиям.

При таких обстоятельствах суд считает, что любая партия портландцемента ПЦ-Д5, ПЦ-Д20 и электродов типов Э42А, Э46А должна соответствовать требованиям, приведённым в соответствующих государственных стандартах. В случае несоответствия указанным требованиям партии указанных товаров не могут допускаться в оборот. 

УФАС по РБ в обжалуемом решении сослалось на письмо Федеральной антимонопольной службы России от 1 июля 2016 года N ИА/44536/16, согласно которому при установлении заказчиком в документации, извещении о закупке требований к описанию участниками закупки товаров следует учесть, что Закон о контрактной системе не обязывает участника закупки иметь в наличии товар в момент подачи заявки, в связи с чем требования заказчика подробно описать в заявке (путем предоставления показателей и (или) их значений, как в виде одного значения, диапазона значений, так и сохранения неизменного значения) химический состав и (или) компоненты товара, и (или) показатели технологии производства, испытания товара, и (или) показатели, значения которых становятся известными при испытании определенной партии товара после его производства, имеют признаки ограничения доступа к участию в закупке. Кроме того, для проверки соответствия электродов и портландцемента требованиям государственных стандартов предприятие-изготовитель должно проводить приемо-сдаточные испытания каждой партии товаров.

Вместе с тем суд отмечает, что документация об электронном аукционе не возлагает на участников закупки обязанности по указанию в заявке на участке в аукционе конкретных показателей (для конкретных партий) материалов (электродов и цемента), которые должны использоваться для выполнения работ, являющихся объектов закупки по аукциону. Аукционная документация не содержит требований, из которых вытекало бы, что участник закупки должен самостоятельно определять соответствие используемых при производстве соответствующих работ материалов (электродов, цемента) требованиям ГОСТов путём проведения испытаний. Участник закупки в своей заявке, с учётом положений аукционной документации, гарантирует соответствие указанным материалов требованиям ГОСТов. Фактическая реализация данного требования вытекает не из заявок участников аукциона, а из их правоотношений с поставщиками соответствующих материалов.

Кроме того, в обжалуемом решении указано, что инструкция по заполнению заявки составлена заказчиком ненадлежащим образом.

В инструкции указано, что участник закупки должен представить в своей заявке сведения на материалы, которые будет использовать при производстве работ, с обязательным указанием конкретных характеристик, а также конкретных числовых значений в зависимости от предложения участника закупки, соответствующих параметрам соответствия, установленным ниже, а также в соответствующих ГОСТ, ТУ, СТО, технической документации на изделия и т.п. в действующих редакциях, с указанием всех значений, связанных с требуемым показателем и предусмотренных соответствующим стандартом.

Вместе с тем, как отмечено УФАС по РБ, предложение участником аукциона в своей заявке конкретного показателя, а не «максимального», явилось основанием для ее отклонения.

Указанные выводы суд находит необоснованными.

Порядок заполнения Инструкции, предусмотренный документацией об аукционе, не противоречит действующему законодательству.

Согласно статье 65 Федерального закона №44-ФЗ любой участник электронного аукциона, получивший аккредитацию на электронной площадке, вправе направить на адрес электронной площадки, на которой планируется проведение такого аукциона, запрос о даче разъяснений положений документации о таком аукционе.

В связи с этим участник закупки имел реальную возможность обратиться за разъяснения аукционной документации в случае неясности вопроса о заполнении заявки.

То обстоятельство, что заявка одного из участников закупки была отвергнута в связи с тем, что им были указаны конкретные показатели применяемых брусков хвойных пород, не свидетельствует о незаконности действий заказчика.

Участник закупки был вправе в установленном порядке обжаловать решение об отказе в допуске его заявки.

Суд также учитывает, что в оспариваемом решении не содержится данных о ненадлежащем описании Заказчиком требований к брускам хвойных пород, подлежащих применению при выполнении работ по контракту.

При таких обстоятельствах суд считает, что УФАС по РБ необоснованно частично удовлетворило жалобу ООО «Недра Сибири», поэтому обжалуемое решение в соответствующей части противоречит указанным выше нормам Федерального закона №44-ФЗ и нарушает права заявителя в сфере предпринимательской деятельности, поскольку лишило его возможности своевременно заключить контракт и приступить к его исполнению, что может свидетельствовать об упущенной выгоде.

Данный вывод суда основан на то, что во исполнение предписания УФАС по РБ, выданного по результатам рассмотрения жалобы ООО «Недра Сибири», приказом Агентства от 14 июля 2017 года отменены итоги электронного аукциона, победителем которого признано ООО «Структура». В дальнейшем заявитель вновь был признан его победителем и 21 сентября 2017 года с ним был заключен контракт.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

                                                             Р Е Ш И Л:

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Бурятия от 04 июля 2017 года № 04-50/195-2017 в части признания частично обоснованной жалобы ООО «Недра Сибири», как несоответствующее Федеральному закону от 05 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия (изготовления его в полном объеме).

Решение может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражный суд апелляционной и кассационной инстанций через Арбитражный суд Республики Бурятия.

 

Судья                                                                                               Н.П.Кушнарева