АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Светланская, 54

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-9229/2019

г. Владивосток

01 августа 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 25 июля 2019 года. 

Полный текст решения изготовлен 01 августа 2019 года.

Арбитражный суд Приморского края в составе судьи Фокиной А.А., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Вахрушевой В.С., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Восточные рубежи» (ИНН 2543014994; ОГРН 1122543018377) 

к Владивостокской таможне (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

о признании незаконным и отмене постановления от 16.04.2019 о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 10702000-337/2019 по части 2 статьи 16.2 КоАП в виде штрафа в размере 465887,21 рублей,  

при участии в судебном заседании:

от заявителя - представителя ФИО2 (по доверенности от 18.12.2018), от таможенного органа – представителя ФИО3 (по доверенности от 25.12.2018 №355),

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Восточные рубежи» (далее – заявитель, ООО «Восточные рубежи», общество, декларант) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Владивостокской таможне (далее – таможня, таможенный орган, ответчик) о признании незаконным и отмене постановления от 16.04.2019 №10702000-337/2019 о назначении административного наказания по части 2 статьи 16.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Общество в обоснование заявленных требований указало, что 16.04.2019 было привлечено Владивостокской таможней к административной ответственности по части 2 статьи 16.2 КоАП РФ в связи с тем, что, по мнению таможенного органа, обществом при таможенном декларировании товаров были заявлены недостоверные сведения о товаре и его классификационном коде при ввозе товара на таможенную территорию Таможенного союза, что послужило основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов на сумму 931774,42 руб.

Общество с данным постановлением таможенного органа не согласно, полагает, что классификационный код при таможенном декларировании товара им был указан корректно, а описание товара в части его характеристик произведено в соответствии с выбранным классификационным кодом. 

Также с учетом своего тяжелого материального положения общество просило снизить размер назначенного ему административного штрафа менее минимального размера в порядке статьи 4.1 КоАП РФ.   

Таможенный орган предъявленные к нему требования оспорил, ссылаясь на законность и обоснованность вынесения оспариваемого постановления. 

Из материалов дела и пояснений сторон суд установил, что в счет исполнения обязательств по внешнеторговому контракту от 21.02.2017     № LMZK20170220AZ, заключенному между ООО «АСФАЛЬТ СЕРВИС» и компанией «Неnаn Liming Heavy Industry Science &Technology Co., Ltd.» (КНР) в адрес общества прибыл товар – дробильно-сортировочный комплекс.

В соответствии с заключенным между ООО «АСФАЛЬТ СЕРВИС» и таможенным представителем ООО «Восточные рубежи» (свидетельство о включении в Реестр таможенных брокеров (представителей) от 09.12.2015 № 0542/03) договором от 09.01.2017 № 0542/03-Д-ОТО-17-04 на оказание услуг таможенного представителя, последним 20.04.2017 в Первомайский таможенных пост Владивостокской таможни подана декларация на товары (далее - ДТ) № 10702020/200417/0009780, в которой заявлен товар: «оборудование дробильное, предназначено для измельчения горных пород и твердых минеральных ископаемых - стационарный дробильно-сортировочный комплекс (завод), производительностью 140 т/час, отрасль применения — наземное строительство. 

Состоит из следующего оборудования:

1. вибрационный питатель, модель tsw1139, мощность 15 кВт, габариты 3980*2276* 1953мм. Включает в себя питатель и двигатель. Всего 1 шт.;

2. щековая дробилка, модель РЕ750*1060, мощность ПО кВт, габариты: 2620*2302*3110мм. Включает в себя дробилку и двигатель. Всего 1 шт.;

3. конусная дробилка, модель CSb160(m), мощность 185 кВт. Габариты: 2800*2342*2668мм. Включает в себя дробилку, маслостанцию, гидростанцию, двигатель. Всего 1 шт.;

4. вибрационный грохот, модель 4YZS1860, мощность 22 кВт. габариты: 6258*2542*2300мм. Включает в себя грохот и двигатель. Всего 1 шт.;

5. магнитный сепаратор, модель RCYD-8, мощность 2,2 кВт, магнитная напряженность 90 мт. Всего 1 шт.;

6.ленточный конвейер: - № 1 (с платформой: для обслуживания, с приводом мотор-редуктора), модель В800*21, мощность 15 кВт. Ширина 800мм, толщина ленты 12мм, количество слоев - 4, угол наклона 0-17 градусов, всего 1 шт.; № 2 (с платформой для обслуживания, с приводом мотор-редуктора), модель   В800* 26 ч мощность 18,5 кВт. Ширина 800мм, толщина ленты 12мм, количество слоев - 4, угол наклона 0-17 градусов. Всего 1 шт.; №№ 3,4,5,6,7 (с платформой для обслуживания, с приводом мотор-редуктора), модель В500*30, мощность 7,5*5 кВт. Ширина 500мм, толщина ленты 12 мм, количество слоев - 4, угол наклона 0-17 градусов, всего 5 шт.;

7.шкаф управления, предназначен для управления и контроля цикла дробления материала на фракции. Всего 1 комплект;

8. приемный бункер - предназначен для загрузки исходного   материала для дробления, модель 1С4000*4000. Всего 1 комплект;

9.стальные рамы, служат основанием для всего комплекса. Всего 1 комплект.

Комплекс поставляется в разобранном виде для удобства транспортировки, производитель Liming heavy industry, тов.знак «liming...».

Таможенная стоимость товара заявлена в сумме 281134 доллара США; в графе 33 ДТ заявлен классификационный код 8474 20 000 9 ТН ВЭД ЕАЭС (машины для измельчения и размалывания: прочие, которому соответствует ставка ввозной таможенной пошлины 0 % от таможенной стоимости товара, ставка налога на добавленную стоимость – 18 %).

В качестве документов, подтверждающих сведения о товаре, при таможенном декларировании представлены: контракт № LMZK20170220AZ от 21.02.2017; дополнительное соглашение № 1 от 31.03.2017 к контракту № LMZK20170220AZ от 21.02.2017; инвойс                   № LMZK1716S1 от 17.04.2017; упаковочный лист б/н от 17.04.20 17; товарно-сопроводительные документы (коносаменты) №№ MLVLVMCT665175, MCPUMCT665175; сведение о технических характеристиках и составе (фото товара).

03.05.2017 по результатам проверки сведений, указанных в ДТ № 10702020/200417/0009780, товар был выпущен в соответствии с заявленной таможенной процедурой.

В период с 10.04.2018 по 28.09.2018 должностными лицами Хабаровской таможни проведена выездная таможенная проверка, в ходе которой рассмотрен вопрос достоверности сведений, заявленных в таможенной декларации и (или) содержащихся в документах, подтверждающих сведения, заявленные в таможенной декларации № 10702020/200417/0009780 (в части классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС).

В ходе проведения выездной таможенной проверки декларантом ООО «АСФАЛЬТ СЕРВИС» представлены документы, из которых следовало, что 18.04.2018 товары, задекларированные по ДТ № 10702020/200417/0009780, реализованы на внутреннем рынке России ООО «Восход-ДВ» по договору от 17.02.2017 № 1 КП-17. 

На основании подпункта 5 пункта 16, пункта 17 статьи 333 ТК ЕАЭС и решения о проведении выездной таможенной проверки от 04.05.2018 № 10716000/210/040518/Р000016 в период с 08.05.2018 по 20.08.2018 Уссурийской таможней проведена внеплановая встречная выездная таможенная проверка ООО «Восход-ДВ» по вопросу проверки достоверности    сведений,    заявленных    в    декларации    на    товары № 10702020/200417/0009780 и содержащихся в подтверждающих документах о классификационном коде товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС (подпункт 2 пункта б статьи 331 ТК ЕАЭС), по результатам которой составлен акт № 10716000/210/200818/А000016.

В ходе встречной выездной таможенной проверки ООО «Восход-ДВ» представило техническую документацию, имеющуюся у общества: инструкцию по эксплуатации конусной дробилки; инструкцию по эксплуатации вибрационного грохота; инструкцию по эксплуатации вибропитателя; инструкцию по эксплуатации щековой дробилки.

По результатам анализа представленной таможенному органу документации в ходе проводимой таможенной проверки на основании подпункта 7 пункта 1 статьи 335, статьи 389 ТК ЕАЭС 28.05.2018 принято решение о назначении идентификационной таможенной экспертизы 10716000/280518/ПВ/000002 в ЭКС-региональный филиал ЦЭКТУ г. Владивосток.

19.06.2018 произведен осмотр и фотографирование объектов исследования, в результате осмотра установлено, что на таможенную экспертизу представлена дробильно-сортировочная установка.

Таможенным экспертом, исходя из определений, данных в справочной литературе (новый Политехнический словарь, Большая Советская энциклопедия, второе издание), установлено, что дробильно-сортировочная установка – это устройство для дробления и сортировки (грохочения) по крупности полезных ископаемых, шлаков и других материалов. Дробильно-сортировочные установки получили распространение как самостоятельные щебёночные заводы по переработке горных пород на щебень, гравий и т.п. Исходный материал в дробильно-сортировочной установке проходит процесс дробления и грохочения, затем готовые фракции щебня подаются на хранение в бункеры или склады, откуда они отпускаются потребителю. Оборудование дробильно-сортировочной установки состоит из дробилок, грохотов, машин и аппаратов для транспортера сыпучих материалов. Для первичного дробления в дробильно-сортировочных установках применяется щековая дробилка, очень редко - конусная, для вторичного - щековая, конусная или валковая; грохоты применяются плоские, преимущественно вибрационного типа, очень редко-барабанные. Различают дробильно-сортировочные установки вертикального расположения, горизонтального и ступенчатого.

В результате осмотра объекта исследования, изучения представленных материалов и справочной литературы, таможенным экспертом установлено, что на исследование представлена бывшая в эксплуатации стационарная дробильно-сортировочная» установка, предназначенная для измельчения горных пород и твердых минеральных ископаемых. Установка, смонтирована в производственную линию, каждая машина которой поочередно выполняет свою функцию. В состав дробильно-сортировочной установки (линии) входит следующее оборудование:

– металлический приемный бункер, размерами - 4000x4000 мм, установлен на металлическую раму, установленную на бетонный фундамент служащий основанием. Бункер предназначен для приемки исходного сырья для дробления;

– питатель вибрационный, модель - 1139, мощность электродвигателя - 15 кВт, габаритные размеры - 3980x2278x1953 мм, установлен на раме под приемным бункером. Вибрационный питатель предназначен для дозированной равномерной подачи сыпучих материалов (сырья) в технологическую машину для последующего дробления. Исходный материал (сырье) поступает из приемного бункера в короб питателя, и попадает на подвижный лоток, который под действием сил вибрации продвигает материал, и осыпает его в загрузочное отверстие щековой дробилки;

– щековая дробилка, модель - 750x1060, мощность электродвигателя — 110 кВт, производительность - 110-250 т/ч, размеры приемного отверстия - 750х 1060 мм, максимальная крупность загрузочных материалов - 630 мм, размеры получаемого продукта - 0-210 мм. Дробилка установлена на металлическую раму имеющую платформу для обслуживания дробилки, рама смонтирована на бетонный фундамент. Щековая дробилка предназначена для разрушения (дробления), крупных кусков различных твердых материалов (горных пород, твердых минеральных ископаемых и т.п.) в промежуточную и мелкую фракции;

– конвейер (транспортер) ленточный предназначен для перемещения непрерывным потоком дробленого материала к конусной дробилке для осуществления следующего технологического процесса (дробления на более мелкую фракцию). Установлен под наклоном на металлические опоры, опирающиеся на бетонные фундаментные блоки;

– подвесной магнитный сепаратор, модель - RCYD-8, ширина ленты - 800 мм, мощность - 2,2 кВт. Установлен над ленточным конвейером, на расстоянии 250 мм от ленты. Во время движения по конвейеру, дробленый материал после щековой дробилки попадает в зону действия магнитного поля, где начинается его сепарация. Под действием мощного магнитного поля ферримагнитные частицы притягиваются к поверхности (транспортерной ленте) сепаратора и удерживаются на нем до момента его автоматической очистки;

– конусная дробилка, модель - СВ160(М), диаметр конуса - 1295 мм, мощность электродвигателя - 185 кВт, производительность - 132-253 т/ч, диаметр загрузочного окна - 210 мм. Дробилка установлена на металлическую раму имеющую платформу для обслуживания дробилки, рама смонтирована на бетонный фундамент. Конусная дробилка предназначена для разрушения (дробления), различных твердых материалов (горных пород, твердых минеральных ископаемых и т.п.) на более мелкие фракции различных размеров;

–конвейер (транспортер) ленточный предназначен для перемещения непрерывным потоком дробленого материала к вибрационному грохоту для осуществления следующего технологического процесса (разделения материала на фракции).   Конвейер   установлен   под   наклоном   на   металлические   опоры, опирающиеся на бетонные фундаментные блоки;

–вибрационный грохот, модель - 1860, мощность электродвигателя - 22 кВт, производительность - 60-300 т/ч, площадь сит - 10,8x4 м2, снабжен четырьмя ситами с отверстиями различных размеров - 5x5/10x10/20x20/40x40 мм, габаритные размеры грохота - 6258x2542x2300 мм. Грохот предназначен для механической сортировки сыпучих материалов по размеру (фракции) частиц (кусков). Грохот работает под действием вибрации за счет эксцентрикового узла. Рабочими органами машины являются четыре сита (решета) с отверстиями различных размеров, расположенных друг над другом и жёстко укреплённых в подвижном коробе (корпусе), устанавливаемом на пружинах. Под действием сил вибрации материал просеивается и разделяется на фракции - 40-70/20-40/10-20/5- 10 мм и отсев. Далее фракции поступают на пять ленточных конвейеров (транспортеров) разведенных в стороны и ссыпают разделенные фракции материала в кучи;

– электрические шкафы управления оборудованием - предназначены для размещения в них аппаратуры управления, защиты и сигнализации.

Таким образом, в результате таможенной экспертизы установлено, что объектом исследования является стационарная дробильно-сортировочная установка, предназначенная для измельчения горных пород и твердых минеральных ископаемых. Исходя из технологического процесса и выполняющих функция машин, включенных в производственную линию (дробильно-сортировочную установку), выделяются машины, выполняющие главные функции измельчения (дробления). Так как в производственной линии щековая дробилка производит первичное дробление, более крупных кусков горной породы, а конусная производит вторичное дробление и способна принимать более мелкие фракции, то основную функцию выполняет щековая дробилка. Основными конструктивными особенностями щековой дробилки являются размеры приемного отверстий; составляющие — 750x1060 мм.

В заключении № 12410010/0018646 от 12.07.2018 таможенным экспертом сделаны следующие выводы:

- товар идентифицирован как стационарный несамоходный дробильно-сортировочный комплекс. Сведения о товаре, заявленные в 31 графе ДТ №10702020/200417/0009780, соответствуют его фактическим характеристикам;

- объединение компонентов, входящих в состав товара, задекларированного по ДТ № 10702020/200417/0009780, возможно в единую стационарную дробильно-сортировочную установку;

- основной функцией данного товара является измельчение (дробление) горных пород;

- дробильно-сортировочная установка предусматривает 2 (два) этапа дробления, разделяя раздробленный материал на 5 (пять) фракций (40-70/20-40/10-20/5-10мм и отсев);

- основную функцию дробильно-сортировочной установки выполняет щековая дробилка с размерами загрузочного отверстия 750х1060 мм.

С учетом заключения таможенного эксперта № 12410010/0018646 от 12.07.2018  таможня пришла к выводу о необходимости классификации товара, ввезенного по ДТ № 10702020/200417/0009780, в товарной подсубпозиции 8474 20 000 3 ТН ВЭД ЕАЭС - «щековые дробилки несамоходные с приёмным отверстием длиной не менее 400 мм, но не более 2100 мм и шириной не менее 200 мм, но не более 1500 мм».

Таким образом, в ходе таможенного контроля после выпуска товара установлено, что в ДТ № 10702020/200417/0009780 в графе 31 были заявлены недостоверные (неполные) сведения об описании товара, а именно: отсутствуют сведения о размере приемного отверстия щековой дробилки, влияющие на классификацию товара, вследствие этого в графе 33 декларации заявлен классификационный код по ТН ВЭД ЕАЭС, не соответствующий данному товару.

В связи с изложенными обстоятельствами 31.10.2018 по результатам таможенной проверки (акт № 10703 000/210/280918/А000007) по ДТ № 10702020/200417/0009780 Хабаровской таможней были приняты решения:

- о классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10703000-18/000291, согласно которому товар, заявленный в ДТ № 10702020/200417/0009780, необходимо классифицировать как «Стационарный несамоходный дробильно-сортировочный комплекс (ЗАВОД), предназначен для измельчения горных пород и твердых минеральных ископаемых, производительностью 140 т/час, состоящий из: 1. Металлический приемный бункер, 2. Питатель вибрационный, модель 1139, 3. Щековая дробилка, модель 750*1060, 4. Конвейер (транспортер) ленточный, 5. Подвесной магнитный сепаратор, модель RCYD-8, 6. Конусная дробилка, модель CSB 160(М), 7. Конвейер (транспортер) ленточный, 8. Вибрационный грохот, модель 1860, 9. Электрические шкафы управления оборудованием. Основную функцию дробильно-сортировочной установки выполняет щековая дробилка с размерами загрузочного отверстия 750*1060 мм.» в товарной подсубпозиции 8474 20 000 3 ТН ВЭД ЕАЭС;

2) о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары в части изменения сведений о классификационном коде товара по ТН ВЭД ЕАЭС.

В соответствии с Единым таможенным тарифом Таможенного союза, утвержденным решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 № 54, для товаров, классифицируемых кодом 8474 20 000 3 ТН ВЭД ЕАЭС, применяется ставка ввозной таможенной пошлины в размере 5% от таможенной стоимости товара.

Заявление ООО «Восточные Рубежи» в ДТ № 10702020/200417/0009780 недостоверных сведений о классификационном коде товара по ТН ВЭД ЕАЭС послужило основанием для занижения размера таможенных пошлин, налогов на сумму 931774,42 руб., в том числе ввозной пошлины - на сумму 789639,34 руб., налога на добавленную стоимость (НДС) - на сумму 142135,08 руб.

Отделом таможенных платежей Владивостокской таможни ООО «Восточные рубежи» направлено уведомление о неуплаченных в установленный срок суммах таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пени от 04.12.2018 № 10702000/Ув2018/0002679, согласно которому сумма задолженности составляет 931774,42 рублей, в том числе ввозная пошлина 789639,34 руб., НДС 142135,08 руб.

24.01.2019 должностным лицом отдела таможенного контроля после выпуска товаров Хабаровской таможни в отношении ООО «Восточные рубежи» составлен протокол об административном правонарушении № 10703000-33/2019 по части 2 статьи 16.2 КоАП РФ. Протокол об административном правонарушении составлен в отсутствие законного представителя ООО «Восточные рубежи», уведомленного о времени и месте составления протокола надлежащим образом.

Учитывая, что местом совершения административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ, является место нахождения Первомайского таможенного поста Владивостокской таможни (

<

...>), дело об административном правонарушении № 10703000-33/2019 было направлено Хабаровской таможней для рассмотрения по существу во Владивостокскую таможню (во Владивостокской таможне данному делу присвоен регистрационный номер 10702000-337/2019).

16.04.2019 в отсутствие представителя общества таможней было рассмотрено дело об административном правонарушении № 10702000-337/2019 и вынесено постановление о назначении административного наказания, которым ООО «Восточные рубежи» привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ в виде штрафа в сумме 465887,21 руб.

Не согласившись с данным постановлением, посчитав, что оно нарушает права и законные интересы общества, последнее обратилось в суд с заявлением о признании его незаконным.

Исследовав материалы дела, оценив доводы сторон, проверив в порядке части 3 статьи 30.6 КоАП РФ, части 7 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) законность оспариваемого постановления в полном объеме,  суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с частями 4, 6 статьи 210 АПК РФ по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

Согласно части 7 статьи 210 АПК РФ судья не связан доводами жалобы и проверяет дело в полном объеме.

Часть 2 статьи 16.2 КоАП РФ предусматривает административнуюответственность за заявление декларантом либо таможенным представителем при таможенном декларировании товаров недостоверных сведений об их классификационном коде по единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, сопряженное с заявлением приописании товаров неполных, недостоверных сведений об их количестве, свойствах и характеристиках, влияющих на их классификацию, либо об их наименовании, описании, о стране происхождения, об их таможенной стоимости, либо других сведений, если такие сведения послужили или могли послужить основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера.

Абзацем 3 пункта 30 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.10.2006 № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» разъяснено, что в случае, если декларантом либо таможенным брокером (представителем) в таможенной декларации заявлены не соответствующие действительности (недостоверные) сведения о качественных характеристиках товара, необходимых для таможенных целей, эти действия образуют состав административного правонарушения, предусмотренный частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ, при условии, что такие сведения послужили основанием для освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов или для занижения их размера.

При этом, указание декларантом или его представителем в таможенной декларации неверного кода по ТН ВЭД ТС, не связанное с заявлением при описании товара неполных, недостоверных сведений о количестве, свойствах и характеристиках товара, влияющих на его классификацию по данной номенклатуре, само по себе не может служить основанием для привлечения декларанта к административной ответственности, определенной частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ (абзац 4 пункта 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.11.2013 № 79 «О некоторых вопросах применения таможенного законодательства»).

Объектом административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ, является установленный таможенным законодательством ЕАЭС порядок таможенного декларирования товаров.

По правилам пункта 1 статья 52 ТК ТС товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по ТН ВЭД.

Проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы. В случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств – членов Таможенного союза (пункты 2 и 3 статьи 52 ТК ТС, статья 20 ТК ЕАЭК).

Проверка таможенных, иных документов и (или) сведений в отношении таможенной декларации, документов, подтверждающих сведения, заявленные в таможенной декларации, сведений, заявленных в таможенной декларации и (или) содержащихся в представленных таможенным органам документах, может проводиться как до, так и после выпуска товаров (пункт 3 статьи 324 ТК ЕАЭС).

Выбор конкретного кода ТН ВЭД всегда основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности). Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с Основными правилами интерпретации ТН ВЭД.

В соответствии с основным правилом интерпретации ТН ВЭД ЕАЭС 3 «б» смеси, многокомпонентные изделия, состоящие из различных материалов или изготовленные из различных компонентов, и товары, представленные в наборах для розничной продажи, классификация которых не может быть осуществлена в соответствии с положениями Правила 3(a), должны классифицироваться по тому материалу или составной части, которые придают данным товарам основное свойство, при условии, что этот критерий применим. Во всех этих случаях товары должны классифицироваться так, как будто они состоят только из материала или компонента, который придает им основное свойство в той степени, в которой применим этот критерий.

Согласно пункту 3 примечаний к разделу XVI ТН ВЭД ЕАЭС комбинированные машины, состоящие из двух или более машин, соединенных вместе для образования единого целого, и другие машины, предназначенные для выполнения двух или более взаимодополняющих или не связанных между собой функций, должны г классифицироваться как состоящие только из того компонента или являющиеся той машиной, которая выполняет основную функцию, если в контексте не оговорено иное.

Согласно пункту 5 примечаний к разделу XVI ТН ВЭД ЕАЭС в данных примечаниях термин «машина» означает любую машину, оборудование, механизм, агрегат, установку, аппарат или устройство, входящее в товарные позиции группы 84 или 85.

Согласно текстам подсубпозиций, машины для измельчения или размалывания делятся в том числе на:

- 8474 20 000 3 – щёковые дробилки несамоходные с приемным отверстием длиной не менее 400 мм, но не более 2100 мм и шириной не менее 200 мм, но не более 1500 мм (ставка ввозной таможенной пошлины 5 % от таможенной стоимости товара);

- 8474 20 000 5 – барабанные мельницы несамоходные с внутренним диаметром барабана не менее 2 м, но не более 3,6 м без учета футеровки и броневых листов (ставка ввозной таможенной пошлины 5 % от таможенной стоимости товара);

- 8474 20 000 9 – прочие (ставка ввозной таможенной пошлины 0 % от таможенной стоимости товара).

Следовательно, на классификацию машин для измельчения или размалывания по ТН ВЭД ЕАЭС влияют сведения о типе дробилки и размере приемного отверстия щековой дробилки.

Материалами дела подтверждается, что спорный товар - дробильно-сортировочный комплекс - включает в себя комбинацию машин и состоит из отдельных компонентов, таких как: щековая дробилка - 1 штука, вибрационный питатель, конусная дробилка, вибрационных грохот, ленточных конвейеров, предназначенных для выполнения четко определенной функции, такой как производство щебня, камня различных фракций. При запуске дробильно-сортировочного комплекса все детали работают одновременно.

Основной функцией комплекса является дробление (измельчение) горной породы (камней) для получения щебня, второстепенной функцией комплекса является грохочение (сортировка) измельченной горной породы на фракции.

Принцип работы: горная масса (сырье) из приемного/загрузочного бункера через вибрационный питатель попадает в щековую дробилку на первую стадию дробления, дробилка осуществляет циклический процесс дробления и выпуска сырья при помощи подвижной и неподвижной щек, далее по ленточным конвейерам измельченное сырье поступает на вторичное дробление, где при помощи гидравлической системы конусной дробилки происходит вторичная стадия измельчения сырья путем сжатия и разжатия конуса и мантии конусной дробилки, далее по ленточным конвейерам повторно измельченное сырье поступает на третичную стадию дробления в гидравлическую роторную дробилку, где дробление осуществляется в специальной камере путем вращения ротора с билами, затем сырье поступает в виброгрохот, где раздробленная порода сортируется по фракции согласно размерам металлического сита на товарный щебень и возвратное сырье? которое поступает снова во вторичный и третичный контур дробления до получения нужного размера фракции.

По сведениям производителя, щёковая дробилка модели 750*1060 имеет размер приемного отверстия (ДхШ) 750x1060 мм, что удовлетворяется условиям ее отнесения к подсубпозиции 8474 20 000 3 ТН ВЭД ЕАЭС (ставка ввозной таможенной пошлины 5 % от таможенной стоимости товара).

Не согласившись с решением Хабаровской таможни о классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10703000-18/000291, декларант ООО «Асфальт Сервис» обратился в арбитражный суд с требованием о признании его незаконным. Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 21.01.2019 по делу № А73-20112/2018, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного в апелляционного суда от 15.04.2019, в удовлетворении требований отказано. По аналогичному делу № А73-20612/2018 постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа аналогичные судебные акты судов первой и апелляционной инстанций оставлены без изменения.

К участию в названных дела в качестве третьих лиц были привлечены ООО «Восточные рубежи» и Владивостокская таможня.

Частью 2 статьи 69 АПК РФ предусмотрено, что обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

В силу части 1 статьи 16 АПК РФ вступившие в законную силу судебные акты арбитражного суда являются обязательными для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации.

По изложенному, при наличии вступившего в законную силу судебного акта по делу № А73-20112/2018, установившего обоснованность классификации товара по спорной ДТ по коду 8474 20 000 3 ТН ВЭД ЕАЭС, данные обстоятельства не подлежат доказыванию вновь, в связи с чем в судебном заседании 25.07.2019 по настоящему делу на основании статей 159, 62 АПК РФ судом было отклонено ходатайство заявителя о назначении судебной экспертизы.

Ссылку общества на заключение специалиста ООО «Альфа-Медиатор» от 20.02.2019 суд отклоняет, поскольку заявителем не представлены доказательства наличия у специалиста права на производство классификационных экспертиз; определение кода товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС относится исключительно к полномочиям таможенных органов. 

Что касается идентификации специалистом ООО «Альфа-Медиатор» товара как дробильно-сортировочного комплекса (ответ на вопрос № 1) и его вывод о том, что грохочение исходного (не измельчённого) сырья невозможно (ответ на вопрос № 2),то данные выводы материалам дела (в том числе выводам таможенной эеспертизы) не противоречат.  

В соответствии с подпунктом 29 пункта 15 Инструкции о порядке заполнения декларации на товары, утвержденной Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 26.04.2012 № 39 «О внесении изменений и дополнений в Инструкцию о порядке заполнения декларации на товары, утвержденную Решением Комиссии Таможенного союза от 20 мая 2010 года № 257» (далее – Инструкция № 39) в графе 31 среди прочих указываются сведения о декларируемом товаре, необходимые для исчисления и взимания таможенных и иных платежей, взимание которых возложено на таможенные органы, обеспечения соблюдения запретов и ограничений, принятия таможенными органами мер по защите прав на объекты интеллектуальной собственности, идентификации, отнесения к одному десятизначному классификационному коду по ТН ВЭД ЕАЭС, а также о грузовых местах.

Таким образом, как обоснованно указывает таможенный орган, в графе 31 ДТ в нарушение установленного инструкцией порядка сведения о размерах приемного отверстия щековой дробилки как компонента, выполняющего основную функцию, отсутствуют.

Субъектом правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ, является декларант или таможенный представитель.

В соответствии с пунктом 1 статьи 12 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее – ТК ТС, действовал с 01.07.2010 по 31.12.2017) таможенным представителем признается юридическое лицо государства – члена таможенного союза, отвечающее условиям, определенным статьей 13 настоящего Кодекса. Таможенный представитель совершает от имени и по поручению декларанта или иных заинтересованных лиц таможенные операции в соответствии с таможенные законодательством таможенного союза на территории государства - члена таможенного союза, таможенным органом которого он включен в реестр таможенных представителей (пункт 2 статьи 12 ТК ТС).

В соответствии со статьей 179 ТК ТС товары подлежат таможенному декларированию при помещении под таможенную процедуру либо в иных случаях, установленных в соответствии с названным Кодексом. Таможенное декларирование товаров производится декларантом либо таможенным представителем, действующим от имени и по поручению декларанта в письменной и (или) электронной формах с использованием таможенной декларации.

Согласно пункту 1 и подпункту 5 пункта 2 статьи 181 ТК ТС при помещении под таможенные процедуры, за исключением таможенной процедуры таможенного транзита, таможенному органу представляется декларация на товары. В декларации на товары указываются в числе прочего сведения о товарах, в том числе в кодированном виде: наименование; описание; классификационный код товаров в товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности; наименование страны происхождения;   наименование   страны   отправления   (назначения);   описание упаковок (количество, вид, маркировка и порядковые номера); количество в килограммах (вес брутто и вес нетто) и в других единицах измерения; таможенная стоимость; статистическая стоимость.

С момента регистрации таможенная декларация становится документом, свидетельствующим о фактах, имеющих юридическое значение (пункт 7 статьи 190 ТК ТС).

В статье 188 ТК ТС предусмотрено, что при таможенном декларировании товаров и совершении иных таможенных операций, необходимых для помещения товаров под таможенную процедуру, декларант, в частности, обязан произвести таможенное декларирование товаров; представить в таможенный орган документы, на основании которых заполнена таможенная декларация, если иное не установлено таможенным законодательством Таможенного союза.

При этом в силу статьи 189 ТК ТС декларант несет ответственность в соответствии с законодательством государств - членов Таможенного союза за неисполнение обязанностей, предусмотренных статьей 188 названного Кодекса, а также за заявление недостоверных сведений, указанных в таможенной декларации, в том числе при принятии таможенными органами решения о выпуске товаров с использованием системы управления рисками.

В соответствии со статьей 15 ТК ТС при совершении таможенных операций таможенный представитель обладает теми же правами, что и лицо, которое уполномочивает его представлять свои интересы во взаимоотношениях с таможенными органами. Согласно пункту 1 статьи 16 ТК ТС обязанности таможенного представителя при совершении таможенных операций обусловлены требованиями и условиями, установленными таможенным законодательством Таможенного союза.

Согласно статье 17 ТК ТС за несоблюдение требований таможенного законодательства таможенного союза таможенный представитель несет ответственность в соответствии с законодательством государств - членов таможенного союза.

Таким образом, устанавливая, что таможенный представитель действует не от собственного имени, а от имени декларанта, ТК ТС закрепляет, что действия по декларированию совершает таможенный представитель, в связи с чем именно он несет все обязанности, связанные с декларированием товаров, в том числе на таможенном представителе лежит обязанность полно и достоверно отразить в декларации сведения о товаре, которые необходимы для исчисления и взимания таможенных платежей, формирования таможенной статистики и применения таможенного законодательства таможенного союза и иного законодательства государств - членов таможенного союза.

В письме от 10.09.2018 № 63/01 ООО «Восточные рубежи» сообщило, что таможенное декларирование товара «дробильно-сортировочный комплекс «LIMING» по ДТ № 10702020/200417/0009780 от имени и по поручению ООО «АСФАЛЬТ СЕРВИС», осуществлялось согласно договору на оказание услуг таможенного представителя № 0542/03-Д-ОТО-17-04 от 09.01.2017. Товары классифицированы в товарной подсубпозиции 8474 20 000 9 ТН ВЭД ЕАЭС на основании всех представленных ООО «АСФАЛЬТ СЕРВИС» внешнеторговых документов с описанием товаров, в том числе, представленной технической документацией. Так как ввезенное оборудование являлось стационарным, представляющим собой комплекс (завод), включало в себя несколько функциональных подсистем, каждая из которых выполняла свою функцию, товар не мог быть отнесен к иной подсубпозиции узкой направленности (например, только к щековым дробилкам или только к конусным дробилкам) и, соответственно, заявлен в подсубпозиции «прочие». ООО «АСФАЛЬТ СЕРВИС» инструкции по монтажу и обслуживанию оборудования не представляло. Таможенным органом при проведении документальной проверки данные документы не запрашивались. ООО «Восточные рубежи» документы, подтверждающие технические характеристики товаров запрашивало. В свою очередь, ООО «АСФАЛЬТ СЕРВИС» на данный запрос представило техническую документацию, которая, в том числе, являлась основанием для определения кода товаров и была направлена в таможенные органы с указанными ДТ. Сведения, указанные в товарно-транспортных документах, полностью соответствовали сведениям, указанным во внешнеторговые (коммерческих) документах для проверки соответствия сведений в указанных документах   фактическим   данным   требовалось   проведение   предварительного осмотра. На вопрос о возможности проведения предварительного осмотра ООО «АСФАЛЬТ СЕРВИС» пояснило, что такой необходимости нет, так как при загрузке товаров отправитель фиксирует всю загрузку полностью и предоставляет ООО «АСФАЛЬТ СЕРВИС» полный фотоотчет. 

Кроме этого, учитывая большое количество контейнеров, в которых товары были ввезены на территорию РФ, проведение предварительного осмотра повлекло бы за собой значительные расходы, которые, в свою очередь, существенно увеличили бы окончательную себестоимость товара и сделали бы товар не конкурентоспособным при продаже в РФ. 

Также в письме сообщалось, что ООО «Восточные рубежи», не указав в графе 31 ДТ №№ 10702020/200417/0009780, 10702020/130717/0017495 сведения, подтверждающие характеристики товара, необходимые для целей классификации по ТН ВЭД ЕАЭС, а именно: сведения о размере приемного отверстия щековой и конусной дробилки, не нарушило требования подпункта 4 пункта 1 статьи 106 ТК ЕАЭС, подпункта 6 пункта 1 статьи 108 ТК ЕАЭС, подпункта 29 пункта 15 Инструкции о порядке заполнения декларации на товары, утвержденной Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 26.04.2012 г. № 39 «О внесении изменений и дополнений в Инструкцию о порядке заполнения декларации на товары, утвержденную Решением Комиссии Таможенного союза от 20 мая 2010 года № 257». По мнению общества, указание размеров приемного отверстия щековой и конусной дробилок являлось бы необходимым и принципиальным при заявлении иных подсубпозиций - 8474 20 000 3 (щековые дробилки несамоходные), 8474 20 000 5 (барабанные мельницы несамоходные). При заявлении товаров подсубпозиций 8474 20 000 9 ТН ВЭД ЕАЭС указание данных параметров не требуется.

В силу части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

По смыслу данной нормы права критерии виновности юридического лица означают необходимость оценки его поведения как субъекта права, располагающего иными, нежели физическое лицо, возможностями и условиями для реализации требований публичного порядка.

Как разъяснено в пункте 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», юридическое лицо привлекается к ответственности за совершение административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом РФ об административных правонарушениях или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 15 ТК ТС при осуществлении своей деятельности таможенный представитель вправе требовать от представляемого лица документы и сведения, необходимые для таможенных целей, в том числе содержащие информацию, составляющую коммерческую, банковскую и иную охраняемую законом тайну, либо другую конфиденциальную информацию, и получать такие документы и сведения в сроки, обеспечивающие соблюдение установленных названным Кодексом требований.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 187 ТК ТС, при таможенном декларировании товаров и совершении иных таможенных операций, необходимых для помещения товаров под таможенную процедуру, декларант вправе: осматривать, измерять и выполнять грузовые операции с товарами, находящимися под таможенным контролем; брать пробы и образцы товаров, находящихся под таможенным контролем, с разрешения таможенного органа при соблюдении условий, предусмотренных статьей 155 названного Кодекса.

Одновременно, в соответствии со статьей 11 ТК ТС, таможенные органы консультируют заинтересованных лиц по вопросам, касающимся таможенного законодательства таможенного союза. Консультирование таможенными органам ч осуществляется в устной и письменной формах бесплатно. Таким образом, общество имело возможность обратиться в таможенный орган с целью получения консультации.

Согласно статье 54 ТК ТС, предварительное решение принимается таможенным органом на основании заявления лица, поданного в письменном виде или в виде электронного документа.

Приведенными нормами предусмотрены возможности таможенного представителя для соблюдения правил и норм, устанавливающих обязанность при декларировании товаров заявлять в таможенной декларации достоверные сведения о товаре, за нарушение которых частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность.

Исследовав собранные по делу доказательства в их совокупности и взаимной связи,  установлено,  что  у  ООО  «Восточные  рубежи»   фактически  имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но общество не приняло все зависящие от него меры для соблюдения требований таможенного законодательства. Следовательно, ООО «Восточные рубежи» не действовало с той  степенью заботливости  и осмотрительности, какая требовалось от общества в целях надлежащего исполнения таможенных обязанностей.

Данных о том, что невыполнение обязанности по достоверному декларированию товаров, сопряжено с чрезвычайными, объективно непредотвратимыми препятствиями, находящимися вне контроля декларанта – ООО «Восточные рубежи», не имеется.

Факт совершения административного правонарушения и вина ООО «Восточные рубежи» подтверждается следующими доказательствами: письмом ООО «Восточные рубежи» от 10.09.2018 № 63/01; актом выездной таможенной проверки № 10703000/210/280918/А000007; заключением таможенного эксперта № 12410020/0016468; ДТ № 10702020/200417/0009780; решением по классификации товара РКТ-10703000-18/000291 от 31.10.2018, уведомлением о неуплаченных в установленный срок суммах таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин, процентов и пени от 04.12.2018, и другими материалами дела об административном правонарушении.

Таким образом, в рассматриваемом случае, в действиях ООО «Восточные рубежи» содержится состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ, выразившегося в заявлении в ДТ №10702020/200417/0009780 неполных сведений об описании товара, сопряженного с заявлением недостоверного классификационного кода товара по ТН ВЭД ЕАЭС, которые послужили основанием для освобождения от уплаты ввозной таможенной пошлины в 931774,42 руб.

Имеющиеся в деле доказательства суд находит допустимыми, относимыми, достоверными и достаточными для признания общества виновным в совершении вменяемого ему административного правонарушения.

 Нарушения процедуры привлечения общества к административной ответственности судом также не установлено, поскольку заявитель был надлежащим образом извещен о времени и месте составления протокола и рассмотрения дела об административном правонарушении, то есть не был лишен гарантированных ему КоАП РФ прав участвовать при производстве по делу, заявлять свои возражения. 

Срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный статьей 4.5 КоАП РФ, таможней не пропущен.

Также суд не усматривает оснований для освобождения общества от ответственности по малозначительности административного правонарушения. 

Как следует из разъяснений, изложенных в пункте 18.1 Постановления Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 настоящего Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. 

Между тем, совершенное заявителем административное правонарушение относится к категории правонарушений в области таможенного дела и посягает на установленный законодательством порядок, то есть предполагает нарушение охраняемых общественных отношений в данной области. 

В данном случае существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается в пренебрежительном отношении профессионального участника таможенных отношений к выполнению своих публично-правовых обязанностей в сфере соблюдения правил таможенного законодательства, что само по себе представляет значительную угрозу охраняемым общественным отношениям. 

Кроме того, следует учитывать, что конструкция состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 16.2 КоАП РФ, является формальной, следовательно, административная ответственность наступает за совершение противоправного деяния вне зависимости от наступления неблагоприятных последствий.

Проверка размера наложенного на общество административного штрафа показала, что он назначен в пределах санкции части 2 статьи 16.2 КоАП РФ.

Рассмотрев доводы представителя ООО «Восточные рубежи» о необходимости применения положений части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ и снижения штрафа, суд не находит оснований для изменения административного наказания в силу следующего.

Согласно части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей.

Санкцией части 2 статьи 16.2 КоАП РФ для юридических лиц предусмотрено административное наказание в виде административного штрафа в размере от одной второй до двукратной суммы подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов с конфискацией товаров, явившихся предметами административного правонарушения, или без таковой либо конфискации предметов административного правонарушения.

Таможней с учетом всех обстоятельств дела избран минимальный размер административного штрафа - одна вторая от суммы подлежащих уплате таможенных пошлин, налогов (465887,21 руб.).

При этом судом каких-либо исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, не установлено. О наличии таких исключительных обстоятельств представитель общества не заявил и их факт документально не подтвердил.

Одновременно, ссылаясь на неблагополучное имущественное и финансовое положение юридического лица, представитель общества указал лишь на наличие обязательств по уплате налоговых платежей за 4 квартал 2018 года и 1 квартал 2019 года, которые фактически и уплачены, что является прямой обязанностью общества, а также на заключение договора займа на сумму 1051248,59 руб. для уплаты таможенных платежей, что при отсутствии сведений об активах и имуществе общества, в том числе денежных средств (наличных и на счетах в банках), само по себе не свидетельствует о неблагополучном финансовом положении.   

В соответствии с частью 3 статьи 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности, арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

При таких обстоятельствах основания для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления либо его изменения у суда отсутствуют.

В соответствии со статьей 208 АПК РФ и статьей 30.2 КоАП РФ, заявление об оспаривании решений административных                                    органов о привлечении    к    административной    ответственности    государственной пошлиной не облагается, в связи с чем вопрос о взыскании государственной пошлины за рассмотрение дела в суде не рассматривается.

Учитывая изложенное, руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

р е ш и л:

В удовлетворении требования общества с ограниченной ответственностью «Восточные рубежи» о признании незаконным и отмене постановления Владивостокской таможни от 16.04.2019 о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 10702000-337/2019 отказать. 

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение десяти дней со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья                                                                                   А.А.Фокина