АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЯМАЛО-НЕНЕЦКОГО АВТОНОМНОГО ОКРУГА

г. Салехард, ул. Республики, д.102, тел. (34922) 5-31-00, 

www.yamal.arbitr.ru, e-mail: info@yamal.arbitr.ru

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А81-4620/2017

г. Салехард

01 октября 2017 года

Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 19 сентября 2017 года.

Полный текст решения изготовлен 01 октября 2017 года.

 

Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа в составе судьи Никитиной О.Н. при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску Департамента по управлению муниципальным имуществом города Губкинского (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) к акционерному обществу «Ямалкоммунэнерго» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) о взыскании 4 720 000 рублей 00 копеек,  при участии в судебном заседании:

от истца – представитель ФИО2 по доверенности от 03.02.2017 №40-1-10/249,

от ответчика – представитель ФИО3 по доверенности от 19.12.2016,

установил:

Департамент по управлению муниципальным имуществом города Губкинского обратился в Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа с исковым заявлением к акционерному обществу «Ямалкоммунэнерго» о взыскании 4 720 000 рублей 00 копеек неустойки в виде штрафа за неисполнение (ненадлежащее исполнение) условий концессионного соглашения в отношении централизованных систем горячего и холодного водоснабжения, водоотведения и отдельных объектов таких систем, находящихся в собственности муниципального образования город Губкинский от 31.12.2015.

Ответчиком в суд направлен отзыв на иск, в котором ответчик указывает, что требования истца являются незаконными, необоснованными и не подлежащими удовлетворению. Ответчик полагает, что ответственность в виде штрафа по условиям концессионного соглашения наступает за нарушение срока исполнения инвестиционной программы в целом, а не по отдельным ее пунктам и статьям затрат. Считает также, что за нарушение условий концессионного соглашения, на которое ссылается истец, ответственность указанным соглашением не предусмотрена.

Представители сторон явились в судебное заседание 18.09.2017 и поддержали доводы, ранее изложенные в исковом заявлении и отзыве на иск.

В судебном заседании судом на основании ст. 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 19.09.2017, 15 час. 30 мин. для подготовки представителем истца письменного возражения на отзыв.

После перерыва в судебном заседании истец представил возражения на отзыв ответчика.

Представитель ответчика с доводами возражений не согласилась, просила суд отказать истцу в удовлетворении исковых требований.

Суд признал возможным рассмотреть спор по существу, исходя из представленных в материалы дела документов.

В соответствии с частью 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании статьи 71 АПК РФ, суд установил следующее.

31 декабря 2015 года между муниципальным образованием город Губкинский, от имени которого выступает Департамент по управлению муниципальным имуществом города Губкинского (концедент) и акционерным обществом «Ямалкоммунэнерго» (концессионер) заключено Концессионное соглашение в отношении централизованных систем горячего и холодного водоснабжения, водоотведения и отдельных объектов таких систем, находящихся в собственности муниципального образования город Губкинский (Соглашение).

В соответствии с пунктом 1 Раздела I Соглашения концессионер принял на себя обязательства за свой счет реконструировать (модернизировать) имущество, состав и описание которого приведены в разделе II Соглашения (объект Соглашения), право собственности на которое принадлежит и будет принадлежать концеденту и осуществлять на территории муниципального образования город Губкинский горячее и холодное водоснабжение, водоотведение с использованием объекта Соглашения, а концедент обязался предоставить концессионеру на срок, установленный Соглашением, права владения и пользования объектом Соглашения для осуществления указанной деятельности.

Объект Соглашения передан концедентом концессионеру по акту приема-передачи в порядке, установленном Разделом III Соглашения (Порядок передачи Концедентом Концессионеру объектов имущества).

Согласно пункту 8 раздела IV Соглашения концессионер обязан за свой счет реконструировать (модернизировать) объект Соглашения состав и описание, технико-экономические показатели которого установлены в Приложении № 2 и имущества, входящего в состав объекта Соглашения, в сроки, указанные в разделе IX Соглашения.

Основные мероприятия по реконструкции объекта Соглашения изложены в приложении № 5 к Соглашению (Задание и основные мероприятия по строительству и реконструкции объекта концессионного соглашения и иного имущества). Период реализации мероприятий 2016-2030 годы.

Как указывает истец, по состоянию на 28 апреля 2017 года запланированные на 2016 год мероприятия по реконструкции (модернизации) объекта соглашения, предусмотренные пунктами 7.2., 7.3., 7.4. Раздела «Водоснабжение» и пунктом 3. Раздела «Водоотведение» приложения № 5 к концессионному Соглашению, не выполнены. А именно не выполнены: работы по монтажу и обвязке насосов – 3 шт.; подключение насосной к системе электроснабжения (прокладка кабеля); монтаж ЧРП на электроприводы новых сетевых насосов; строительство пристроя для обслуживающего персонала на КОС 2-ой очереди.

Невыполнение вышеуказанных мероприятий подтверждается актом об исполнении обязательств концессионного соглашения в отношении централизованных систем горячего и холодного водоснабжения, водоотведения и отдельных объектов таких систем, находящихся в собственности муниципального образования город Губкинский от 31 декабря 2015 г. (исх. № 594 от 28 апреля 2017 года), а также актом № 1 от 5 июня 2017 года о результатах контроля за исполнением концессионного соглашения в отношении централизованных систем горячего и холодного водоснабжения, водоотведения и отдельных объектов таких систем, находящихся в собственности муниципального образования город Губкинский от 31 декабря 2015 года.

Пунктом 84 Соглашения установлена обязанность Концессионера по уплате Концеденту в городской бюджет неустойки в виде штрафа в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Концессионером обязательств, установленных пунктом 8 Соглашения, в том числе в случае нарушения сроков исполнения указанных обязательств в размере 100 (ста) минимальных размеров оплаты труда, установленных законом на день уплаты неустойки за каждый день просрочки.

Руководствуясь статьями 309, 330 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), пунктами 78, 84 Соглашения, Департамент начислил неустойку в виде штрафа за неисполнение АО «Ямалкоммунэнерго» обязательств, установленных пунктом 8 Соглашения в размере 4 720 000 руб. 00 коп.

7 июня 2017 года Департамент по имуществу направил в адрес АО «Ямалкоммунэнерго» претензию (исх. № 40-1-10/1659 от 6 июня 2017 года) с требованием уплатить сумму неустойки (штрафа) в течение 7 (семи) дней с момента получения претензии.

Требования, изложенные в претензии, в добровольном порядке не исполнены, что послужило основанием для обращения истца в суд с заявленными исковыми требованиями.

Отказывая истцу в удовлетворении исковых требований, арбитражный суд руководствуется следующим.

Статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в качестве оснований возникновения гражданских прав и обязанностей указаны основания, предусмотренные законом и иными правовыми актами, а также действия граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии со статьей 307 ГК РФ обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе.

В соответствии с п. 2 ст. 1 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором (статья 310 ГК РФ).

Согласно статье 3 Федерального закона №115-ФЗ от 21.07.2005 «О концессионных соглашениях» (далее - Закон №115-ФЗ) по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением недвижимое имущество (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности. Концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения.

Частью 2 статьи 10 Закона №115-ФЗ предусмотрено, что обязательному включению в текст концессионного соглашения в числе прочих подлежит условие о размерах, условиях, порядке и сроках выплаты неустойки за нарушение сторонами обязательств по концессионному соглашению.

Статьей 329 ГК РФ предусмотрены способы обеспечения исполнения обязательств, одним из которых является неустойка.

В соответствии со статьей 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Ответственность сторон Соглашения установлена Разделом XII (Ответственность Сторон).

В соответствии с пунктом 78 Раздела XII Соглашения за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных концессионным соглашением, стороны несут ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации и концессионным соглашением.

Согласно пункту 84 Концессионного соглашения, концессионер обязан уплатить концеденту в городской бюджет неустойку в виде штрафа в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения концессионером обязательств, установленных пунктом 8 подпунктом «А» пункта 11, пунктом 21 Соглашения, в том числе в случае нарушения сроков исполнения указанных обязательств, в размере 100 (ста) минимальных размеров оплаты труда, установленных законом на день уплаты неустойки, за каждый день просрочки. При этом обязанность по уплате неустойки за неисполнение или ненадлежащее исполнение концессионером обязательства, установленного подпунктом «А» пункта 11 Соглашения, наступает в случае нарушения срока его исполнения более чем на 2 (два) месяца.

Таким образом, из буквального толкования пункта 84 Концессионного соглашения следует, что перечень обстоятельств позволяющих применить указанный пункт Концессионного соглашения является исчерпывающим.

Между тем пунктом 8 Концессионного соглашения, за неисполнение или несвоевременное исполнение которого может быть применен в отношении ответчика пункт 84 Концессионного соглашения, предусматривает, что концессионер обязан за свой счет реконструировать (модернизировать) объект Соглашения состав и описание, технико-экономические показатели которого установлены в Приложении №2 и имущества, входящего в состав объекта Соглашения, в сроки, указанные в разделе IX Соглашения.

В разделе IX Соглашения содержатся пункты 61 – 67. Пунктом 61 установлен срок действия концессионного соглашения, пунктом 63 установлен срок ввода в эксплуатацию объекта соглашения, пункт 64 устанавливает срок использования (эксплуатации) концессионером объектов соглашения, пункт 65 – срок передачи концедентом концессионеру объекта Соглашения, пункт 66 – срок возврата концессионером объекта по истечении срока действия Соглашения. Сроки исполнения концессионером Соглашения регулируются пунктами 62, 67 Соглашения.

Пунктом 62 Соглашения установлено, что срок реконструкции недвижимого имущества, входящего в состав объекта Соглашения устанавливается в соответствии с инвестиционной программой Концессионера.

Также, пунктом 23 Концессионного Соглашения предусмотрено, что объем и источники инвестиций, привлекаемых Концессионером в целях реконструкции объекта Соглашения, определяются в соответствии с инвестиционными программами Концессионера на 15 лет, утвержденными в порядке, установленном законодательством РФ в сфере регулирования цен (тарифов).

Из системного анализа указанных пунктов Концессионного соглашения следует, что мероприятия по реконструкции объекта Соглашения и сроки их выполнения устанавливаются и подлежат исполнению исключительно в рамках утвержденной в установленном порядке инвестиционной программы Концессионера.

В материалы дела представлена копия Инвестиционной программы филиала АО «Ямалкоммунэнерго» в г. Губкинский по модернизации систем водоснабжения и водоотведения города Губкинский, согласованная Администрацией города Губкинского в 2016 году, в которой установлены сроки и этапы её реализации на период с 2017 года по 2019 год. Согласно графикам ввода объектов модернизации системы коммунального водоснабжения и водоотведения города Губкинского срок начала реализации проекта – 2 квартал 2017 года, срок окончания работ по проекту – 4 квартал 2019 года.

Пунктом 26 Концессионного соглашения установлен порядок оценки исполнения Концессионером своих обязательств, в соответствии с которым при оценке исполнения Концессионером своих обязательств по реконструкции объекта Соглашения и иного имущества (объектом, входящих в состав объекта Соглашения и иного имущества) составляется акт об исполнении обязательств по Концессионному соглашению. В акте об исполнении обязательств по концессионному соглашению Концедент и Концессионер учитывают следующие обстоятельства:

Пункт 26.1 — в случае, если по итогам отчетного финансового года Концессионер в полном объеме осуществил мероприятия по реконструкции объектов, предусмотренные на отчетный финансовый год инвестиционной программой Концессионера, но при этом общий размер вложенных средств оказался меньше объема запланированных инвестиционной программой инвестиций, то это не является нарушением Концессионером обязательств. При этом разница между плановыми и фактическими объемами инвестиций за отчетный финансовый год относится на следующий год.

Пункт 26.2 — в случае, если по итогам отчетного финансового года Концессионер выполнил мероприятия по реконструкции объектов не в полном объеме в связи с невозможностью их исполнения по временным и погодным условиям, предъявляемым к технологическому процессу производства мероприятий, но при этом Концессионер произвел финансирование в объеме инвестиционной программы, что подтверждается Концессионером соответствующими документами, в частности заключенными договорами на выполнение мероприятий инвестиционной программы и платежными документами, то это не является нарушением Концессионером сроков реконструкции объектов, если стороны в письменной форме достигли договоренности о признании причин просрочки реализации мероприятий инвестиционной программы, уважительными с точки зрения технологического процесса.

В соответствии с представленным истцом актом № 1 от 08.06.2017 о результатах контроля исполнения концессионного соглашения в отношении объектов централизованных систем горячего и холодного водоснабжения, водоотведения и отдельных объектов таких систем, находящихся в собственности муниципального образования город Губкинский от 31.12.2015, контроль соблюдения Концессионером осуществления инвестиций в реконструкцию (модернизацию) объекта концессионного соглашения, в предусмотренном концессионном порядке не осуществлялось, проверка исполнения мероприятий предусмотренных инвестиционной программой, утвержденной в установленном законом порядке, также не проведена и в акте не отражена.

Согласно статье 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Из системного анализа положений Концессионного соглашения с учетом пункта 62 следует, что ответственность в виде штрафа предусмотрена исключительно за нарушение сроков, установленных инвестиционной программой, иных условий об основаниях для ответственности, установленной пунктом 84 концессионного соглашения, в контексте с пунктом 8 и разделом IX указанного соглашения, не усматривается.

Пункт 67 раздела IX концессионного соглашения устанавливает срок осуществления концессионером деятельности, указанной в пункте 1 соглашения, с даты заключения Соглашения и до даты подписания сторонами акта приема-передачи концессионером концеденту объекта Соглашения, иного имущества.

Вместе с тем из обстоятельств дела следует, что концессионером выполнялись мероприятия в рамках указанной в пункте 1 соглашения деятельности с момента передачи объекта от концедента. В частности, о выполнении ответчиком ряда мероприятий в рамках концессионного соглашения свидетельствуют сведения, содержащиеся в акте об исполнении обязательств коцессионного соглашения в отношении объектов централизованных систем горячего и холодного водоснабжения, водоотведения и отдельных объектов таких систем, находящихся в собственности МО города Губкинский от 31.12.2015 за 2016 год. Таким образом, признаков нарушения ответчиком начального срока, установленного пунктом 67 соглашения, в данном случае судом также не установлено.

В исковом заявлении и возражениях на отзыв истец ссылается на нарушение ответчиком сроков реализации мероприятий концессионного соглашения, предусмотренных приложением № 5 к Соглашению.

Согласно расчету истца период начисления неустойки (штрафа): с 1 января 2017 года (день, следующий за последним днем исполнения обязательств, предусмотренных п.п. 7.2., 7.3., 7.4. Приложения № 5 к Соглашению (31 декабря 2016 года) по 28 апреля 2017 года (день представления АО «Ямалкоммунэнерго» акта об исполнении обязательств по концессионному соглашению) -118 дней.

Предъявленный к взысканию с ответчика штраф в размере 4 720 000 руб. 00 коп. за невыполнение АО «Ямалкоммунэнерго» мероприятий, запланированных на 2016 год (Приложение № 5 к Соглашению) по расчету истца складывается из следующих сумм:

1) подпункт 7.2 пункта 7 Раздела «Водоснабжение» (работы по монтажу и обвязке насосов – 3 шт.) – 118 х 10 000 = 1 180 000 руб. 00 коп.,

2) подпункт 7.3 пункта 7 Раздела «Водоснабжение» (подключение насосной к системе электроснабжения (прокладка кабеля) – 118 х 10 000 = 1 180 000 руб. 00 коп.,

3) подпункт 7.4 пункта 7 Раздела «Водоснабжение» (монтаж ЧРП на электроприводы новых сетевых насосов) – 118 х 10 000 = 1 180 000 руб. 00 коп.,

4) пункт 3 Раздела «Водоотведение» (строительство пристроя для обслуживающего персонала на КОС 2-ой очереди) – 118 х 10 000 = 1 180 000 руб. 00 коп.

Истец указывает, что ответчик обязан в силу абзаца 3 пункта 53 Концессионного соглашения обеспечить разработку инвестиционной и производственной программы и представить на согласование истцу в порядке и сроки, установленные нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере водоснабжения и водоотведения (Постановление Правительства РФ от 29.07.2013 № 641 «Об инвестиционных и производственных программах организаций, осуществляющих деятельность в сфере водоснабжения и водоотведения»).

По мнению истца, в нарушение условий Концессионного соглашения и законодательства Российской Федерации в сфере водоснабжения и водоотведения, инвестиционная программа разработана АО «Ямалкоммунэнерго» и утверждена Департаментом только в ноябре 2016 года, а на протяжении 2016 года инвестиционная программа отсутствовала.

Вместе с тем ответчик, заключая Концессионное соглашение в отсутствие утвержденной инвестиционной программы на 2016 год, принял на себя обязательства, предусмотренные пунктами 7.2., 7.3, 7.4 Раздела «Водоснабжение» и пунктом 3 Раздела «Водоотведение» приложения № 5 к Концессионному соглашению, при этом заведомо зная, что данные мероприятия в установленный срок (до 31 декабря 2016 года) не будут выполнены.

Таким образом, истец полагает, что у ответчика возникла обязанность по уплате штрафа в бюджет муниципального образования город Губкинский по основаниям пункта 84 Соглашения за неисполнение обязательств, предусмотренных Приложением № 5 к Соглашению на 2016 год. Считает, что ответственность наступает независимо от наличия или отсутствия инвестиционной программы, поскольку неисполнение мероприятий, запланированных на 2016 год, отражено в соответствующем акте об исполнении обязательств.

Признавая доводы истца о наличии оснований для применения в отношении концессионера ответственности, установленной пунктом 84 Соглашения, несостоятельными и основанными на неверном толковании условий Концессионного соглашения, суд исходит их следующего.

Пунктом 2 Правил №641 предусмотрено, что  проект инвестиционной программы разрабатывается регулируемой организацией, инвестиционная программа утверждается уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченным органом местного самоуправления поселения (городского округа), в случае если законом субъекта Российской Федерации ему переданы полномочия по утверждению инвестиционной программы.

В случае если инвестиционная программа утверждается уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, проект инвестиционной программы подлежит согласованию с органами местного самоуправления поселений (городских округов), на территории которых расположены объекты централизованной системы холодного водоснабжения, централизованной системы горячего водоснабжения и (или) водоотведения и объекты капитального строительства абонентов, которым подается вода и у которых принимаются сточные воды с использованием этих систем, в соответствии с пунктами 12 - 15 настоящих Правил (пункт 3 Правил №641).

Согласно пункту 15 Правил №641 уполномоченный орган утверждает производственную программу в срок не позднее 20 декабря года, предшествующего году начала реализации производственной программы.

Проанализировав Правила № 641 и условия Концессионного соглашения, суд пришел к выводу, что ни в Правилах, ни в Соглашении не установлен конкретный срок утверждения инвестиционной программы применительно к моменту заключения сторонами Концессионного соглашения. Инвестиционная программа на 2017 – 2019 годы утверждена в пределах срока, установленного пунктом 15 Правил № 641, так как согласно содержащимся в инвестиционной программе графикам начало её реализации запланировано на 2 квартал 2017 года.

Между тем само Соглашение не содержит ни конкретного срока утверждения инвестиционной программы, ни условий об ответственности за нарушение сроков утверждения инвестиционной программы. Также Концессионным соглашением не предусмотрено ответственности за нарушение сроков, установленных в приложении № 5 к Соглашению.

Пункт 8 Концессионного соглашения устанавливает обязательство концессионера за свой счет реконструировать (модернизировать) объект Соглашения, состав и описание, технико-экономические показатели которого установлены в Приложении № 2 и имущества, входящего в состав объекта Соглашения, в сроки, указанные в разделе IX Соглашения. При этом в пункте 62 раздела IX указывается на срок реконструкции недвижимого имущества в целом, а не сроки выполнения отдельных промежуточных этапов реконструкции.

При таких обстоятельствах, на момент рассмотрения настоящего дела основания для удовлетворения исковых требований о взыскании с ответчика штрафа за нарушение условий концессионного соглашения отсутствуют.

В соответствии с пунктом 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В пункте 12 Постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2014 № 46 «О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах» разъяснено, что не подлежит взысканию в доход государственного бюджета государственная пошлина по делу, по которому принято судебное решение об отказе в удовлетворении исковых требований истца, освобожденного от уплаты государственной пошлины (статья 333.37 НК РФ). Ввиду изложенного госпошлина с ответчика не взыскивается.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований Департамента по управлению муниципальным имуществом города Губкинского (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия (изготовления его в полном объеме) путем подачи апелляционной жалобы  в Восьмой арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа.

 

Судья

О.Н. Никитина