1117/2018-31635(2) 

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: (4872)70-24-24, факс (4872)36-20-09 e-mail: info@20aas.arbitr.ru, сайт: http://20aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

г. Тула Дело № А62-2724/2018  Резолютивная часть постановления объявлена 11.09.2018  

Постановление изготовлено в полном объеме 14.09.2018 

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего  Грошева И.П., судей Егураевой Н.В. и Селивончика А.Г., при ведении протокола  судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, при участии в  судебном заседании: от общества с ограниченной ответственностью «Смоленская  региональная теплоэнергетическая компания «Смоленскрегионтеплоэнерго» -  представителя ФИО2 (доверенность от 07.10.2017), в отсутствие иных лиц,  участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного  заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с  ограниченной ответственностью «Родник» Починковского района Смоленской области на  решение Арбитражного суда Смоленской области от 12.07.2018 по делу № А62-2724/2018  (судья Либерова Л. В.),  

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Родник» Починковского района Смоленской  области (далее – ООО «Родник», истец) обратилось в Арбитражный суд Смоленской  области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью  «Смоленская региональная теплоэнергетическая компания «Смоленскрегионтеплоэнерго»  далее – ООО «Смоленскрегионтеплоэнерго», ответчик) с требованием о взыскании  задолженности, возникшей вследствие самовольного присоединения и пользования  системами водоснабжения за период с 11.08.2014 по 10.08.2017 в сумме  

1 733 075 руб. 28 коп. 

Решением арбитражного суда Смоленской области от 12.07.2018 в удовлетворении  исковых требований отказано.  

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился в Двадцатый  арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить  решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт - об  удовлетворении исковых требований в полном объеме.  

В обоснование поданной апелляционной жалобы истец указывает, что  ответчик не был извещен об обследовании спорного объекта, поскольку указанный объект  не был подключен к системе водоснабжения. Факт несанкционированного подключения  объекта к сетям выявлен в ходе проведенной проверки. Указывает, что осмотр данного  объекта производился с участием представителя ответчика, который от подписания  соответствующего акта отказался. Обращает внимание суда на то обстоятельство, что акт  об отсутствии несанкционированного подключения составлен ответчиком позже  выявленного факта несанкционированного подключения к водопроводным сетям.  

Представитель ответчика в судебном заседании возражал против доводов  апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на нее, просил оставить  решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу – без  удовлетворения.  

Истец, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в  суд апелляционной инстанции представителя не направил. На основании статей 41, 123,  156, 159, 266 Кодекса жалоба рассмотрена в его отсутствие по имеющимся в деле  доказательствам.  

Обжалуемый судебный акт проверен судом апелляционной инстанции в порядке  статей 266, 268 Кодекса в пределах доводов апелляционной жалобы.  

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и изложенные в отзыве  возражения, Двадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что решение не  подлежит отмене по следующим основаниям.  

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на  основании решения Совета депутатов Починковского городского поселения  Починковского района Смоленской области № 39 от 14.10.2014 ООО «Родник» назначено  гарантирующей организацией для централизованной системы водоснабжения и  водоотведения на территории муниципального образования Починковского о поседения  Починковского района Смоленской области.  

Между ООО «Родник» (поставщик) и ООО «Смоленскрегионтеплоэнерго»  (абонент) заключен договор № 01/13-Рт/102 на отпуск питьевой воды и прием сточных  вод от 13.04.2013 (далее – договор).  

В соответствии с пунктами 1.2 и 1.3 договора местом исполнения обязательств по  договору являются объекты ООО «Смоленскрегионтеплоэнерго»: I котельная, II  котельная, котельная № 8 (Даньково), котельная № 11 (ЖБИ), котельная № 12 (РТП),  котельная д. Бояды.  

В соответствии с пунктом 10.1 договор вступает в силу со дня его подписания, а  при наличии разногласий с момента согласования условий договора и считается ежегодно  

продленным, если за месяц до окончания срока не последует заявление одной из  сторон об отказе от настоящего договора. Действия договора распространяется на  правоотношения сторон, возникшие с 01.01.2013. Срок окончания договора 31.12.2013.  

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что поскольку доказательств  расторжения указанного договора не представлено, договор является пролонгированным.  С учетом того обстоятельства, что после истечения срока договора отношения сторон  были продолжены, принимая во внимание положения пункта 3 статьи 438 ГК РФ,  специфику возникшего правоотношения и его длящийся характер, суд апелляционной  инстанции соглашается с указанным выводом суда области.  

Пунктом 5.1 договора предусмотрено, что учет количества израсходованной  питьевой воды производится по показаниям приборов учета холодной и горячей воды,  установленных на всех объектах, согласно пункту 1.2 договора.  

В соответствии с пунктом 5.2 договора (в редакции протокола разногласий)  количество израсходованной питьевой воды и соответственно сбрасываемых сточных вод  определяется по пропускной способности водопроводного ввода или присоединения к  канализационной сети при скорости движения воды в нем 1/2 м/с и действии его полным  сечением в течение 24 ч. в сутки в следующих случаях:  

- при отсутствии или повреждении приборов учета или пломб на них, а также  пломб на задвижках обводных линий и негерметичном закрытии задвижек обводных  линий;  

- при обнаружении самовольно возведенных устройств и сооружений для  присоединения к водопроводным и канализационным сетям и устройствам поставщика.  При этом ответственность за осуществление самовольного присоединения к сетям  поставщика - несет владелец устройств и сооружений, а к сетям абонента - сам абонент в  соответствии с п. 78 Правил.  

В случаях самовольного присоединения и самовольного пользования системами  водоснабжения и канализации количество израсходованной питьевой воды исчисляется  пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам  водоснабжения и канализации при их круглосуточном действии полным сечением  скорости движения воды 1,2 метра в секунду с момента обнаружения. Объем  водоотведения при этом принимается равным объему водопотребления.  

- при необеспечении абонентом доступа представителей поставщика к приборам  учета;  

- при утечках в сетях, не принадлежащих абоненту. 

Пунктами 6.2, 6.3, 6.4 договора предусмотрено, что расчеты за питьевую воду,  израсходованную абонентом, и за принятые сточные воды производятся согласно  

тарифам, утвержденными Департаментом Смоленской области по энергетике,  энергоэффективности и тарифной политике.  

В соответствии с пунктом 6.7 договора (в редакции протокола разногласий)  абонент производит оплату за фактически оказанные услуги до 15 числа месяца,  следующего за расчетным, при условии выставления со стороны поставщика счета, счета-  фактуры, акта выполненных работ, путем перечисления денежных средств на расчетный  счет поставщика.  

Как установлено судом, 10.08.2017 при проведении проверки объекта:  производственно-бытового корпуса (крутильный цех), расположенного по адресу: 

<

...> истца установлено самовольное подключение и  пользование ООО «Смоленскрегионтеплоэнерго» системой горячего водоснабжения от  котельной № 1, о чем составлен акт обследования от 10.08.2017 (далее – акт).  

Как следует из указанного акта незаконное подключение у центральной системе  горячего водоснабжения произведено путем врезки в трубопровод горячего  водоснабжения. Врезка осуществлена из полипропиленовых труб диаметром 25 мм при  этом разрешительная документация на присоединение к системе горячего водоснабжения  вышеназванного объекта ООО «Смоленскрегиотеплоэнерго» отсутствует.  

Согласно договору № 01-13-Рт/102 на отпуск питьевой воды и прием сточных вод  от 13.04.2013, отпуск питьевой воды по котельной № 1 осуществляется по приборам  учета: общий расход воды по водомеру минус расход ГВС за месяц (население), то есть  потребление воды из системы горячего водоснабжения РФ ООО  "Смоленскрегиотеплоэнерго" в данный договор по вышеназванному объекту не входит.  Договор на водопотребление производственно- бытового корпуса (крутильный цех),  расположенный по адресу: 

<

...> из системы горячего водоснабжения  отсутствует.  

Ссылаясь на наличие со стороны ответчика самовольного подключения, истцом  произведен в соответствии с пунктом 16 Правил организации коммерческого учета воды,  сточных вод, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.09.2013 № 776  расчет количества воды потребленной ответчиком в связи с несанкционированным  подключением за период с 11.08.2014 по 10.08.2017, в адрес ответчика выставлен счет на  оплату № 852 от 21.08.2017.  

В связи с отсутствием со стороны ответчика оплаты денежных средств за  несанкционированное присоединение к водопроводным сетям, истец обратился в суд с  исковым заявлением.  

Рассматривая требования истца по существу, суд первой инстанции пришел к  выводу об отсутствии оснований для их удовлетворения. Судебная коллегия согласна с  выводом суда первой инстанции по следующим основаниям.  

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 8 и частью 2 статьи 307 Гражданского  кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) одним из оснований возникновения  гражданско-правовых обязательств является договор. Согласно статье 421 ГК РФ  граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к  заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность  заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством.  Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный  законом или иными правовыми актами.  

Согласно пункту 1 статьи 422 ГК РФ договор должен соответствовать  обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными нормативными  актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.  

Заключенный сторонами договор по его существенным условиям является единым  договором холодного водоснабжения и водоотведения (статья 15 Федеральный закон от  07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении»).  

Договор заключен в письменной форме путем составления одного документа,  подписанного сторонами (пункт 2 статьи 434 ГК РФ).  

Отношения в сфере водоснабжения и водоотведения регулирует Федеральный  закон от 07.12.2011 № 416-ФЗ «О водоснабжении и водоотведении» (далее – Закон № 416- ФЗ), Правила холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденные постановлением  Правительства РФ № 644 от 29.07.2013 (далее – Правила № 644), Правила организации  коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденные Постановлением Правительства  РФ № 776 от 04.09.2013 (далее – Правила № 776).  

В соответствии со статей 15 Закона № 416-ФЗ к отношениям сторон по единому  договору холодного водоснабжения и водоотведения применяются в соответствующих  частях правила о договорах холодного водоснабжения и водоотведения, если иное не  вытекает из соглашения сторон или существа договора. Применение к указанным  отношениям в соответствующей части предусмотренных настоящим Федеральным  законом порядка предоставления обеспечения исполнения обязательств по оплате  питьевой и (или) технической воды, подаваемой по договорам холодного водоснабжения,  порядка предоставления обеспечения исполнения обязательств по оплате водоотведения, а  также порядка начисления пеней по указанным договорам является обязательным.  

В соответствии со статей 13 Закона № 416-ФЗ к договору водоснабжения  применяются положения о договоре об энергоснабжении, предусмотренные Гражданским  

кодексом Российской Федерации, если иное не установлено настоящим Федеральным  законом, принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами Российской  Федерации и не противоречит существу договора водоснабжения.  

В соответствии с частью 2 статьи 14 Закона № 416-ФЗ к договору водоотведения  применяются положения договора о возмездном оказании услуг, предусмотренные  Гражданским кодексом Российской Федерации, если иное не установлено настоящим  Федеральным законом, принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми  актами Российской Федерации и не противоречит существу договора водоотведения.  

Таким образом, правовое регулирование указанного договора определено статьями  539 - 547, 779 - 781 ГК РФ.  

В силу части 1 статьи 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением через  присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами,  применяются правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547), если иное не  установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа  обязательства.  

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения  энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через  присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а  также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать  безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и  исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением  энергии.  

В силу пункта 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически  принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если  иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания  услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершать  определенные действия или осуществлять определенную деятельность), а заказчик  обязуется оплатить эти услуги.  

Пунктом 1 статьи 781 ГК РФ установлено, что заказчик обязан оплатить оказанные  ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.  

В соответствии с подпунктом «а» пункта 36 Правил № 644 организация  водопроводно-канализационного хозяйства имеет право осуществлять контроль за  наличием фактов самовольного пользования и (или) самовольного подключения  (технологического присоединения) к централизованной системе холодного  

водоснабжения и (или) водоотведения и принимать меры по предотвращению таких  фактов.  

В качестве доказательства несанкционированного подключения объекта к сетям  истец ссылается на акт обследования от 10.08.2017 (т.1, л.д. 90).  

В соответствии с частью 8 статьи 22 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ  «О теплоснабжении» теплоснабжающая организация или теплосетевой организацией при  выявлении ими факта бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя  составляется акт о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии,  теплоносителя. В указанном акте должны содержаться сведения о потребителе или об  ином лице, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя,  о способе и месте осуществления такого бездоговорного потребления, описание приборов  учета на момент составления указанного акта, дата предыдущей проверки, объяснения  потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой  энергии, теплоносителя, относительно факта выявленного бездоговорного потребления  тепловой энергии, теплоносителя и их претензии к составленному акту (в случае наличия  этих претензий). При составлении указанного акта должны присутствовать потребитель  или иное лицо, осуществившие бездоговорное потребление тепловой энергии,  теплоносителя, либо их представители. Отказ потребителя или иного лица,  осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, либо их  представителей от подписания составленного акта, а также их отказ от присутствия при  его составлении отражается с указанием причин этого отказа в указанном акте или в  отдельном акте, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц и  подписанном ими.  

Представленный истцом акт обследования от 10.08.2017 ответчиком не подписан,  фактически составлен истцом в одностороннем порядке в отсутствие незаинтересованных  лиц. Допущенные при составлении акта нарушения не могут быть восполнены другими  доказательствами представленными в дело. При таких обстоятельствах указанный акт,  составленный с нарушением требований действующего законодательства, в силу статьи  68 АПК РФ является недопустимым доказательством, и не может быть положен в  основание принятого по делу судебного акта.  

Судебная коллегия также считает необходимым отметить, что ООО «Родник»  является профессиональным участником рынка передачи тепловой энергии, обладает  специальными знаниями в отношении порядка фиксирования факта неучтенного  потребления энергоресурсов, и их документального оформления, в связи с чем должен  знать и соблюдать соответствующие требования Федерального закона от 27.07.2010  

 № 190-ФЗ «О теплоснабжении». 

Представленные сторонами в материалы дела фотографии обоснованно не приняты  судом первой инстанции, поскольку они не позволяют идентифицировать место их  совершения.  

Схожий правовой подход изложен в постановлении Арбитражного суда  Центрального округа от 20.09.2017 № Ф10-2979/2017 по делу № А35-4006/2016.  

Таким образом, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, суд  апелляционной инстанции находит несостоятельными, поскольку они не опровергают  выводы суда первой инстанции, а выражают лишь несогласие с ними, дают иную  правовую оценку установленным судом обстоятельствам и по существу сводятся к  переоценке доказательств, положенных в обоснование содержащихся в обжалуемом  судебном акте выводов.  

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270  Кодекса, судом первой инстанции не допущено.  

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционных  жалоб относятся на ее заявителя в соответствии со статьей 110 Кодекса.  

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Смоленской области от 12.07.2018 по делу № А62-2724/2018  оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.  

 Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.  

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в  течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.  

В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой  инстанции.  

Председательствующий И.П. Грошев  

Судьи Н.В. Егураева  

А.Г. Селивончик