АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО  ОКРУГА

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда кассационной инстанции

Дело № А53-34838/2018

г. Краснодар

11 марта 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 5 марта 2024 года.

            Постановление в полном объеме изготовлено 11 марта 2024 года.

 

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Мацко Ю.В., судей Калашниковой М.Г. и  Посаженникова М.В., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Белоусовой Е.В., при участии в судебном заседании, проводимом с применением систем видео-конференц-связи Арбитражного суда Ростовской области (судья Бондарева З.И.) финансового управляющего ФИО1 – Хачикова Каспара Асвадуровича (паспорт), от кредитора публичного акционерного общества «ТНС энерго Ростов-на-Дону» – ФИО2 (доверенность от 17.01.2024), в отсутствие должника ФИО1, иных участвующих в деле лиц, надлежаще извещенных о времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично посредством размещения информации о движении дела на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет в открытом доступе, рассмотрев кассационную жалобу кредитора публичного акционерного общества «ТНС энерго Ростов-на-Дону» на постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 декабря 2023 года по делу № А53-34838/2018, установил следующее.

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ФИО1 (далее – должник) ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» (далее – общество) обратилось в суд с заявлением о признании незаконными действий (бездействия) финансового управляющего ФИО3 (далее – финансовый управляющий), выразившиеся в необращении за восстановлением нарушенных прав должника с 24.01.2020 по 16.12.2021 и взыскании с финансового управляющего в конкурсную массу должника 4 416 190 рублей 16 копеек убытков (стоимость ценных бумаг, ранее принадлежащих должнику) (уточненные требования).

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 30 октября 2023 года признаны незаконными действия (бездействие) финансового управляющего, выразившееся в необращении за восстановлением нарушенных прав должника с 24.01.2020 по 16.12.2021; с финансового управляющего в конкурсную массу должника взыскано 4 416 190 рублей 16 копеек убытков. 

Постановлением суда апелляционной инстанции от 29 декабря 2023 года определение суда от 30 октября 2023 года отменено; в удовлетворении заявления отказано.

В кассационной жалобе общество просит отменить постановление апелляционного суда и удовлетворить требования. По мнению заявителя, финансовый управляющий допустил неправомерные действия, выразившиеся в бездействии по компенсации стоимости имущества в виде ценных бумаг. Финансовый управляющий знал о наличии акций у должника, что следует из ответа УФССП по Ростовской области от 24.01.2020, описи имущества, а также проведенной финансовым управляющим оценкой, но при этом не предпринял своевременных мер для получения денежных средств. 

В отзыве на кассационную жалобу финансовый управляющий должника просит отказать в удовлетворении жалобы.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы жалобы. Финансовый управляющий должника поддержал доводы отзыва на жалобу.

Изучив материалы дела, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

Из материалов дела видно и суды установили, что решением суда от 19.03.2019 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении нее введена процедура реализации имущества, финансовым управляющим утвержден ФИО3

Сведения о признании должника банкротом и введении процедуры реализации имущества гражданина опубликованы в газете «КоммерсантЪ» 06.04.2019.

Должник являлся владельцем 4 706 (12,2%) обыкновенных и 480 (3,7%) привилегированных акций АО «Тацинский элеватор»; данный факт подтверждается выпиской из реестра владельцев ценных бумаг от 10.06.2016 и выпиской из реестра № 4 по состоянию на 22.10.2013. Согласно выписке из ЕГРЮЛ, компания является правопреемником ООО «Тацинский элеватор».

20 октября 2017 года состоялось внеочередное общее собрание акционеров акционерного общества с повесткой дня, содержащей вопросы о реорганизации акционерного общества в форме преобразования в общество с ограниченной ответственностью. Дата составления протокола внеочередного общего собрания акционеров 24.10.2017.

Согласно сведениям из протокола внеочередного общего собрания акционеров акционерного общества от 24.10.2017, реорганизация осуществляется с соблюдением следующих условий: акционеры, не принявшие участия в таком собрании и не предоставившие о себе сведения, не включаются в список участников общества, принадлежащие им акции не учитываются при формировании уставного капитала общества и погашаются при конвертации акций в доли.

При этом протоколом внеочередного собрания акционеров от 20.10.2017 установлена обязанность общества погасить стоимость акций при конвертации, а не акционеров.

Согласно сообщению реестродержателя от 13.02.2018 № НРК148-7870, по состоянию на 07.02.2018 в реестре акционерного общества совершены операции по списанию эмиссионных ценных бумаг с эмиссионного счета эмитента в результате аннулирования (погашения), что также подтверждается справкой об операциях, проводимых по лицевому счету с 19.09.2017 по 13.02.2018, из которого следует, что списание ценных бумаг производилось на эмиссионный счет.

Таким образом, акции должника списаны Центральным Банком при реорганизации акционерного общества.

Судами трех инстанций по делу № А53-3158/2022 установлено, что акции акционерного общества, принадлежавшие ФИО1, прекратили существование в силу внесенных 07.02.2018 в ЕГРЮЛ записей о преобразовании акционерного общества в общество. При этом, должнику стало известно о нарушении ее прав как акционера 21.08.2018.

Именно с этой даты (21.08.2018) судами установлено течение срока исковой давности на предъявление требования о взыскании неосновательного обогащения.

Ввиду пропуска срока исковой давности решением суда от 21.11.2022, оставленного без изменений постановлением апелляционного суда от 15.03.2023 и постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа по делу № А53-3158/2022, финансовому управляющему отказано в удовлетворении заявления финансового управляющего о взыскании неосновательного обогащения.

Вместе с тем, суды трех инстанций вопрос по существу не рассмотрели.

Разрешая спор, суд апелляционной инстанции руководствовался положениями статей 15, 60, 181.4, 393, 1102, 1109 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Гражданский кодекс), разъяснениями, изложенными в информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.01.2000 № 49 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении».

Суды установили, что должнику стало известно о нарушении ее прав как акционера 21.08.2018. Финансовый управляющий утвержден в процедуре реализации имущества только 19.03.2019, то есть в целях соблюдения финансовым управляющим шестимесячного срока для оспаривания решения собрания акционеров фактически оставалось только 2 дня.

С учетом необходимости времени для получения соответствующих ответов и проведения их анализа, подать заявление об оспаривании решения собрания акционеров в установленный законом срок фактически является затруднительным.

Поскольку до настоящего времени протокол внеочередного общего собрания АО «Тацинский элеватор» от 24.10.2017 не признан недействительным, принятые на данном собрании решения имеют юридическую силу.

Суд апелляционной инстанции признал обоснованными довод финансового управляющего о том, что погашение акций должника при конвертации акций в доли не может по своей правовой природе являться неосновательным обогащением, поскольку было произведено на основании действующего протокола внеочередного общего собрания АО «Тацинский элеватор» от 24.10.2017.

Вопрос о реорганизации общества в силу положений подпункта 2 пункта статьи 48 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об акционерных обществах) относится к компетенции общего собрания акционеров.

В соответствии с пунктом 1 статьи 75 Закона об акционерных обществах акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях реорганизации общества, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу.

Порядок осуществления акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций определен статьей 76 Закона об акционерных обществах. Согласно пункту 3 указанной статьи требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. По истечении указанного срока, общество обязано выкупить акции у акционеров, предъявивших требования об их выкупе, в течение 30 дней (пункт 4 статьи 76 Закона об акционерных обществах).

При этом общество обязано информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций; данные сведения должны содержаться в сообщении о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого включает вопросы, названные в пункте 1 статьи 75 данного закона. Данное требование было выполнено АО «Тацинский элеватор» в соответствии с действующим законодательством (страница 4 протокола внеочередного общего собрания АО «Тацинский элеватор» от 24.10.2017).

Из системного толкования указанных положений Закона об акционерных обществах, следует, что право акционера требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций возникает у акционера с момента принятия общим собранием соответствующего решения о реорганизации общества, против принятия которого он голосовал или в принятии которого участия не принимал. При этом при реализации указанного права, обстоятельства дальнейшего исполнения либо неисполнения принятого обществом решения о реорганизации правового значения не имеют. Заявленное акционером на основании статьи 75 Закона об акционерных обществах требование о выкупе обществом принадлежащих ему акций подлежит обязательному исполнению обществом при соблюдении акционером установленного законом порядка предъявления такого требования.

Действующим законодательством установлена возможность диспозитивного подхода в отношении установления прав и обязанностей акционеров в ходе реорганизации путем преобразования акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью, когда их права по условиям реорганизации могут сохраниться, измениться или прекратиться.

В этой связи, порядок конвертаций акций в доли при преобразовании в общество с ограниченной ответственностью, утвержденный на собрании, согласно которому участниками общества становятся только акционеры, голосовавшие «за» реорганизацию, а акции акционеров, голосовавших против или не участвующих в собрании, могут быть предъявлены к выкупу и/или погашены, полностью отвечает вышеназванным нормам закона.

При этом в рассматриваемой ситуации должник не был лишен права стать участником общества с ограниченной ответственностью с учетом права акционера проголосовать за это, или заявить требование о выкупе акций или не заявлять его, если денежная компенсация за акции и участие в обществе не имеет для акционера никакого значения.

Действия или бездействие таких акционеров, к числу которых относится и должник, должны рассматриваться через содержание положений статей 236 Гражданского кодекса.

Указанная норма устанавливает, что гражданин или юридическое лицо может отказаться от права собственности на принадлежащее ему имущество, объявив об этом либо совершив другие действия, определенно свидетельствующие о его устранении от владения, пользования и распоряжения имуществом без намерения сохранить какие-либо права на это имущество. 

В данном случае должник не участвовала в собрании общества 20.10.2017 и по вопросу реорганизации общества не голосовала, в связи с чем, в дальнейшем она могла воспользоваться своим правом и заявить обществу требование о выкупе всех принадлежащих ей акций.

АО «Тацинский элеватор» надлежащим образом исполнил свои обязательства при уведомлении о проведении внеочередного общего собрания акционеров, а именно 19.09.2017 АО «Тацинский элеватор» направил заказное письмо с уведомлением, с описью вложения всем акционерам АО «Тацинский элеватор», в том числе должнику, на почтовые адреса, указанные в списке лиц, имеющих право на участие во внеочередном общем собрании акционеров.

Таким образом, акции должник, как акции акционера, не голосовавшего на внеочередном общем собрании акционеров, на основании утвержденного на собрании порядка конвертации акций в доли общества с ограниченной ответственностью, фактически были погашены.

Суды установили, что акции акционерного общества, принадлежавшие должнику, прекратили существование в силу внесенных 07.02.2018 в ЕГРЮЛ записей о преобразовании акционерного общества в общество, то есть более чем за год до введения в отношении должника процедуры банкротства.

Общество ссылается на протокол совета директоров АО «Тацинский элеватор» от 06.07.2019, на котором принято решение об определении цены выкупа акций в размере:  851 рубля 56 копеек за одну обыкновенную акцию и 851 рубля 56 копеек за одну привилегированную акцию типа А. То есть стоимость ценных бумаг, принадлежавших должнику, составляет 4 416 190 рублей 16 копеек.

Однако документально подтвержденная информация о принятии советом директоров такого решения в материалах дела отсутствует, а самим кредитором копия соответствующего протокола от 06.07.2019 не представлена.

Довод общества о проведении совета директоров АО «Тацинский элеватор» 06.07.2019 противоречит фактическим обстоятельствам дела в связи с тем, что согласно выписке из ЕГРЮЛ акционерное общество преобразовано в общество 07.02.2018.

Кроме того, финансовый управляющий 21.07.2020 от Межрайонного отдела по особым исполнительным производствам получен ответ и материалы исполнительных производств, возбужденных в отношении должника.

В материалы дела из материалов исполнительных производств, возбужденных в отношении должника, представлено письмо АО «Независимая регистрационная компания» от 13.02.2018 № НРК18-7870, в соответствии с которым совершены операции списания эмиссионных ценных бумаг с эмиссионного счета эмитента в результате аннулирования (погашения) 38 548 обыкновенных именных бездокументарных акций с государственным регистрационным номером 1-01-32598-Е с номинальной стоимостью 0,25 руб. каждая, по состоянию на 07.02.2018 и 12 852 привилегированных именных типа А бездокументарных акций с государственным регистрационным номером 2-01-32598-Е с номинальной стоимостью 0,25 руб. каждая, по состоянию на 07.02.2018, а также постановление судебного пристава-исполнителя от 13.04.2018, в соответствии с которым проведена предварительная оценка акций, принадлежащих должнику, согласно которой общая стоимость акций определена в сего в размере 15 тыс. рублей.

Исследовав и оценив фактические обстоятельства дела и имеющиеся доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в их совокупности и взаимосвязи, доводы и возражения участвующих в деле лиц, установив изложенные обстоятельства, суд апелляционной инстанции отказал в удовлетворении требований общества.

Все доводы и доказательства сторон спора являлись предметом исследования судов, им дана надлежащая правовая оценка.

Доводы кассационной жалобы основаны на ошибочном толковании норм права и направлены на переоценку доказательств, исследованных судами. Согласно статье 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная инстанция не вправе переоценивать доказательства, которые были предметом исследования в суде первой и (или) апелляционной инстанций.

Нарушения процессуальных норм, влекущие отмену судебных актов (статья 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), не установлены.

Руководствуясь статьями 284, 286, 287 и 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

Руководствуясь статьями 284, 286, 287 и 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа 

 

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 декабря 2023 года по делу № А53-34838/2018 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

            Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

 

Председательствующий                                                                               Ю.В. Мацко

Судьи                                                                                                             М.Г. Калашникова

                                                                                                                         М.В. Посаженников