﻿

АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА

Ленина проспект, д. 32/27, Екатеринбург, 620075  

http://fasuo.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ Ф09-5499/19 

Екатеринбург

26 августа 2019 г.

Дело № А47-11163/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 21 августа 2019 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 августа 2019 г. 

 

Арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Рябовой С.Э.,

судей Беляевой Н.Г., Татариновой И.А.

рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ДорСтройСервис» (далее – общество  «ДорСтройСервис») на решение  Арбитражного суда Оренбургской области от 04.02.2019 по делу № А47-11163/2018 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2019 по тому же делу.

 Представители лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа, в судебное заседание не явились.

Управление градообразования и капитального строительства города Бузулука (далее - Управление) обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с исковым заявлением к обществу «ДорСтройСервис» о взыскании  неустойки в сумме  319 183 руб. 89 коп. за просрочку исполнения обязательств по муниципальным контрактам от 27.06.2017 № 0153300000317000056-0227260-01, от 29.05.2017 № 0153300000317000029-0227260-02, от 27.06.2017 № 0153300000317000057-0227260-01, от 29.05.2017 № 0153300000317000027-0227260-02, от 29.05.2017 № 0153300000317000028-0227260-02 (с учетом уточнения заявленных требований, принятого судом в порядке, установленном статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ)).

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 04.02.2019 (судья Лезина Л.В.) исковые требования удовлетворены.

Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2019 (судьи Иванова Н.А., Киреев П.Н., Скобелкин А.П.) решение суда оставлено без изменения.

В кассационной жалобе общество  «ДорСтройСервис» просит указанные судебные акты отменить, ссылаясь на их незаконность. 

Заявитель обращает внимание на то, что по состоянию на 01.08.2017 работы по контрактам от 29.05.2017 № 0153300000317000029-0227260-02, № 0153300000317000027-0227260-02 фактически были выполнены, что подтверждается подписанным со стороны заказчика актом о приемке выполненных работ. Учитывая изложенное, общество «ДорСтройСервис» считает, что при расчете пени данные обстоятельства не были учтены и из расчета не были исключены дни с 02.08.2017 по 24.08.2017 (23 дня), а просрочка составила 15 дней (с 18.07.2017 по 01.08.2017 включительно): по состоянию на 08.08.2017 работы по контракту от 29.05.2017 № 0153300000317000028-0227260-02 фактически выполнены, что подтверждается подписанным со стороны заказчика актом о приемке выполненных работ. Учитывая изложенное, общество «ДорСтройСервис» считает, что при расчете пени данные обстоятельства не были учтены и из расчета не были исключены дни с 08.08.2017 по 24.08.2017 (17 дней), а просрочка составила 22 дня (с 18.07.2017 по 08.08.2017 включительно).

По мнению заявителя, все работы, предшествующие укладке асфальта выполнялись в сроки предусмотренные контрактами, что подтверждается журналами работ, а отдельная передача этих работ, как отдельный этап контрактами не предусмотрена.

Общество «ДорСтройСервис» считает, что судами не учтена специфика выполнения работ на дороге. Указывает, что журналы содержат в себе даты производства работ, и в день выполнения работ открывалось движение по этим участкам дорог, то есть после даты укладки асфальта открывалось дорожное движение и результаты работ начинали использовать все, кто осуществлял проезд.

Также заявитель полагает, что судами не учтено то обстоятельство, что контрактами не предусмотрено письменное извещение заказчика о наступлении иных обстоятельств непреодолимой силы. Указывает, что случае с дождевыми осадками, наличие данных осадков является для подрядчика непреодолимым обстоятельством, о котором заказчик знает, так как погодные явления наблюдались в месте нахождения заказчика.

Кроме того, общество «ДорСтройСервис» считает, что вывод судов о недоказанности несоразмерности взыскиваемой пени сводятся к цитированию статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), при этом суды не принял во внимание, то обстоятельство, что взыскиваемая пеня ликвидирует всякую прибыль предусмотренную аукционной документацией, более того результаты выполненных работ начали использоваться в дни выполнения работ, до передачи этих результатов заказчику, что свидетельствует об отсутствии каких либо убытков на стороне заказчика.

В отзыве на кассационную жалобу Управление просит оставить обжалуемые судебные акты без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

При рассмотрении спора судами установлено, что между Управлением (заказчик) и обществом «ДорСтройСервис» (подрядчик) в соответствии со статьей 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон № 44-ФЗ) заключены муниципальные контракты:

1) контракт от 29.05.2017 № 0153300000317000029-0227260-02 (в редакции дополнительного соглашения от 01.06.2017 к муниципальному контракту от 29.05.2017 № 0153300000317000029-0227260-01) на выполнение работ по ремонту улично-дорожной сети в границах города Бузулука.

Место выполнения работ: Оренбургская обл., г. Бузулук, ул. Мурманская (от ул. Минская до магистральной ул. Уральский тракт) (пункт 1.4 контракта).

Срок выполнения установлен пунктом 1.6 контракта: начало выполнения работ - с первого дня заключения муниципального контракта; окончание выполнения работ - до 15.07.2017.

Согласно пункту 2.1 контракта подрядчик обязуется выполнять работы по настоящему контракту в соответствии с оговоренными в нем условиями, а заказчик принять выполненные работы и оплатить выполненные работы.

В силу пункта 3.1 контракта после завершения выполнения работ, предусмотренных контрактом, подрядчик письменно уведомляет заказчика о факте завершения работ.

Цена настоящего контракта составляет 4 229 035 руб. 83 коп. Цена настоящего контракта определена в соответствии с суммой бюджетных средств, предусмотренных в местном бюджете на 2017 и 2018 гг. Цена контракта включает в себя стоимость работ, материалов и их доставку, стоимость сопутствующих (в том числе подготовительных) работ, необходимых для выполнения работ, указанных в сметной документации, сумму всех налогов, сборов, других обязательных платежей, компенсацию иных издержек подрядчика и т.д. и является конечной. Подрядчик выполняет работы по настоящему контракту на сумму, не превышающую цену настоящего контракта (пункт 4.1 контракта в редакции дополнительного соглашения от 25.08.2017).

Разделом 5 контракта предусмотрена ответственность сторон за ненадлежащее исполнение своих обязанностей по контракту.

В случае просрочки исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет подрядчику требование об уплате пеней (штрафов) (пункт 5.3 контракта).

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (исполнителем, подрядчиком) обязательства, предусмотренного контрактом, и устанавливается в размере не менее одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и определяется по формуле П = (Ц - В) x С (где Ц - цена контракта; В - стоимость фактически исполненного в установленный срок поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства по контракту, определяемая на основании документа о приемке товаров, результатов выполнения работ, оказания услуг, в том числе отдельных этапов исполнения контрактов; С - размер ставки).

Размер ставки определяется по формуле С= СЦБ x Д П (где СЦБ - размер ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату уплаты пени, определяемый с учетом коэффициента К; ДП - количество дней просрочки).

Коэффициент К определяется по формуле К = ДП / ДК x 100% (где ДП - количество дней просрочки; ДК - срок исполнения обязательства по контракту (количество дней).

При К, равном 0 - 50 процентам, размер ставки определяется за каждый день просрочки и принимается равным 0,01 ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату уплаты пени.

При К, равном 50 - 100 процентам, размер ставки определяется за каждый день просрочки и принимается равным 0,02 ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату уплаты пени.

При К, равном 100 процентам и более, размер ставки определяется за каждый день просрочки и принимается равным 0,03 ставки рефинансирования, установленной Центральным банком Российской Федерации на дату уплаты пени.

Уплата пеней (штрафа) не освобождает стороны от исполнения своих обязательств по настоящему контракту. Пени уплачиваются виновной стороной на основании письменной претензии (пункт 5.5 контракта).

2) контракт от 29.05.2017 № 0153300000317000028-0227260-02 (в редакции дополнительного соглашения от 01.06.2017 к муниципальному контракту от 29.05.2017 № 0153300000317000028-0227260-01) на выполнение работ по ремонту улично - дорожной сети в границах города Бузулука.

Место выполнения работ: Оренбургская обл., г. Бузулук, ул. Советская, Чкалова, Тоцкая (от ул. Советская, д. 35 до ул. Бузулукская) (пункт 1.4 контракта).

Срок выполнения установлен пунктом 1.6. контракта: начало выполнения работ - с первого дня заключения муниципального контракта; окончание выполнения работ - до 15.07.2017.

Согласно пункту 2.1 контракта подрядчик обязуется выполнять работы по настоящему контракту в соответствии с оговоренными в нем условиями, а заказчик принять выполненные работы и оплатить выполненные работы.

В силу пункта 3.1 контракта после завершения выполнения работ, предусмотренных контрактом, подрядчик письменно уведомляет заказчика о факте завершения работ.

Цена настоящего контракта составляет 5 879 525 руб. 14 коп. Цена настоящего контракта определена в соответствии с суммой бюджетных средств, предусмотренных в местном бюджете на 2017 и 2018 гг. Цена контракта включает в себя стоимость работ, материалов и их доставку, стоимость сопутствующих (в том числе подготовительных) работ, необходимых для выполнения работ, указанных в сметной документации, сумму всех налогов, сборов, других обязательных платежей, компенсацию иных издержек подрядчика и т.д. и является конечной. Подрядчик выполняет работы по настоящему контракту на сумму, не превышающую цену настоящего контракта (пункт 4.1 контракта в редакции дополнительного соглашения от 25.08.2017).

Разделом 5 контракта предусмотрена ответственность сторон за ненадлежащее исполнение обязанностей по контракту. В силу пунктов 5.3, 5.5 контракта основания, порядок начисления пеней, а также условия уплаты аналогичны изложенным ранее.

3) контракт от 29.05.2017 № 0153300000317000027-0227260-02 (в редакции дополнительного соглашения от 01.06.2017 к муниципальному контракту от 29.05.2017 № 0153300000317000027-0227260-01) на выполнение работ по ремонту улично-дорожной сети в границах города Бузулука.

Место выполнения работ: Оренбургская обл., г. Бузулук, ул. Медногорская (от магистральной улицы Уральский тракт до улицы Бузулукская) (пункт 1.4 контракта).

Срок выполнения установлен пунктом 1.6. контракта: начало выполнения работ - с первого дня заключения муниципального контракта; окончание выполнения работ - до 15.07.2017.

Согласно пункту 2.1 контракта подрядчик обязуется выполнять работы по настоящему контракту в соответствии с оговоренными в нем условиями, а заказчик принять выполненные работы и оплатить выполненные работы.

В силу пункта 3.1 контракта после завершения выполнения работ, предусмотренных контрактом, подрядчик письменно уведомляет заказчика о факте завершения работ.

Цена настоящего контракта составляет 3 098 282 руб. 80 коп. Цена настоящего контракта определена в соответствии с суммой бюджетных средств, предусмотренных в местном бюджете на 2017 и 2018 гг. Цена контракта включает в себя стоимость работ, материалов и их доставку, стоимость сопутствующих (в том числе подготовительных) работ, необходимых для выполнения работ, указанных в сметной документации, сумму всех налогов, сборов, других обязательных платежей, компенсацию иных издержек подрядчика и т.д. и является конечной. Подрядчик выполняет работы по настоящему контракту на сумму, не превышающую цену настоящего контракта (пункт 4.1 контракта в редакции дополнительного соглашения от 23.08.2017).

На основании раздела 5 контракта определена ответственность сторон за ненадлежащее исполнение обязанностей по контракту в порядке и на условиях, соответствующих вышеназванным контрактам.

4) контракт от 27.06.2017 № 0153300000317000056-0227260-01 на выполнение работ по ремонту улично-дорожной сети в границах города Бузулука.

Место выполнения работ: Оренбургская обл., г. Бузулук, ул. Бузулукская (от ул. Тоцкая до ул. Сорочинская) (пункт 1.4 контракта).

Срок выполнения установлен пунктом 1.6. контракта, в течение 30 дней с первого дня заключения муниципального контракта.

Согласно пункту 2.1 контракта подрядчик обязуется выполнять работы по настоящему контракту в соответствии с оговоренными в нем условиями, а заказчик принять выполненные работы и оплатить выполненные работы.

В силу пункта 3.1 контракта после завершения выполнения работ, предусмотренных контрактом, подрядчик письменно уведомляет заказчика о факте завершения работ.

Цена настоящего контракта составляет 423 125 руб. 99 коп. Цена настоящего контракта определена в соответствии с суммой бюджетных средств, предусмотренных в местном бюджете на 2017 г. Цена контракта включает в себя стоимость работ, необходимых для выполнения работ, указанных в сметной документации, сумму всех налогов, сборов, других обязательных платежей, компенсацию иных издержек подрядчика и т.д. и является конечной. Подрядчик выполняет работы по настоящему контракту на сумму, не превышающую цену настоящего контракта (пункт 4.1 контракта в редакции дополнительного соглашения от 25.08.2017).

В соответствии с разделом 5 контракта установлена аналогичная ответственность сторон за ненадлежащее исполнение обязанностей по контракту.

5) контракт от 27.06.2017 № 0153300000317000057-0227260-01 на выполнение работ по ремонту автомобильных дорог с добавлением новых материалов.

Место выполнения работ: Оренбургская обл., г. Бузулук, ул. Ветеринарная (от жилого дома № 23 до жилого дома № 27) (пункт 1.4 контракта).

Срок выполнения установлен пунктом 1.6. контракта, в течение 30 дней с первого дня заключения муниципального контракта.

Согласно пункту 2.1 контракта подрядчик обязуется выполнять работы по настоящему контракту в соответствии с оговоренными в нем условиями, а заказчик принять выполненные работы и оплатить выполненные работы.

В силу пункта 3.1 контракта после завершения выполнения работ, предусмотренных контрактом, подрядчик письменно уведомляет заказчика о факте завершения работ.

Цена настоящего контракта составляет 115 751 руб. 33 коп. Цена настоящего контракта определена в соответствии с суммой бюджетных средств, предусмотренных в местном бюджете на 2017. Цена контракта включает в себя стоимость работ, необходимых для выполнения работ, указанных в сметной документации, сумму всех налогов, сборов, других обязательных платежей, компенсацию иных издержек подрядчика и т.д. и является конечной. Подрядчик выполняет работы по настоящему контракту на сумму, не превышающую цену настоящего контракта (пункт 4.1 контракта в редакции дополнительного соглашения от 25.08.2017).

На основании раздела 5 контракта также предусмотрена ответственность сторон за ненадлежащее исполнение своих обязанностей по контракту.

Общество «ДорСтройСервис» работы выполнило, что подтверждается представленными в материалы дела универсальными передаточными документами от 25.08.2017 № 58, 67, 68, 69, от 23.08.2017 № 64.

Поскольку работы указанные в муниципальных контрактах подрядчиком выполнены с нарушением сроков, указанных в пунктах 1.6 контрактов заказчик в порядке разделов 5 контрактов начислил пени за ненадлежащее исполнение обязательств и направил письменные уведомления (претензии) подрядчику.

Указанные претензии оставлены обществом «ДорСтройСервис» без удовлетворения, что послужило основанием для обращения в суд с настоящим исковым заявлением.

Удовлетворяя исковые требования, суды первой и апелляционной инстанций обоснованно исходили из следующего.

В соответствии со статьей 763 ГК РФ Федерации подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (пункт 2).

Согласно статье 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы (пункт 2).

Исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, в том числе муниципальные контракты, заключенные между сторонами, в пункте 1.6 которых сторонами согласованы сроки выполнения работ, универсальные передаточные документы от 25.08.2017 № 58, 67, 68, 69, от 23.08.2017 № 64, суды первой и апелляционной инстанций пришли к обоснованному выводу о наличии на стороне общества «ДорСтройСервис» просрочки исполнения обязательств по своевременному выполнению работ.

Возражая относительно удовлетворения исковых требований, ответчик указывал на отсутствие вины подрядчика в просрочке выполнения работ со ссылкой на действия обстоятельств непреодолимой силы (погодных условий). В обоснование довода о невозможности выполнения работ в связи с неблагоприятными погодными условиями общество «ДорСтройСервис» представило сведения метеорологической станции Бузулук Приволжского территориального отделения по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды за май - август 2017 года, из которых следует, что в период с 29.05.2017 по 12.08.2017 наблюдались дни с выпадением осадков (дождей).

Отклоняя приведенные доводы ответчика, суды правомерно исходили из следующего.

В силу пункта 1 статьи 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении: непригодности или недоброкачественности предоставленной заказчиком технической документации; возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы; иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Таким образом, именно на подрядчике лежит первичная обязанность совершения необходимых действий и принятия разумных мер по исполнению обязательства.

По смыслу статьи 716 ГК РФ, в случае возникновения обстоятельств, находящихся вне контроля подрядчика и препятствующих исполнению им обязательства, он освобождается от ответственности, если у него отсутствует возможность принять разумные меры для устранения таких обстоятельств. Однако при этом подрядчик должен незамедлительно сообщить заказчику о наличии таких обстоятельств после того, как ему стало о них известно.

Судами установлено, что доказательств извещения заказчика о невозможности выполнения работ в предусмотренные контрактами сроки и приостановлении в связи с этим хода выполнения работ в порядке статьи 716 ГК РФ в материалах дела не имеется.

То обстоятельство, что общество «ДорСтройСервис» передало Управлению указанные выше сведения 17.07.2017 не свидетельствует о совершении ответчиком действий в порядке статьи 716 ГК РФ, поскольку данная информация передана по истечении срока выполнения работ по контрактам № 0153300000317000029-0227260-02, № 0153300000317000028-0227260-02, № 0153300000317000027-0227260-02 от 29.05.2017, не содержит уведомления заказчика о невозможности выполнения работ в связи с наличием указанных выше обстоятельств, а также о приостановлении работ. Доказательств извещения заказчика в порядке пунктов 7.2 контрактов в материалы дела не представлено.

При этом в силу пункта 2 статьи 716 ГК РФ подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

Кроме того, из материалов дела следует, что в обоснование рассматриваемого довода общество «ДорСтройСервис» ссылалось на положения СНиП 3.06.03-85 «Автомобильные дороги», согласно пункту 6.22 которого основания и покрытия из грунтов, укрепленных органическими вяжущими материалами, разрешается устраивать в сухую погоду при температуре воздуха не ниже 10 °C. Смешение грунтов с битумной эмульсией допускается при температуре воздуха не ниже 5 °C.

Как установлено судами, пунктом 10.16. СНиП 3.06.03-85 предусмотрено, что покрытия и основания из асфальтобетонных смесей необходимо устраивать в сухую погоду. Укладку горячих и холодных смесей следует производить весной и летом при температуре окружающего воздуха не ниже 5 градусов, осенью - не ниже 10°С; теплых смесей - при температуре не ниже минус 10°С.

Согласно техническим заданиям к контрактам предусмотрены также иные работы: планировка, снятие деформированных покрытий, перевозка грузов, разработка грунта. 

Вместе с тем судами выявлено, что ответчик не обосновал, каким образом выпадение осадков препятствовало выполнению данных видов работ, не представил соответствующих доказательств.

При этом согласно представленным в материалы дела общим журналам работ в дни выпадения осадков работы на объекте выполнялись, в том числе: 28.06.2017, 01.07.2017, 06.07.2017, 21.07.2017. В деле отсутствуют доказательства того, что осадки соответствуют критериям обстоятельств непреодолимой силы по смыслу пункта 7.1 контракта, о наличии таких обстоятельств ответчик извещал истца в порядке, установленном пунктом 7.2 контракта.

Довод общества «ДорСтройСервис» о подтверждении более раннего выполнения им работ иными документами (отметками в общих журналах работ, актами скрытых работ и т.д.), также правомерно отклонен судами с учетом следующего.

Порядок приемки работ установлен разделами 3 контрактов, из которых усматривается согласование сторонами предъявления работ к приемке (в том числе, предоставление заказчику документации, актов), проверку результата работ заказчиком, приемку результата. Представленные в материалы дела универсальные передаточные документы от 23.08.2017, 25.08.2017 подписаны сторонами без замечаний, в том числе относительно дат фактической приемки работ. В деле отсутствуют доказательства наличия претензий подрядчика в адрес заказчика о неисполнении последним своих обязательств по контрактам или иных причин, вследствие которых невозможно своевременная приемка работ, либо уклонения заказчика от приемки.

При таких обстоятельствах, как верно отмечено судами, наличие общих журналов работ с последними отметками ранее дат приемки, а также актов скрытых работ не подтверждает своевременности выполнения и сдачи истцу ответчиком спорных работ в какой-либо части. Документы, подтверждающие предъявление работ к приемке в порядке разделов 3 контрактов, ответчиком в нарушение статьи 65 АПК РФ не представлены.

Согласно статьей 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (статья 310 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 329 ГрГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Пунктом 1 статьи 330 ГК РФ предусмотрено, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

На основании статьи 331 ГК РФ соглашение о неустойке (штрафе) должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

Согласно части 4 статьи 34 Федерального закона № 44-ФЗ в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

В соответствии с частью 6 статьи 34 Федерального закона № 44-ФЗ в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Согласно части 7 статьи 34 Федерального закона № 44-ФЗ пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере, определенном в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, но не менее чем одна трехсотая действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Как верно указано судами, Порядок расчета пеней при просрочке исполнения обязательств поставщиком устанавливался в рассматриваемый период Правилами определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 № 1063 (далее - Правила № 1063).

Из материалов дела усматривается, что условиями пунктов 5.3 контрактов пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения застройщиком обязательства, предусмотренного контрактом, и устанавливается в размере не менее одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных застройщиком, и определяется по формуле.

На основании изложенного, приняв во внимание факт ненадлежащего исполнения обществом «ДорСтройСервис»  обязательств по своевременному выполнению работ, проверив представленный Управлением расчет неустойки и признав его неверным в части периода начисления неустойки, произведя самостоятельный перерасчет неустойки, учитывая, что по расчету судов размер неустойки  составил большую сумму чем заявлено Управлением, суды, руководствуясь статьей 49 АПК РФ, правомерно удовлетворили исковые требования о взыскании неустойки в сумме 319 183 руб. 89 коп., не установив оснований для применения статьи 333 ГК РФ.

Доводы заявителя кассационной жалобы о неправильном расчете неустойки подлежат отклонению как направленные на переоценку доказательств и установленных обстоятельств дела, что в силу положений статьи 286 АПК РФ не отнесено к полномочиям суда кассационной инстанции.

Ссылки общества  «ДорСтройСервис» на отказ судов в применении норм статей 333 ГК РФ судом кассационной инстанции отклоняется в связи со следующим.

Суды первой и апелляционной инстанций, рассмотрев ходатайство ответчика о применении положений статьи 333ГК РФ, при его разрешении исходили из того, что факт нарушения ответчиком выполнения работ  подтвержден материалами дела, с его стороны надлежащих доказательств, свидетельствующих  о несоразмерности взыскиваемой неустойки, не представлено. Оснований для снижения на основании названной нормы судами не установлено.

Пределы рассмотрения дела в суде кассационной инстанции ограничены проверкой правильности применения судами норм материального и процессуального права, а также соответствия выводов о применении нормы права установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам (части 1, 3 статьи 286 АПК РФ).

Согласно разъяснениям, содержащимся в третьем абзаце пункта 72 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств», основаниями для отмены в кассационном порядке судебного акта в части, касающейся уменьшения неустойки по правилам статьи ГК РФ, могут являться нарушение или неправильное применение норм материального права, к которым, в частности, относятся нарушение требований пункта 6 статьи 395 ГК РФ, когда сумма неустойки за просрочку исполнения денежного обязательства снижена ниже предела, установленного пунктом 1 статьи 395 ГК РФ, или уменьшение неустойки в отсутствие заявления в случаях, установленных в пункте 1 статьи 333 ГК РФ (статья 387 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, пункт 2 части 1 статьи 287 АПК РФ).

Таким образом, суд кассационной инстанции не наделен полномочиями устанавливать фактические обстоятельства дела, в том числе обстоятельства, касающиеся наличия или отсутствия критериев для применения норм статьи 333 ГК РФ.

Иные доводы заявителя, изложенные в кассационной жалобе, по существу, направлены на переоценку доказательств и сделанных на их основании выводов судов, что не относится к полномочиям суда кассационной инстанции (части 1, 3 статьи 286 АПК РФ).

При рассмотрении спора имеющиеся в материалах дела доказательства исследованы судами по правилам, предусмотренным статьями 67, 68 АПК РФ, им дана надлежащая правовая оценка согласно статье 71 АПК РФ.

Суд кассационной инстанции не вправе переоценивать доказательства и устанавливать иные обстоятельства, отличающиеся от установленных судами нижестоящих инстанций, в нарушение своей компетенции, предусмотренной статьями 286, 287 АПК РФ, как указано в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.03.2013 № 13031/12, а также в определениях Верховного Суда Российской Федерации от 12.07.2016 № 308-ЭС16-4570, от 16.02.2017 № 307-ЭС16-8149.

Нарушений норм материального или процессуального права, влекущих отмену решения суда первой инстанции и постановления суда апелляционной инстанции (статья 288 АПК РФ), судом кассационной инстанции не установлено.

С учетом изложенного обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения, кассационная жалоба – без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 286, 287, 289 АПК РФ, суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение  Арбитражного суда Оренбургской области от 04.02.2019 по делу                          № А47-11163/2018 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2019 по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ДорСтройСервис» – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

 

Председательствующий						С.Э. Рябова 

Судьи						Н.Г. Беляева 

                                             					 И.А. Татаринова