АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-8294/2021

14 октября 2021 года

город Омск

Резолютивная часть решения оглашена в судебном заседании 07 октября 2021 года.

Полный текст решения изготовлен 14 октября 2021 года.

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Колмогоровой А.Е., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании заявление индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 305550101200132) к администрации Советского административного округа г. Омска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании незаконными подпунктов 1, 2 пункта 1 распоряжения от 14.04.2021 № 304 «О выносе самовольно размещенного движимого имущества»,

в заседании суда приняли участие представители:

от заявителя  – ФИО3 по доверенности от 29.4.2021, личность удостоверена паспортом РФ, допущена;

от заинтересованного лица – ФИО4 по доверенности от 09.09.2021, личность удостоверена служебным удостоверением, допущена,

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее -                               ИП ФИО2, предприниматель, заявитель) обратился в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Администрации Советского административного округа города Омска (далее - Администрация, заинтересованное лицо) о признании незаконным распоряжения от 14.04.2021 № 304 «О выносе самовольно размещенного движимого имущества» в части подпунктов 1, 2 пункта 1 об определении самовольно размещенного движимого имущества нестационарного торгового объекта (далее - НТО) площадью 120 кв.м, установленного в                  31 м западнее относительно здания, имеющего почтовый адрес: 

<

...>, - и НТО площадью 66 кв.м, установленного в 31 м западнее относительно здания, имеющего почтовый адрес: 

<

...>.

Определением от 17.05.2021 заявление принято к производству, дело назначено к рассмотрению в предварительном судебном заседании на 20.07.2021.

15.07.2021 в материалы дела посредством сервиса подачи документов в электронном виде «Мой Арбитр» от заинтересованного лица поступил отзыв на заявление, в котором Администрация просила суд отказать в удовлетворении требований предпринимателя.

Определением арбитражного суда от 20.07.2021 дело признано подготовленным, назначено к рассмотрению в судебном заседании на 01.09.2021, ИП ФИО2 предложено представить письменные возражения на доводы заинтересованного лица.

В судебном заседании, состоявшемся 01.09.2021, представитель заявителя представил дополнительные доводы к заявлению, в связи с чем протокольным определением судебное разбирательство отложено на 07.10.2021.

В судебном заседании, состоявшемся 07.10.2021, представитель предпринимателя заявленные требования поддержал.

Представитель Администрации просил отказать в удовлетворении заявления.

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителей сторон, суд установил следующие обстоятельства.

Предприниматель является собственником НТО - «Торгово-остановочный комплекс» (экспресс-кафе и павильон): площадью 120 кв.м, установленный в 31 м западнее относительно здания, имеющего почтовый адрес: 

<

...>, - и площадью 66 кв.м, установленный в 31 м западнее относительно здания, имеющего почтовый адрес: 

<

...>.

01.02.2016 между Администрацией и ИП ФИО2 заключены договоры   на размещение указанных НТО № 226-С, 227-С (далее – договоры № 226-С, 227-С).

Пунктом 3.2.10 названных договоров предусмотрена обязанность владельца НТО по истечении срока действия договоров, а также в случае их досрочного расторжения освободить место, привезти его в состояние, пригодное для дальнейшей эксплуатации и передать в течение трех рабочих дней Уполномоченному органу (Администрация) по акту приема-передачи.

В связи с тем, что договоры № 226-С, 227-С были заключены сроком на 5 лет                   (пункты 1.1 договоров), 28.10.2020 в соответствии с пунктом 48.3 Порядка размещения НТО на территории города Омск, утвержденного Постановлением Администрации города Омска от 23.12.2014 № 1812-п «О размещении нестационарных торговых объектов на территории города Омска» (далее – Порядок № 1812-п), заявителю были направлены уведомления о прекращении договоров на размещение НТО, получение которых подтверждается уведомлением о вручении.

14.04.2021 Администрацией издано распоряжение № 304 «О выносе самовольно размещенного движимого имущества» (далее - Распоряжение), согласно подпунктам 1, 2 пункта 1 которого, вышеуказанные НТО определены как самовольно размещенное движимое имущество.

В пункте 3 Распоряжения указано: «Осуществить принудительный вынос и (или) демонтаж самовольно размещенных объектов в срок с 23 апреля 2021 года по 07 июня 2021 года».

Предприниматель, полагая, что Распоряжение является незаконным и нарушает права и законные интересы ИП ФИО2 в области предпринимательской деятельности, обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением, указав в обоснование следующее.

06.02.2004 между Департаментом недвижимости Администрации г. Омска и                                 ИП ФИО2  были заключены договоры: № Д-С-21-4615 аренды земельного участка с кадастровым номером 55:36:050207:0086, общей площадью 80 кв.м, расположенный по адресу: 

<

...> - с местоположением в 47 м западнее относительно                  5-этажного здания, имеющего почтовый адрес: ФИО5, 

<

...> (договор); № Д-С-21-4614 аренды земельного участка с кадастровым номером 55:36:050207:0087, общей площадью 60 кв.м, расположенный по адресу: 

<

...> - с местоположением в 40 м западнее относительно 5-этажного здания, имеющего почтовый адрес: ФИО5, 

<

...>.

На указанных земельных участках расположены спорные НТО.

Актом приемки-сдачи от 25.03.2004 «Торгово-остановочный комплекс (экспресс-кафе, павильон) принят в эксплуатацию.

В сентябре 2015 департамент имущественных отношений Администрации города Омска направил извещения об отказе от договоров аренды земельных участков и порекомендовал обратиться в Администрацию для заключения договора на размещения НТО без проведения аукциона по продаже права на заключение договора на размещение НТО, в связи с чем с заинтересованным лицом были заключены договоры № 226-С, 227-С.

Заинтересованное лицо, возражая против заявленных требований, указало, что срок договоров № 226-С, 227-С истек, а Распоряжение издано Порядка № 1812-п и Постановления Администрации города Омска от 30.01.2014 № 95-п «Об утверждении Положения о порядке выноса движимого имущества в городе Омске».

Исследовав и оценив обстоятельства дела и имеющиеся доказательства, суд находит требования заявителя не подлежащими удовлетворению, исходя из следующего. 

Право на обращение в суд принадлежит лицам в случае нарушения либо оспаривания их прав и законных интересов (часть 1 статьи 4 АПК РФ). 

Согласно пункту 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее –                  ГК РФ), граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. 

Из пункта 1 статьи 2 ГК РФ следует, что предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнение работ или оказание услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Лицо, являясь хозяйствующим субъектом и действуя в рамках предпринимательской деятельности, должно проявлять достаточную осмотрительность в делах и разумность при заключении сделок.

Все риски, связанные с ведением предпринимательской деятельности, включая риски от принятия неверных решений и совершения неправильных действий, несет само юридическое лицо.

Лицо, права которого нарушены, вправе применять способы защиты нарушенных прав, предусмотренные законом, в том числе, указанные в статье 12 ГК РФ. 

В соответствии со статьей 29 Земельного кодекса Российской Федерации (далее -                    ЗК РФ) предоставление гражданам и юридическим лицам земельных участков из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании решения исполнительных органов государственной власти или органов местного самоуправления, обладающих правом предоставления соответствующих земельных участков в пределах их компетенции.

Из пункта 6 статьи 2 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее – Закон № 381-ФЗ) следует, что НТО является торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от присоединения или неприсоединения к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение.

Пунктом 1 статьи 39.36 ЗК РФ установлено, что размещение НТО на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании схемы размещения НТО (далее - схема размещения) в соответствии с Законом № 381-ФЗ.

Отношения, возникающие между органами государственной власти, органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами в связи с организацией и осуществлением торговой деятельности, а также отношения, возникающие между хозяйствующими субъектами при осуществлении ими торговой деятельности, регулируются                                 Законом № 381-ФЗ, а также Правилами включения нестационарных торговых объектов, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях и сооружениях, находящихся в государственной собственности, в схему размещения нестационарных торговых объектов, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.09.2010                       № 772.

Особенности размещения НТО установлены статьей 10 Закона № 381-ФЗ, в соответствии с которой размещение НТО на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения НТО с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов. Схема размещения НТО разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Порядок разработки и утверждения органами местного самоуправления Омской области схем размещения НТО утвержден приказом Министерства экономики Омской области от 23.08.2010 № 28 «О Порядке разработки и утверждения органами местного самоуправления Омской области схем размещения нестационарных торговых объектов».

Постановлением администрации города Омска от 04.08.2014 № 1041-п «Об утверждении схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска» утверждена схема размещения объектов - указаны адресные ориентиры и площадь НТО.

Порядок размещения НТО на территории города Омска утвержден Постановлением Администрации города Омска от 23.12.2014 № 1812-п «О размещении нестационарных торговых объектов на территории города Омска» (далее - Порядок № 1812-п).

Порядок № 1812-п определяет процедуру размещения НТО на территории города Омска без формирования земельных участков, процедуру взаимодействия структурных подразделений Администрации города Омска при разработке схемы размещения НТО на территории города Омска, порядок внесения в нее изменений, в том числе требования к составу, последовательности разработки, согласования и утверждения указанной схемы размещения (пункт 2).

Согласно пункту 3 Порядка № 1812-п, размещение НТО на территории города Омска, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности (в федеральной собственности или в собственности Омской области) и муниципальной собственности города Омска, а также на земельных участках, расположенных на территории города Омска, государственная собственность на которые не разграничена, производится в соответствии с утвержденной Администрацией города Омска схемой размещения НТО на территории города Омска.

Из пункта 11 Порядка № 1812 следует, что НТО, не демонтированный владельцем НТО по истечении срока размещения НТО на территории города Омска или в случае расторжения договора на размещение НТО по основаниям, предусмотренным законодательством, является незаконно размещенным.

Согласно подпункту 3 пункта 45 Порядка № 1812-п, с окончанием срока размещения НТО, установленного договором на размещение НТО, прекращается действие договора на размещение НТО.

В соответствии с подпунктами 4, 5 пункта 50 Постановления Администрации города Омска от 23.12.2014 № 1812-п «О размещении нестационарных торговых объектов на территории города Омска» при осуществлении контроля за соблюдением настоящего Порядка уполномоченный органвыявляет факты незаконного размещения, самовольной установки НТО, осуществляет вынос незаконно размещенных и самовольноустановленных НТО в соответствии с положением о порядке выноса движимого имущества в городе Омске.

Администрация округа в соответствии с подпунктами 3.5, 3.6 пункта 19 Положения об администрации Советского административного округа города Омска, утвержденного Решением Омского городского Совета от 29.06.2011 № 422, является уполномоченным структурным подразделением Администрации города Омска на размещение НТО в соответствии со схемой размещения, а также осуществляет контроль за соблюдением порядка размещения НТО на территории города Омска.

Полномочия по размещению НТО переданы Администрации в соответствии с Решением Омского городского Совета от 20.05.2015 № 342 «О внесении изменений в отдельные Решения Омского городского Совета».

Согласно пункту 4 Постановления Администрации города Омска от 30.01.2014 № 95-п «Об утверждении Положения о порядке выноса движимого имущества в городе Омске» (далее – Положение № 95-п), выявление самовольно размещенного движимого имущества осуществляют уполномоченные структурные подразделения Администрации города Омска - администрации административных округов города Омска. Каждый случай выявления самовольно размещенного движимого имущества оформляется актом. На основании акта администрации административных округов города Омска готовят распоряжение главы администрации административного округа города Омска с учетом опубликованных окружных планов выноса и (или) демонтажа движимою имущества.

В соответствии с пунктом 5 Положения № 95-п каждый случай выявления самовольно размещенного движимого имущества оформляется актом, в котором указываются:

- сведения о земельном участке либо сведения о месте размещения нестационарного торгового объекта в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов;

- дата, время составления акта;

- наименование структурного подразделения Администрации города Омска, подготовившего акт;

- фамилия, имя, отчество и должность лица (лиц), составившего (составивших) акт;

- место нахождения выявленного объекта;

- сведения о признаках нарушений, о лицах (если такие установлены), допустивших выявленные нарушения, статьи и пункты нормативного правового акта, требования которого нарушены;

- сведения об ознакомлении или об отказе в ознакомлении с актом лиц, присутствовавших при выявлении объекта, их подписи или отказ от подписи и другие сведения;

- сведения о наличии или отсутствии возможности перемещения движимого имущества без нарушения целостности конструкций.

Акт в течение трех рабочих дней с момента его составления направляется в правоохранительные органы для установления лица, самовольно разместившего движимое имущество, и для решения вопроса о привлечении указанного лица к административной ответственности.

На основании составленных актов администрации административных округов города Омска готовят планы выноса и (или) демонтажа движимого имущества на территории соответствующих административных округов города Омска, которые размещаются в сети «Интернет» на официальном сайте Администрации города Омска (пункт 5.1                       Положения № 95-п).

Выносу и (или) демонтажу подлежит выявленное самовольно размещенное движимое имущество (пункт 6 Положения № 95-п).

Согласно пункту 8 Положения № 95-п, на основании акта администрации административных округов города Омска готовят распоряжение главы администрации административного округа города Омска с учетом размещенных в сети «Интернет» на официальном сайте Администрации города Омска окружных планов выноса и (или) демонтажа движимого имущества. В случае издания распоряжения в отношении НТО приложением к распоряжению является карта-схема.

В соответствии с Положением № 95-п в перечень самовольно размещенного движимого имущества, подлежащего выносу, утвержденный Распоряжением, включен спорные НТО.

Поскольку принадлежащий заявителю НТО определен самовольно размещенным объектом, постольку спорное Распоряжения является законным.

Кроме того, срок действия договоров № 226-С, 227-С истек 01.02.2021, соответственно, на момент принятия оспариваемого Распоряжения спорные НТО не были включены в схему, то есть НТО располагались на земельном участке без наличия на то правовых оснований.

Ссылка предпринимателя на заключение специалиста общества с ограниченной ответственностью «Региональная экспертная служба», из которого следует, что НТО имеют признаки капитальности, так как имеют прочную связь с землей и неразборный каркас, перемещение без несоразмерного ущерба назначению и без изменения основных характеристик невозможно, судом воспринимается критически в связи со следующим.

В пункте 13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 № 23 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе» разъяснено, что заключение эксперта по результатам проведения судебной экспертизы, назначенной при рассмотрении иного судебного дела, а равно заключение эксперта, полученное по результатам проведения внесудебной экспертизы, не могут признаваться экспертными заключениями по рассматриваемому делу.

Такое заключение может быть признано судом иным документом, допускаемым в качестве доказательства в соответствии со статьями 64, 89 АПК РФ.

Таким образом, заключение специалиста является одним из доказательств по делу и подлежит оценке судом.

Выводы эксперта о капитальности объектов противоречат иным доказательствам по делу, а именно: согласно представленному заявителем техническому паспорту торгово-остановочного комплекса, расположенного по адресу: 

<

...>, -выдан на временное строение (сооружение).

Кроме того, представленное в материалы дела Распоряжение Мэра города Омска от 25.06.2003 № 1225-р содержит следующее предписание: предоставить для целей, не связанных со строительством, ИП ФИО2 земельный участок общего пользования площадью 140 кв.м, относящийся к категории земель поселений, расположенный                                          ул. Нефтезаводская в Советском административном округе, в аренду на три года для размещения торгово-остановочного комплекса.

В силу статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. 

Статьей 431 ГК РФ предусмотрено, что при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. 

Заключая договоры № 226-С, 227-С, предприниматель знал, что принимает место под размещение НТО, которые, согласно пункту 6 статьи 2 Закона № 381-ФЗ, представляют собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от присоединения или неприсоединения к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение.

В силу пункта 5 статьи 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются.

В соответствии с пунктами 3, 4 статьи 1 ГК РФ при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

Таким образом, в данных обстоятельствах заявленные требования удовлетворению не подлежат.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 15, 110, 121, 123, 156, 167-171, 176, 177, 180, 181, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

в удовлетворении требований индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 305550101200132) отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия и может быть обжаловано в этот же срок путем подачи апелляционной жалобы в Восьмой арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Омской области. 

Настоящий судебный акт на основании части 5 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи.

В соответствии со статьей 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия (вынесения).

По ходатайству лиц, участвующих в деле, заверенные надлежащим образом копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления в арбитражный суд соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручены уполномоченным представителям нарочно под расписку.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Судья                                                                                                А.Е. Колмогорова