ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-54171/2019

Дело № А40-270711/18

г. Москва

28 октября 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 21 октября 2019 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 28 октября 2019 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  С.А.Назаровой,

судей А.А.Комарова, Ю.Л.Головачевой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Л.И.Кикабидзе,

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу ООО КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "СОЮЗНЫЙ"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 01.08.2019

по делу № А40-270711/18, принятое судьей Е.А. Пахомовым

о признании обоснованным требования ООО "ЭДВАНС ЛИГАЛ КОНСАЛТ" к КОММЕРЧЕСКОМУ БАНКУ "СОЮЗНЫЙ" (ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ) и включении в третью очередь реестра требований должника в размере 18 744 971,13 руб.,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА "СОЮЗНЫЙ" (ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ),

при участии в судебном заседании:

от ООО КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "СОЮЗНЫЙ"-ФИО1 по дов.от 29.04.2019,

от ООО "ЭДВАНС ЛИГАЛ КОНСАЛТ"-           ФИО2 по дов.от 08.04.2019,

от ООО "ЭДВАНС ЛИГАЛ КОНСАЛТ"-ФИО3 (выписка ЕГРЮЛ)

Иные лица не явились, извещены. 

 

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 25.01.2019 года (резолютивная часть объявлена 10.01.2019 г.) удовлетворен иск Центрального Банка Российской Федерации о ликвидации кредитной организации КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "СОЮЗНЫЙ" (ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ), ликвидатором утверждена государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов».

Сообщение опубликовано в газете "Коммерсантъ" №9 от 19.01.2019.

12.04.2019 г. в суд поступили возражения ООО "ЭДВАНС ЛИГАЛ КОНСАЛТ" по результатам рассмотрения конкурсным управляющим должника требований о включении в реестр требований кредиторов должника в размере 18  744 971,13 руб.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 01.08.2019признаны обоснованными требования ООО "ЭДВАНС ЛИГАЛ КОНСАЛТ" к КОММЕРЧЕСКОГО БАНКА "СОЮЗНЫЙ" (ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ) и включены в третью очередь реестра требований должника в размере 18 744 971,13 руб.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, ООО КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "СОЮЗНЫЙ" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение и отказать в удовлетворении требований  кредитору, в  обоснование ссылаясь на неправильное применение норм материального права.

            Определением от 04.09.2019 года апелляционная жалоба принята к производству.

В судебном  заседании представитель  апеллянта  настаивал на удовлетворении жалобы.

Представители кредитора в судебном заседании возражали против  удовлетворения  жалобы, в материалы дела  представили отзыв и документы, которые  представлялись суду первой инстанции.

            Иные лица, участвующие в деле в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежаще.

   Руководствуясь ст. ст. 156, 266 и 268 АПК РФ, изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы,  суд апелляционной инстанции приходит к выводу  об отсутствии оснований для отмены  или изменения определения арбитражного суда, исходя из следующего.

Согласно статье  32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закона о банкротстве) и части 1  статьи  223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Судом  первой инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что ООО «Эдванс Лигал Консалт» направлено ликвидатору ООО КБ «СОЮЗНЫЙ» требование о включении в реестр требований кредиторов суммы в общем размере 18 744 971,13 рублей, на которое 05.04.2019 ООО «Эдванс Лигал Консалт» получило уведомление от ликвидатора № 67к/36139 от 22.03.2019 об отказе во включении в реестр требований кредиторов суммы задолженности в размере 18 744 971,13 рублей.

В качестве основания  для отказа  во включении в реестр, в уведомлении указано, что кредитором не представлено дополнительное соглашение № от 20.02.2018 к договору 3/17, акт (отчет) сдачи-приемки юридических и консультационных услуг от 11.02.2019, документы, подтверждающие получение ООО КБ СОЮЗНЫЙ» 187 449 711 руб. 36 коп. от государственного концерна «Туркменнефтегазстрой».

В соответствии со ст. 23.4 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 «О банках и банковской деятельности», ликвидация кредитной организации осуществляется в порядке и в соответствии с процедурами, которые предусмотрены параграфом 4.1 главы IX Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" для конкурсного производства, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Согласно ч. 5 ст. 189.85 Закона о банкротстве, возражения по результатам рассмотрения конкурсным управляющим требования кредитора могут быть заявлены в арбитражный суд кредитором не позднее чем в течение пятнадцати календарных дней со дня получения кредитором уведомления конкурсного управляющего о результатах рассмотрения этого требования. К указанным возражениям должны быть приложены уведомление о вручении конкурсному управляющему копии таких возражений или иные документы, подтверждающие направление конкурсному управляющему копии возражений и приложенных к возражениям документов».

Судом  первой инстанции установлено, что между ООО «Эдванс Лигал Консалт» и Коммерческим банком «СОЮЗНЫЙ (ООО) заключен Договор №3/17 от 19.04.2017 г. оказания юридических и консультационных услуг (юридической помощи) (далее - Договор).

20.02.2018 г. между ООО «Эдванс Лигал Консалт» и Коммерческим банком «СОЮЗНЫЙ (ООО) к договору заключено дополнительное соглашение № 3, в соответствии с п. 3  которого, по окончании процедуры банкротства (срока действия настоящего дополнительного соглашения и/или Договора), либо, если применимо, в иные сроки до формального окончания процедуры банкротства, при условии достижения оцениваемого в денежном выражении экономического результата, который будет расцениваться сторонами как наиболее отвечающий интересам клиента (получение денежной суммы или иного ликвидного актива), и при условии осуществления исполнителем своих обязательств, позволивших клиенту получить максимальный экономический результат. Клиент выплачивает исполнителю дополнительно вознаграждения в размере 10 (десяти) % от экономического результата, оцениваемого в денежном выражении, фактически полученного клиентом (денежной суммы или иного ликвидного актива).

В связи с принятием Определения Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 07.02.2019 г. по делу №А56-28632/2017 (Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.04.2019 оставлено без изменений) об обращении взыскания на денежные средства в размере 187 449 711 руб. 36 коп., поступившее от государственного концерна «Туркменнефтегазстрой» по контракту от 13.03.2014 №TNGG-B-13/01 в пользу Коммерческого банка «СОЮЗНЫЙ» (ООО) исполнителем выполнены условия, предусмотренные п. 3 дополнительного соглашения №3 от 20.02.2018 г. к Договору, для выплаты дополнительного вознаграждения в размере 10 (десяти) % от экономического результата, оцениваемого в денежном выражении, фактически полученного клиентом (денежной суммы или иного ликвидного актива), что составляет 18 744 971,13 рублей.

Как следует из уведомления, ликвидатор ООО КБ «Союзный» указывает, что кредитором не представлено дополнительное соглашение №3 от 20.02.2018 к договору.

Однако, дополнительное соглашение №3 от 20.02.2018 представлено наряду с иными документами, которые приложены к заявлению о включении в реестр требований кредиторов 28.02.2019. 

Кроме того, Дополнительное соглашение №3 от 20.02.2018 было направлено почтой 28.03.2019 в ответ на поступивший акт об отсутствии приложений от 28.02.2019 от ГК АСВ об отсутствии (данный акт был получен только 25.03.2019).

Также дополнительное соглашение №3 от 20.02.2018 представлено ликвидатору в рамках другого требования ООО «Эдванс Лигал Консалт», направленное в ГК АСВ 06.02.2019.

Данное требование от 06.02.2019 рассмотрено ликвидатором и частично удовлетворено, что подтверждается уведомлением от ликвидатора ООО КБ «СОЮЗНЫЙ» от 06.03.2019 № 67к/27995 со ссылками в тексте данного уведомления на пункты дополнительного соглашения № 3 от 20.02.2018.

Давая  оценку указанию ликвидатора ООО КБ «СОЮЗНЫЙ» в уведомлении от 22.03.2019 на то, что кредитором не представлен акт сдачи-приемки, подписанный Банком, суд  первой инстанции установил, что данный акт, подписанный со стороны кредитора, направлен ликвидатору ООО КБ «Союзный» вместе с требованием кредитора от 27.02.2019 и почтовым отправлением от 13.02.2019.

В соответствии с п. 3.4. Договора, в том случае если клиент удовлетворен качеством оказанных услуг, клиент обязан подписать и направить акт исполнителю в течение 5 рабочих дней с момента его получения. Если в течение 5 (пяти) рабочих дней клиент не направляет исполнителю подписанный акт или письменный мотивированный отказ от его подписания, такой акт считается принятым и подписанным клиентом, а услуги считаются оказанными надлежащим образом».

Судом первой инстанции установлено, что в нарушение п. 3.4 Договора №3/17 от 19.04.2017 г. данный акт не  подписан со стороны Банка и не направлен в адрес кредитора, и сделан  вывод о том, что услуги в рамках Дополнительного соглашения № 3 от 20.02.2018 к договору считаются оказанными надлежащим образом.

Ликвидатор ООО КБ «СОЮЗНЫЙ», отказывая  кредитору во включении  в реестр, также указал на то, что не представлены документы, подтверждающие получение Банком денежных средств от государственного концерна «Туркменнефтегазстрой» в размере 187 449 711 руб. 36 коп.

Однако, вступившим в законную силу определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 07.02.2019 г. по делу №А56-28632/2017 установлено, что на счет ЗАО «БалтРусЭнерго» № 40702840500001005447, открытый в ООО «КБ «Союзный», 12.09.2018 поступило 3 363715, 88 долларов США в счет исполнения ГК «Туркменнефтегазстрой» обязательств по контракту от 13.03.2014 № TNGG-B-13/01, что в рублях составило 235 374 000 руб. 47 коп.

Суд, первой инстанции, установив, что ООО «Эдванс Лигал Консалт» выполнило все условия, предусмотренные п. 3 дополнительного соглашения № 3 от 20.02.2018 г. к договору, пришел к правильному выводу  об обоснованности требований кредитора.

Довод  апеллянта  о том, что кредитором не представлены доказательства, подтверждающие возникновение права на получение дополнительного вознаграждения, апелляционным судом отклоняются, поскольку в качестве доказательств, подтверждающих объем работ, кредитор представил в материалы дела: распечатку деловой переписку между КБ «Союзный» и ООО «Эдване Лигал Консалт»; план мероприятий по защите интересов ООО КБ Союзный; проект заявления об обращении взыскания на заложенное имущество; протокол повторного собрания кредиторов ЗАО «Балтрусэнерго». В  рамках  второй  части  вознаграждения  в  размере   10%  от  экономического результата, исполнителем были оказаны следующие, в том числе, услуги: выработка стратегии действий по обращению взыскания на денежные средства, подбор практики, анализ законодательств и судебной практики в части обращения взыскания на предмет залога в рамках внешнего управления, привлечениеузкопрофильных специалистов, подготовка и редактирование договоров по открытию залоговых счетов и специальных банковских счетов, проведение более пяти рабочих совещаниях с руководством ООО КБ «Союзный», составление юридических заключений по вопросу обращения взыскания на предмет залога в рамках внешнего управления, совещание с и.о. внешнего управляющего должника, подготовка   заявления   об   обращении   взыскания   на   предмет   залога   (прав требований)  Банка,  поданного  в  рамках дела №А56-28632/2017  с  учетом  практики Верховного Суда РФ.

Довод  апеллянта о том, что судом  первой инстанции не исследован довод отказа ООО КБ «СОЮЗНЫЙ» до отзыва лицензии от услуг кредитора, апелляционным судом  отклоняется, поскольку соответствующих доказательств  в  материалы дела  Банком не представлено. 

Довод жалобы о неисполнении кредитором условий договора, предусмотренных п. 2.6. о предоставлении отчетов в Банк, опровергаются материалами дела.

При этом, апеллянтом не учитывается, что в соответствии с уведомлением от ликвидатора ООО КБ «СОЮЗНЫЙ» № 67к 127995 (л.д. 21) ликвидатором включена в реестр требований ООО КБ «СОЮЗНЫЙ» задолженность по договору за предоставленные услуги за период с 20.09.2018 по 24.10.2018 размере 288000 рублей.

В Определении Арбитражного суда города Москвы от 08.08.2019 по делу А40-270711/18 установлено, что за период с 20.09.2018 г. по 24.10.2018 г. ООО «Эдванс Лигал Консалт» выполнил в рамках Дополнительного соглашения №3 от 20.02.2018 г. к Договору юридические и консультационные услуги на общую сумму 202 000 рублей, что подтверждается актом (отчетом) сдачи-приемки юридических и консультационных услуг (юридической помощи) от 15.11.2018 г.

В рамках акта (отчета) сдачи-приемки юридических и консультационных услуг (юридической помощи) от 15.11.2018 г. ООО «Эдванс Лигал Консалт» одной из указанных услуг выступает «Подготовка заявления об обращении взыскания на предмет залога (прав требований) Банка, поданного в рамках дела А56-28632/2017».

Подписанный кредитором Акт сдачи-приемки юридических и консультационных услуг (юридической помощи) от 15.11.2018 г. направлен в адрес ликвидатора 16.11.2018, что подтверждается почтовой квитанцией №11943529027409 с описью вложения.

В связи с тем, что  акт не был подписан со стороны Банка и не направлен в адрес кредитора, оказанные услуги в рамках Дополнительного соглашения №3 от 20.02.2018 к Договору считаются оказанными надлежащим образом.

Кроме того, ликвидатором в реестр требований кредиторов ООО КБ «СОЮЗНЫЙ» включена задолженность за период с 20.09.2018 г. по 24.10.2018 г., что  свидетельствует о согласии с объемом и качеством оказанных услуг.

 Несостоятельным апелляционный суд  находит и довод жалобы о том, что судом первой инстанции не учтено, что дополнительное вознаграждение является «гонораром успеха», поскольку ООО КБ «СОЮЗНЫЙ» при заключении договора обязался выплатить дополнительное вознаграждение  при достижении цели, тем самым согласовал выплату вознаграждения в различных формах (в зависимости от фактически совершенных исполнителем действий или от результата действий исполнителя). 

При этом, доказательств заключения договора под влиянием обмана, угрозы, иного злоупотребления. 

При таких обстоятельствах, оснований для отмены или изменения определения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется. 

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены судебного акта в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено. 

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации 

 

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 01.08.2019по делу № А40-270711/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК "СОЮЗНЫЙ" – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

 

Председательствующий судья:                                                                    С.А.Назарова

Судьи:                                                                                                                          А.А.Комаров  

 

                                                                                                                       Ю.Л.Головачева