Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №  А40-33020/22-92-254

г. Москва

20 декабря 2022 года

Резолютивная часть решения суда объявлена 14 ноября 2022  года

Полный текст решения суда изготовлен 20 декабря 2022 года

Арбитражный суд в составе судьи Уточкина И.Н. 

При ведении протокола судебного заседания помощником судьи Савченковой К.С.

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению ООО «СМС Трафик» 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по г. Москве

о признании незаконным и отмене постановления от 09.02.2022 г. о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 077/04/14.3-1531/2022,

при участии:

от заявителя: ФИО1 дов. от 06.12.201, паспорт, диплом; 

от ответчика: ФИО2 дов. от 24.05.2022 №ЕС-40, удостоверение, диплом;

УСТАНОВИЛ:

ООО «СМС Трафик» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по г. Москве о признании незаконным и отмене постановления от 09.02.2022 г. о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 077/04/14.3-1531/2022.

Заявитель настаивал на удовлетворении заявленных требований.

Заинтересованное лицо против удовлетворения заявленных требований возражало.

При этом суд отмечает, что производство по настоящему делу было приостановлено до   вступления в законную силу судебного акта по делу № А40-272869/21-144-2105.

Решением от 04 июля 2022 года в удовлетворении требований АО «АЛЬФА-БАНК» о признании незаконными и отмене решения от 14.09.2021 по делу №077/05/018-7669/2021, предписания от 14.09.2021 и постановления от 28.02.2022 №077/04/14.3-1533/2022 отказано.

При принятии решения по настоящему делу суд учитывает позицию, изложенную в решении суда по делу № А40-272869/21-144-2105, поскольку оно имеет преюдициальное значение.

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения представителей сторон, оценив представленные доказательства, суд признал заявление не подлежащим удовлетворению ввиду нижеследующего.

Как следует из материалов дела, 2 марта 2021 года в 10 часов 52 минуты на абонентский номер +7-929-654-32-** от отправителя «Alfa-Вапк» было направлено SMS-сообщение следующего содержания: «Управляйте счетами и картами в мобильном приложении: http://alfa.link/vHKY».

Рассылка спорного SMS-сообщения, послужившего поводом к возбуждению данного административного дела, была осуществлена на основании Договора №220/13 от 10.07.2013 года (далее - Договор), заключенного между ООО «СМС Трафик» и АО «АЛЬФА-БАНК», в рамках которого Исполнитель оказывает Заказчику услуги доступа к Системе, обеспечивающей обработку и отправку Сообщений.

09.02.2021 года УФАС по г. Москве было вынесено постановление о назначении административного наказания ООО «СМС Трафик» по делу об административном правонарушении №077/04/14.3-1531/2022 в размере 300 000,00 (триста тысяч тысяч) рублей в связи с распространением 02.03.2021 года в 10:52 SMS-сообщения на абонентский номер +7-929-654-32-** без получения предварительного согласия абонента, что является нарушением требований части 1 статьи 18 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ «О рекламе» и образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3. КоАП РФ. Копия постановления получена ООО «СМС Трафик» 12 февраля 2022 года.

Не согласившись с вынесенным Постановлением, заявитель обратился с настоящим заявлением в суд.

Согласно ч. 3 ст. 30.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении, совершенном юридическим лицом или лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, обжалуется в арбитражный суд в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством.

В силу ч. 2 ст. 208 АПК РФ заявление может быть подано в арбитражный суд в течение десяти дней со дня получения копии оспариваемого решения, если иной срок не установлен федеральным законом.

Суд установил, что заявителем соблюден  срок, установленный ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ, ч. 2 ст. 208 АПК РФ на обращение в суд.

В соответствии с ч. 6 ст. 210 АПК РФ, при рассмотрении дел об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности, арбитражный суд, в судебном заседании, проверяет законность и обоснованность оспариваемого постановления, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое постановление, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также, иные обстоятельства, имеющие значение для дела. 

Согласно ч. 7 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходил из следующего.

 Как следует из фактических обстоятельств дела, Решением комиссии Московского УФАС России от 14.09.2021 по делу № 077/05/18-7669/2021, в действиях юридического лица - ООО «СМС Трафик» по факту   распространения   на   телефонный   номер   +7(929)654-32-**   рекламы посредством CMC-сообщения: «Управляйте счетами и картами в мобильном приложении: http://alfa.link/vHKY», поступившей 02.03.2021 в 10:52 от отправителя «Alfa-Bank», установлено нарушение части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

В соответствии с частью 1 статьи 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом, реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

В настоящем случае отсутствует выраженное согласие абонента на получение рекламы, в том числе от конкретного рекламораспространителя.

Рекламораспространителем рассматриваемой рекламы является ООО «СМС Трафик».

Ответственность за невыполнение требований, установленных частью 1 статьи 18 Закона о рекламе, предусмотрена частью 1 статьи. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

В соответствии с части 1 статьи 14.3 КоАП РФ, нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 6 ст. 14.3, ч. 4 ст. 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 КоАП РФ, — влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц – от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Согласно части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Таким образом, виновные действия ООО «СМС Трафик» выражены в распространении на телефонный номер +7(929)654-32-** рекламы посредством СМС-сообщения: «Управляйте счетами и картами в мобильном приложении: http://alfa.link/vHKY», поступившей 02.03.2021 в 10:52 от отправителя «Alfa-Bank», что нарушает часть 1 статьи 18 Закона о рекламе.

Обстоятельств,     свидетельствующих     о     невозможности     соблюдения ООО «СМС Трафик» требований законодательства, не установлено.

Вина юридического лица   ООО «СМС Трафик» в совершении административного правонарушения в соответствии с частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ установлена.

Место совершения административного правонарушения – г. Москва.

Время совершения административного правонарушения – 02.03.2021.

Каких-либо новых доводов, которым не была дана оценка в решении по делу №077/05/18-7669/2021 ООО «СМС Трафик» заявлено не было.

Согласно части 3 статьи 2.1 КоАП РФ назначение административного наказания юридическому лицу не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение виновное физическое лицо, равно как и привлечение к административной или уголовной ответственности физического лица не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение юридическое лицо.

Согласно части 3 статьи 3.4 КоАП РФ в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа может быть заменено являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, или юридическому лицу, а также их работникам на предупреждение в соответствии со статьей 4.1.1 настоящего Кодекса.

Согласно открытым данным Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства ООО «СМС Трафик» не относится к данной категории субъектов, в связи с чем оснований для замены наказания в виде административного штрафа на предупреждение не усматривается.

В соответствии с частью 3 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Согласно пункту 7 части 1 статьи 4.2 КоАП РФ обстоятельством, смягчающим административную ответственность, признается добровольное исполнение до вынесения постановления по делу об административном правонарушении лицом, совершившим административное правонарушение, предписания об устранении допущенного нарушения, выданного ему органом, осуществляющим государственный контроль (надзор) и муниципальный контроль.

Должностным лицом административного органа установлено, что предписание, выданное ООО «СМС Трафик» в рамках дела № 077/05/18-7669/2021, Обществом исполнено.

Таким образом, установлено обстоятельство, смягчающее административную ответственность ООО «СМС Трафик».

Согласно пункту 2 части 1 статьи 4.3 КоАП РФ обстоятельством, отягчающим административную ответственность является повторное совершение однородного административного  правонарушения, то  есть совершение административного правонарушения в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию в соответствии со ст. 4.6 КоАП РФ за совершение однородного административного правонарушения.

В соответствии со статьей 4.6 КоАП РФ, лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания до истечения одного года со дня окончания исполнения данного постановления.

Постановлением Тывинского УФАС России о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 017/04/14.3-50/2020 ООО «СМС Трафик» привлечено к административной ответственности в виде административного штрафа в размере 101 000 рублей в соответствии со статьей 14.3 КоАП РФ (дата вступления в законную силу — 28.04.2020).

Постановлением Тюменского УФАС России о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 072/04/14.3-112/2020 ООО «СМС Трафик» привлечено к административной ответственности в виде административного штрафа в размере 150 000 рублей в соответствии со статьей 14.3 КоАП РФ (дата вступления в законную силу — 29.06.2020).

Постановлением Свердловского УФАС России о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 066/04/14.3-2581/2020 ООО «СМС Трафик» привлечено к административной ответственности в виде административного штрафа в размере 150 000 рублей в соответствии со статьей 14.3 КоАП РФ (дата вступления в законную силу — 10.08.2020).

Постановлением Свердловского УФАС России о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 066/04/14.3-2675/2020 ООО «СМС Трафик» привлечено к административной ответственности в виде административного штрафа в размере 250 000 рублей в соответствии со статьей 14.3 КоАП РФ (дата вступления в законную силу — 12.11.2020).

Постановлением Свердловского УФАС России о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 066/04/14.3-3072/2020 ООО «СМС Трафик» привлечено к административной ответственности в виде административного штрафа в размере 200 000 рублей в соответствии со статьей 14.3 КоАП РФ (дата вступления в законную силу — 05.10.2020).

Постановлением Тюменского УФАС России о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 072/04/14.3-327/2020 ООО «СМС Трафик» привлечено к административной ответственности в виде административного штрафа в размере 200 000 рублей в соответствии со статьей 14.3 КоАП РФ (дата вступления в законную силу — 12.10.2020).

Постановлением Кемеровского УФАС России о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 042/04/14.3-1891/2020 ООО «СМС Трафик» привлечено к административной ответственности в виде административного штрафа в размере 100 000 рублей в соответствии со статьей 14.3 КоАП РФ (дата вступления в законную силу — 22.12.2020).

Постановлением Московского УФАС России о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 077/04/14.3-21913/2020 ООО «СМС Трафик» привлечено к административной ответственности в виде административного штрафа в размере 150 000 рублей в соответствии со статьей 14.3 КоАП РФ (фактическая дата исполнения — 10.02.2021).

Таким образом, установлены обстоятельства, отягчающие административную ответственность ООО «СМС Трафик».

Обстоятельств, свидетельствующих о возможности применения статьи 2.9 КоАП РФ, должностным лицом административного органа не выявлено.

Согласно части 1 статьи 3.1 КоАП РФ, целью назначения административного наказания является предупреждение совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами.

На основании изложенного, должностным лицом Московского УФАС России принято решение о применении к ООО «СМС Трафик» более строгой санкции, чем минимальный штраф, предусмотренный части 1 статьи 14.3 КоАП РФ, так как назначение ООО «СМС Трафик» штрафа в меньшем размере не позволит достичь целей, установленных КоАП РФ.

Таким образом, с учетом обстоятельств, смягчающих и отягчающих административную ответственность ООО «СМС Трафик», а также системного характера правонарушения, штраф, подлежащий взысканию, составляет 300 000,00 руб.

  В соответствии с ч. 3 ст. 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

Согласно ч. 4 ст. 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Таким образом, уплаченная заявителем госпошлина подлежит возврату из Федерального бюджета.

На основании ст. ст. 1.5, 2.1, 4.5, ч.1 ст. 14.3, 22.1, 23.5, 24.1, 24.5, 25.1, 25.4, 26.1-26.3, 28.2, 28.3, 29.5, 29.6, 29.10 КоАП РФ, руководствуясь ст. ст. 27, 29, 65, 71, 104, 163, 167-170, 207-211 АПК РФ

РЕШИЛ:

Отказать в удовлетворении заявления ООО «СМС Трафик»  к Управлению Федеральной антимонопольной службы по г. Москве об оспаривании постановления от 09.02.2022 г. о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении № 077/04/14.3-1531/2022.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней в Девятый арбитражный апелляционный суд. 

Судья:                                                                                                             Уточкин И.Н.