АРБИТРАЖНЫЙ СУД НОВОСИБИРСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

РЕШЕНИЕ

г. Новосибирск                                                                  Дело № А45-3441/2024

Резолютивная часть решения объявлена 23 октября 2024 года.

Решение в полном объеме изготовлено 6 ноября 2024 года.

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи  Нахимович Е.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Гончаровой Л.И., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «РАУ 104» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>), г. Новосибирск к 1) Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>), г. Новосибирск; 2) Государственному казенному учреждению Новосибирской области «Управление контрактной системы» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, г. Новосибирск, третьи лица: 1) Федеральная антимонопольная служба  России (ИНН 

<

***>); 2) акционерное общество «Сбербанк-АСТ» (ИНН 

<

***>); 3) Государственное казенное учреждение Новосибирской области «Территориальное управление автомобильных дорог Новосибирской области»  (ИНН 

<

***>); 4) общество с ограниченной ответственностью  «Инвест-Урал» (ИНН 

<

***>), о признании незаконным действия ГКУ НСО «УКСиС» по отклонению заявки на участие в электронном аукционе от 26.12.2023 №0851200000623009471, о признании незаконным решения от 25.01.2024 № 054/06/48-166/2024,

при участии представителей: 

заявителя: не явился, уведомлен;

заинтересованного лица: 1) ФИО1, доверенность от 22.10.2024, удостоверение, диплом;  2) ФИО2 доверенность № 1 от 09.01.2024, паспорт, диплом;

третьих лиц:  не явились, уведомлены,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «РАУ 104» обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области (далее - Новосибирское УФАС, УФАС по НСО), Государственному казенному учреждению Новосибирской области «Управление контрактной системы» (далее - ГКУ НСО «УКСиС») о признании незаконным действия ГКУ НСО «УКСиС» по отклонению заявки на участие в электронном аукционе от 26.12.2023 №0851200000623009471, о признании незаконным решения от 25.01.2024 № 054/06/48-166/2024.

К  участию в деле в качестве третьих  лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены Федеральная антимонопольная служба  России, акционерное общество «Сбербанк-АСТ», Государственное казенное учреждение Новосибирской области «Территориальное управление автомобильных дорог Новосибирской области» (далее - ГКУ НСО ТУАД), общество с ограниченной ответственностью  «Инвест-Урал».

В обоснование заявленных требований Общество ссылается следующее.

ООО «РАУ 104» привлечено к выполнению работ по государственному контракту, заключенному в соответствии с Законом о контрактной системе, а договор субподряда от 10.01.2020 подтверждает такое привлечение.

В спорном случае электронный аукцион объявлен на выполнение работ по содержанию именно тех кольцевых развязок на автомобильных дорогах Новосибирской области, на которых ООО «РАУ 104» выполняло работы в 2020, 2021 годах в рамках государственного контракта. При этом работа по содержанию кольцевых развязок подразумевает, фактически, не столько дорожные работы, сколько работы по благоустройству и озеленению.

Выполненные ООО «РАУ 104» работы в составе заявки договора субподряда соответствуют целям заключения контракта, на выполнение которых проводился спорный аукцион.

ГКУ НСО «УКСиС» считает отклонение комиссией уполномоченного учреждения ООО заявки участника «РАУ 104» и решение Новосибирского УФАС России от 25.01.2024 № 054/06/48-166/2024 законными и обоснованными. Ссылается на то, что договор от 10.01.2020 №08512000000619007791, заключенный между ООО «Инвест-Урал» и ООО «РАУ 104», является гражданско-правовым договор, заключенным в рамках гражданского законодательства, а не в соответствии с Законом № 44-ФЗ либо Законом № 223-ФЗ.

УФАС по НСО лицо представило копии материалов антимонопольного дела, отзыв на заявление, в котором указывает, что участник закупки ООО «РАУ 104» правомерно признан несоответствующим на основании п. 3 ч. 12 ст. 48 Закона о контрактной системе, поскольку не подтвердил свое соответствие дополнительным требованиям по позиции 18 раздела III приложения к Постановлению Правительства РФ № 2571.

ГКУ НСО ТУАД в своем отзыве поддерживает позицию заинтересованных лиц, ссылается на следующее.

Комиссия ГКУ НСО «УКСис» действовала в пределах полномочий, предусмотренных Законом о контрактной системе, соответственно решение комиссии Новосибирского УФАС России также является законным и обоснованным.

Ввиду отсутствия нарушений со стороны ГКУ НСО «УКСис» при рассмотрении заявки, принятое решение Новосибирского УФАС от 25.01.2024 № 054/06/48-166/2024 законным и обоснованным, в удовлетворении требований ООО «РАУ 104» о признании незаконными действий ГКУ НСО «УКСис», о признании незаконным решения УФАС по Новосибирской области просит отказать в полном объёме.

Представители  заявителя, третьего лица в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом, при таких обстоятельствах заявление рассмотрено в отсутствие их представителей по правилам ч.3 статьи 156 АПК РФ.

Учитывая, что от лиц, участвующих в деле, не поступили возражения относительно перехода к рассмотрению дела в судебном заседании непосредственно после окончания предварительного судебного заседания, арбитражный суд на основании части 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пункта 27 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 № 65 «О подготовке дела к судебному разбирательству», завершил подготовку по делу и перешел к рассмотрению дела в судебном заседании.

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил следующее. 

В целях исполнения возложенных полномочий ГКУ НСО ТУ АД осуществлена закупка на выполнение работ по содержанию кольцевых развязок на автомобильных дорогах Новосибирского района Новосибирской области.

На основании направленной заявки заказчика - ГКУ НСО ТУАД уполномоченное учреждение сформировало и разместило извещение об осуществлении закупки №0851200000623009471 на выполнение работ по содержанию кольцевых развязок на автомобильных дорогах Новосибирского района Новосибирской области в единой информационной системе.

По данной закупке на участие поступила 1 (одна) заявка участника закупки № 77 ООО «РАУ 104», заявка которого признана несоответствующей требованиям извещения о закупке - несоответствие участника закупки требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с ч. 2 ст. 31 44-ФЗ, требованиям в соответствии с позицией 18 раздела III приложения к ПП РФ от 29.12.2021 № 2571, установленным в извещении об осуществлении закупки и п. 4 требований к содержанию, составу заявки на участие в закупке (решение ФАС России от 30.11.2023 по делу № П-387/23).

В связи с несогласием отклонения своей заявки участник закупки ООО «РАУ 104» обратился с жалобой в Новосибирское УФАС России.

В Новосибирское УФАС России обратилось ООО «РАУ 104» с жалобой на действия заказчика - ГКУ Новосибирской области «Территориальное управление автомобильных дорог Новосибирской области» и уполномоченного учреждения - ГКУ НСО «УКСис» при проведении электронного аукциона № 0851200000623009471 на выполнение работ по содержанию кольцевых развязок на автомобильных дорогах Новосибирского района Новосибирской области.

Комиссия Новосибирского УФАС России в своем решении сочла участника закупки ООО «РАУ 104» правомерно признанным не соответствующим требованиям, установленным извещением о закупке, на основании п.3 ч.12 ст.48 Закона о контрактной системе, поскольку участник не подтвердил свое соответствие дополнительным требованиям по позиции 18 раздела III приложения к Постановлению Правительства РФ № 2571.

Кроме того, 12.01.2024 ГКУ НСО «УКСис» в адрес ФАС России направлено обращение о проведении внеплановой проверки в отношении действий оператора электронной площадки при проведении закупки № 0851200000623009471. В частности, по мнению уполномоченного учреждения, действиями оператора электронной площадки были нарушены положения действующего законодательства, поскольку оператором неправомерно были размещены в реестре участников закупок документы и информация, которые не соответствовали положениям ч.2 ст.31, позиции 18 раздела III приложения к Постановлению Правительства РФ № 2571, а именно, сведений о договоре субподряда № 08512000000619007791 от 10.01.2020 на выполнение работ по содержанию кольцевых развязок в Новосибирском районе Новосибирской области. 

По результатам рассмотрения данного обращения Комиссией ФАС России было принято решение № 24/44/99/12, в соответствии с которым Комиссия ФАС России пришла к выводу, что действия оператора электронной площадки, неправомерно разместившего информацию об участнике и документы в реестре участников закупок в соответствии с Постановлением Правительства РФ № 2571, нарушают положения ч.13 ст.24.2 Закона о контрактной системе. 

Оператору электронной площадке также предписано аннулировать информацию и документы ООО «РАУ 104» в реестре участников закупок, аккредитованных на электронной площадке, в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок с учетом решения от 22.01.2024 по делу № 24/44/99/12. 

Комиссией ФАС России при рассмотрении обращения ГКУ НСО «УКСис» подтверждена неправомерность размещения документов ООО «РАУ 104» оператором электронной площадки АО «Сбербанк-АСТ» в реестре участников закупки по закупке 0851200000623009471, договор субподряда № 08512000000619007791 от 10.01.2020, представленный ООО «РАУ 104», признан несоответствующим п.1 позиции 18 раздела III приложения к Постановлению Правительства РФ № 2571, так как не является контрактом (договором), заключенным и исполненным в соответствии с Законом о контрактной системе или Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

Решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области от 25.01.2024 № 054/06/48-166/2024 жалоба ООО «РАУ 104» на действия заказчика - Государственного казенного учреждения Новосибирской области «Территориальное управление автомобильных дорог Новосибирской области» и уполномоченного учреждения -ГКУ НСО «УКСис» при проведении электронного аукциона № 0851200000623009471 на выполнение работ по содержанию кольцевых развязок на автомобильных дорогах Новосибирского района Новосибирской области признана необоснованной.

Заявитель, не согласившись с принятым решением, действиями по отклонению заявки на участие в электронном аукционе, обратился в суд с настоящим заявлением.

Рассмотрев заявленные требования, суд не находит их подлежащими удовлетворению, при этом исходит из следующего.

Из системного толкования часть 1 статьи 198, части 4 статьи 200, части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания недействительными ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органа, осуществляющего публичные полномочия, необходимо одновременное наличие двух условий: их несоответствие закону или иному правовому акту, и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Согласно ч. 3 ст. 14 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе) в целях защиты основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты внутреннего рынка Российской Федерации, развития национальной экономики, поддержки российских товаропроизводителей нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации устанавливаются запрет на допуск товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, и ограничения допуска указанных товаров, работ, услуг, включая минимальную обязательную долю закупок российских товаров, в том числе товаров, поставляемых при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг, и перечень таких товаров, для целей осуществления закупок. 

В случае, если указанными нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации предусмотрены обстоятельства, допускающие исключения из установленных в соответствии с настоящей частью запрета или ограничений, заказчики при наличии указанных обстоятельств размещают в единой информационной системе обоснование невозможности соблюдения указанных запрета или ограничений, если такими актами не установлено иное. В таких нормативных правовых актах устанавливается порядок подготовки обоснования невозможности соблюдения указанных запрета или ограничений, а также требования к его содержанию. Определение страны происхождения указанных товаров осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно ч. 4 ст. 14 Закона о контрактной системе федеральный орган исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок по поручению Правительства Российской Федерации устанавливает условия допуска для целей осуществления закупок товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, за исключением товаров, работ, услуг, в отношении которых Правительством Российской Федерации установлен запрет в соответствии с частью 3 данной статьи.

Согласно ч.2 ст.31 Закона о контрактной системе Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг дополнительные требования, в том числе, к наличию: финансовых ресурсов для исполнения контракта; на праве собственности или ином законном основании оборудования и других материальных ресурсов для исполнения контракта; опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации; необходимого количества специалистов и иных работников определенного уровня квалификации для исполнения контракта. 

Согласно ч.4 ст.31 Закона о контрактной системе в случае установления Правительством Российской Федерации в соответствии с ч.2 указанной статьи дополнительных требований к участникам закупок заказчики при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) обязаны устанавливать такие дополнительные требования. 

В извещении о проведении электронного аукциона установлены дополнительные требования к участникам закупки в соответствии с позицией 18 раздела III приложения к Постановлению Правительства РФ № 2571. 

В соответствии с позицией 18 раздела III приложения к Постановлению Правительства РФ № 2571 при осуществлении закупки на выполнение работ по ремонту, содержанию автомобильной дороги, участник закупки должен обладать следующим опытом выполнения работ: 

1) опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по ремонту, содержанию автомобильной дороги; 

2) опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по капитальному ремонту автомобильной дороги; 

3) опыт исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги. 

Информация и документы, подтверждающие соответствие участников закупки дополнительным требованиям в случае наличия опыта, предусмотренного пунктом 1: 

1) исполненный договор (договором считается контракт, заключенный и исполненный в соответствии с Законом о контрактной системе, либо договор, заключенный и исполненный в соответствии с Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»); 

2) акт выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ. Указанные требования содержатся в п.3.1 извещения об осуществлении закупки, а также в п.4 раздела «Требования к содержанию, составу заявки на участие в закупке и инструкции по её содержанию».

Как следует из материалов дела, согласно протоколу подведения итогов электронного аукциона от 15.01.2024 заявка ООО «РАУ 104» признана не соответствующей требованиям, установленным извещением об электронном аукционе на основании п. 3 ч. 12 ст. 48 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», а именно несоответствие участника закупки требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с ч. 2 ст. 31 Закона о контрактной системе, требованиям в соответствии с позицией 18 раздела III приложения к Постановлению Правительства РФ № 2571, установленным в извещении об осуществлении закупки и п. 4 требований к содержанию, составу заявки на участие в закупке.

Для подтверждения опыта выполнения работ и соответствия дополнительным требованиям к участникам закупки ООО «РАУ 104» направило оператору электронной площадки в порядке, предусмотренном ч. 12 ст. 24.2 Закона о контрактной системе, следующие документы:

- договор субподряда от 10.01.2020 № 0851200000619007791 на выполнение работ по содержанию кольцевых развязок в Новосибирском районе Новосибирской области, заключенного между ООО «ИНВЕСТ-УРАЛ» и ООО «РАУ 104»;

- акты о приемке выполненных работ;

- информационное письмо от 01.04.2020;

- решение Арбитражного суда Новосибирской области от 24.08.2023 по делу № А45-17968/2023;

- постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 07.11.2023 по делу № А45-17968/2023.

В соответствии с абз. 5 п. «б» ч. 3 Постановления Правительства РФ № 2571 договором, предусмотренным пунктами 1 и 2 позиции 18 приложения в графе «Дополнительные требования к участникам закупки», считается контракт, заключенный и исполненный в соответствии с Законом о контрактной системе, либо договор, заключенный и исполненный в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

Информация о контрактах, заключаемых, исполняемых в соответствии с Законом о контрактной системе, либо Законом о закупках, размещается в ЕИС.

По информации из реестра контрактов, представленной в ЕИС, контракт № 0851200000619007791 заключен между ГКУ НСО «ТУАД» и ООО «ИНВЕСТ-УРАЛ» по результатам проведения электронного аукциона (ИКЗ-192540510031654050100103920024211244) в соответствии с Законом о контрактной системе.

При этом, договор субподряда от 10.01.2020 № 0851200000619007791 заключен в целях исполнения Государственного контракта № 0851200000619007791 от 20.12.2019, а информация о данном договоре субподряда в ЕИС отсутствует.

Контракт (договор) в соответствии с Законом № 44-ФЗ или Законом № 223-ФЗ заключается между заказчиком и подрядчиком (поставщиком, исполнителем).

Обязательной стороной контракта (договора) в соответствии с Законом № 44-ФЗ или Законом № 223-ФЗ является заказчик, которому в соответствии с бюджетным законодательством доводятся лимиты бюджетных обязательств.

В соответствии с ч. 1 ст.2 Закона № 44-ФЗ законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок основывается в том числе на положениях Бюджетного кодекса Российской Федерации (далее - БК РФ).

Согласно ч. 2 ст. 72 БК РФ государственные (муниципальные) контракты заключаются в соответствии с планом-графиком закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных (муниципальных) нужд, сформированным и утвержденным в установленном законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд порядке, и оплачиваются в пределах лимитов бюджетных обязательств, за исключением случаев, установленных пунктом 3 настоящей статьи.

Как следует из п. 3 ст.219 БК РФ получатель бюджетных средств принимает бюджетные обязательства в пределах доведенных до него лимитов бюджетных обязательств.

Именно заказчики являются стороной контракта (договора), которому выделяются бюджетные средства на осуществление закупки.

При этом, субъектный состав лиц, которые могут выступать заказчиком по контрактам (договорам) по Закону №44-ФЗ или Закону № 223-ФЗ четко определен.

Согласно п. 8 ст. 3 Закона №44-ФЗ государственный контракт, муниципальный контракт - гражданско-правовой договор, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества) и который заключен от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд;

В соответствии с п. 8.1 ст. 3 Закона №44-ФЗ контракт - государственный или муниципальный контракт либо гражданско-правовой договор, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества) и который заключен бюджетным учреждением, государственным или муниципальным унитарным предприятием либо иным юридическим лицом в соответствии с частями 1, 2.1, 4, 4.1, 4.3 и 5 статьи 15 Закона № 44-ФЗ.

При этом в силу п. 7 ч.1 ст. 3 Закона № 44-ФЗ заказчик - государственный или муниципальный заказчик либо в соответствии с ч. 1 и 2.1 ст. 15 Закона № 44-ФЗ бюджетное учреждение, государственное, муниципальное унитарные предприятия, осуществляющие закупки.

Согласно п. 6 ч. 1 ст. 3 Закона № 44-ФЗ муниципальный заказчик - муниципальный орган или муниципальное казенное учреждение, действующие от имени муниципального образования, уполномоченные принимать бюджетные обязательства в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации от имени муниципального образования и осуществляющие закупки.

Применительно к представленному ООО «РАУ 104» договору следует, что ООО «Инвест-Урал» и ООО «РАУ 104» являются исполнителями (подрядчиками). ООО «Инвест-Урал» является генподрядчиком, и не обладает статусом заказчика.

Таким образом, контракт в соответствии с Законом № 44-ФЗ не может быть заключен между юридическими лицами (коммерческими организациями), а договор, заключенный между юридическими лицами, не предусмотренными частями 1, 2.1, 4, 4.1, 4.3 и 5 статьи 15 Закона № 44-ФЗ, не является контрактом, заключенным в рамках Закона № 44-ФЗ.

Вместе с тем, заказчиками по Закону № 223-ФЗ являются юридические лица, указанные в ч. 2 ст. 1 Закона № 223-ФЗ, положение о закупке которых размещено в ЕИС.

Между тем, согласно представленному ООО «РАУ 104» договору ООО «Инвест-Урал» не является заказчиком в соответствии с ч. 2 ст. 1 Закона № 223-ФЗ, согласно которой в уставном капитале должна быть доля участия Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в совокупности превышающая пятьдесят процентов.

Согласно ч. 1 ст. 2 Закону № 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, ГК РФ, Законом № 223-ФЗ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке). 

В силу ч. 2 ст. 2 Закона № 223-ФЗ положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок заключения и исполнения таких договоров.

В соответствии с ч. 2.5 ст. 2 Закона № 223-ФЗ типовое положение о закупке размещается в ЕИС утвердившими его соответствующими федеральным органом исполнительной власти, органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органом местного самоуправления либо организацией, указанными в части 2.1 настоящей статьи, в течение пятнадцати дней с даты утверждения типового положения о закупке. 

Между тем, в ЕИС отсутствует информация об утвержденном положении о закупке ООО «Инвест-Урал» (ИНН 

<

***>).

Таким образом, контракт (договор) в соответствии с Законом № 44-ФЗ или Законом № 223-ФЗ заключается между заказчиком и подрядчиком, тогда как ООО «РАУ 104» представлен договор №0851200000619007791 от 10.01.2020, заключенный между двумя исполнителями (подрядчиками) ООО «Инвест-Урал» и ООО «РАУ 104», т.е. гражданско-правовой договор подряда, заключенный и исполненный по гражданскому законодательству.

Контракт (договор) в соответствии с Законом № 44-ФЗ или Законом № 223-ФЗ заключается с участником закупки.

В силу ч. 1 ст. 447 ГК РФ договор может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Согласно ч. 6 ст. 447 ГК РФ правила, предусмотренные ст. 448 и ст.449 ГК РФ, применяются также к торгам, проводимым в целях заключения договоров на приобретение товаров, выполнение работ, оказание услуг или приобретение имущественных прав, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений.

Согласно п. 4.1 ч. 1 ст. 3 Закона № 44-ФЗ поставщик (подрядчик, исполнитель) - участник закупки, с которым в соответствии с Законом № 44-ФЗ заключен контракт.

Согласно ч. 5 ст. 24.2 Закона № 44-ФЗ участник закупки, должен быть зарегистрирован в единой информационной системе в сфере закупок (далее - ЕИС) и аккредитован на электронной площадке.

В силу ч. 1 ст. 51 Закона № 44-ФЗ по результатам электронной процедуры контракт заключается с победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя), а в случаях, предусмотренных Законом № 44-ФЗ, с иным участником закупки (в случае уклонения победителя).

При участии участника закупки в электронной процедуре у него возникают определенные обязательства, участник закупи должен соответствовать требованиям, установленным в извещении о закупке как единым (ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ), так и дополнительным (ч. 2 ст. 31 Закона № 44-ФЗ), должен внести соответствующее обеспечение заявки (ст. 44 Закона № 44-ФЗ), а при признании участника закупки победителем внести обеспечение исполнение контракта (ст. 96 Закона № 44-ФЗ), тогда как к стороне исполнителю гражданско-правового договора такие требования не предъявляются. ООО «РАУ 104» не являлся участником закупки (электронного аукциона) № 0851200000619007791 (прилагаем протокол подведения итогов по закупке, а также документы исполнения и оплаты по контракту).

Ссылка на закупку и сведения об исполнении контракта ООО «Инвест Урал» № 0851200000619007791 https://zakupki.gov.ru/epz/contract/contractCard/document-info.html?reestrNumber=2540510031619000405&contractInfoId=54142545.

Участником торгов в соответствии со ст. 447 ГК РФ, ч. 5 ст. 24.2 Закона № 44-ФЗ является ООО «Инвест-Урал», который заключил контракт с государственным заказчиком ГКУ НСО «ТУАД» для обеспечения нужд Новосибирской области, соответственно заключенным и исполненным в соответствии с Законом № 44-ФЗ является государственный контракт № 0851200000619007791 от 20.12.2019. Сведений об ООО «РАУ 104» в данном контракте не значится.

В соответствии с положениями статьи 6 БК РФ государственным казенным учреждением является государственное учреждение, осуществляющее оказание государственных услуг, выполнение работ и (или) исполнение государственных функций в целях обеспечения реализации предусмотренных законодательством Российской Федерации полномочий органов государственной власти (государственных органов), финансовое обеспечение деятельности которого осуществляется за счет средств соответствующего бюджета на основании бюджетной сметы, устанавливающей лимиты бюджетных обязательств (далее - казенное учреждение).

Согласно ст. 70 БК РФ обеспечение выполнения функций казенных учреждений включает оплату поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг для государственных (муниципальных) нужд.

В соответствии с п. 2 ст. 161 БК РФ финансовое обеспечение деятельности казенного учреждения осуществляется за счет средств соответствующего бюджета бюджетной системы Российской Федерации и на основании бюджетной сметы.

В соответствии с п. 5 ст. 161 БК РФ заключение и оплата казенным учреждением муниципальных контрактов, подлежащих исполнению за счет бюджетных средств, производятся от имени муниципального образования в пределах доведенных казенному учреждению лимитов бюджетных обязательств, если иное не установлено БК РФ, и с учетом принятых и неисполненных обязательств.

Таким образом, ГКУ НСО ТУАД как государственный заказчик в целях обеспечения нужд Новосибирской области заключил контракт в пределах доведенных казенному учреждению лимитов бюджетных обязательств с участником закупки ООО «Инвест Урал».

Договор ООО «РАУ 104» не соответствуют требованиям п. 1, 2 позиции 18 Постановления №2571, поскольку в силу положений ч. 3 ст. 52 ГрК РФ, ч. 3 ст. 703 ГК РФ генеральный подрядчик несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации, за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком. В силу ст. 754 ГК РФ установлена ответственность генерального подрядчика перед заказчиком за качество работ, в соответствии со ст. 755 ГК РФ генеральный подрядчик несет перед заказчиком гарантийные обязательства. 

Таким образом, ответственность перед заказчиком за качество выполненных работ и гарантийные обязательства по контракту и Новосибирской областью несет ООО «Инвест-Урал».

Лицо, выполнявшее в качестве субподрядчика отдельные виды строительных работ, не имеет опыта строительства самого объекта капитального строительства. Также субподрядчик не имеет опыта по сдаче и вводу капитального объекта в эксплуатацию, и не несет гарантийных обязательств по объекту в целом.

Довод ООО «РАУ 104» о том, что «государственным контрактом № 0851200000619007791 от 20.12.2019, заключенным между ГКУ НСО ТУАД и ООО «Инвест Урал», было предусмотрено право подрядчика привлечь к выполнению работ субподрядчиков, в связи с чем опыт выполнения работ по государственному контракту может приобретаться одновременно и генеральным подрядчиком, и субподрядчиком», является несостоятельным и противоречащим положения ГК РФ и условиям государственного контракта № 0851200000619007791 от 20.12.2019.

ООО «РАУ 104» не может считаться исполнившим государственный контракт ввиду следующего.

Согласно п. 1 ст. 706 ГК РФ если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Вышеуказанное согласуется с нормами ч. 5 ст. 30 Закона № 44-ФЗ, согласно которой заказчик при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) вправе установить в извещении об осуществлении закупки требование к поставщику (подрядчику, исполнителю), не являющемуся субъектом малого предпринимательства или социально ориентированной некоммерческой организацией, о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций.

Согласно ч. 6 ст. 30 Закона № 44-ФЗ условие о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в случае, предусмотренном ч. 5 ст. 30 Закона № 44-ФЗ, включается в контракты с указанием объема такого привлечения, установленного в виде процента от цены контракта.

При этом, установленные заказчиком положения в извещении, документации о закупке и проекте контракта не должны противоречить друг другу.

Согласно п. 15 извещения о закупке № 0851200000619007791 установлено:

В силу ч. 7 ст. 30 Закона № 44-ФЗ типовые условия контрактов, предусматривающих привлечение к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций установлены постановлением Правительства РФ от 23.12.2016 № 1466 «Об утверждении типовых условий контрактов, предусматривающих привлечение к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций».

Данное постановление устанавливает обязательные условия контракта в отношении обязанностей поставщика (подрядчика, исполнителя) о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций и объеме такого привлечения.

Согласно п. 5.3.7. государственного контракта подрядчик вправе привлечь к выполнению работ субподрядную организацию. Подрядчик несет прямую ответственность за качество и сроки выполняемых субподрядчиками работ. Заказчик не несет никаких обязательств по отношению к субподрядчикам.

В силу п. 5.4.2. Контракта подрядчик обязан уведомить Заказчика в письменной форме о привлечении субподрядных организаций в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе.

Нести перед Заказчиком имущественную ответственность за качество, сроки и объемы работ, выполненных субподрядными организациями.

Вместе с тем, согласно п. 5.4.22.1 контракта подрядчик ООО “Инвест-Урал” обязан привлечь к исполнению Контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа субъектов малого предпринимательства, социально ориентированных некоммерческих организаций в объеме 20 процентов от цены Контракта.

Таким образом в соответствии Законом №44-ФЗ, извещением о закупке, условиями контракта привлечение к исполнению контракта установлено только в размере 20 процентов от цены контракта.

Требования Постановления № 2571, а также исходя из перечня документов, которые подтверждают опыт выполнения работ по дополнительным требованиям, сформулированы таким образом, чтобы обеспечить максимальную прозрачность информации в отношении участника закупки, обеспечив комиссии по осуществлению закупки возможность проверки данной информации, в частности требование о предоставлении контракта (договора) заключенного и исполненного в соответствии с Законом № 44-ФЗ или Законом № 223-ФЗ, позволяет проверить данную информацию в реестре контрактов по Закону № 44-ФЗ или реестре договоров по Закону № 223-ФЗ.

Постановлением № 2571 установлены дополнительные требования к участникам закупки на выполнение работ по ремонту, содержанию автомобильной дороги. В частности, участник закупки должен обладать следующим опытом выполнения работ: 

1) опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по ремонту, содержанию автомобильной дороги; 

2) опыт исполнения договора, предусматривающего выполнение работ по капитальному ремонту автомобильной дороги; 

3) опыт исполнения договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги; 

4) опыт выполнения участником закупки, являющимся застройщиком, работ по строительству, реконструкции автомобильной дороги. 

В пункте 18 приложения к постановлению № 2571 указано, что для подтверждения наличия опыта, предусмотренного пунктом 3 графы «Дополнительные требования к участникам закупки» (исполнение договора строительного подряда, предусматривающего выполнение работ по ремонту, содержанию автомобильной дороги) предоставляются: 

1) исполненный договор; 

2) акт приемки объекта капитального строительства, а также акт выполненных работ, подтверждающий цену выполненных работ, если акт приемки объекта капитального строительства не содержит цену выполненных работ; 

3) разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых такое разрешение не выдается в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности) или решение о технической готовности линейного объекта инфраструктуры к временной эксплуатации. 

Согласно подпункту «б» пункта 3 постановления № 2571 договором, предусмотренным пунктами 1 и 2 позиции 18 приложения в графе «Дополнительные требования к участникам закупки» считается контракт, заключенный и исполненный в соответствии с Законом о контрактной системе, либо договор, заключенный и исполненный в соответствии с Федеральным законом от 18 июля 2011 г. № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках). 

Из буквального толкования приведенных положений следует, что для подтверждения опыта определенных видов работ постановлением № 2571 предусмотрено предоставление исключительно документов относительно таких работ, а не всех работ, которые выполнены в рамках исполнения договора. 

В частности, установлено требование к наличию у участника закупки опыта исполнения договора на выполнение работ по ремонту и содержанию автомобильной дороги в качестве прямого исполнителя (генерального подрядчика), а не субподрядчика. 

При этом такой договор (контракт) должен быть заключен с участником закупки и исполнен участником закупки в полном объеме, то есть выполнение работ, оказание услуг по соответствующему договору (контракту) должно быть завершено, что будет являться подтверждением наличия опыта у конкретного лица, позволяющего сделать вывод об объеме выполненных работ, оказанных услуг непосредственно этим участником. 

Данные требования обусловлены спецификой подлежащих исполнению контрактов, предметом которых является осуществление действий в отношении социально значимых объектов, а также снижением риска заказчика при неисполнении заключаемого контракта. 

С учетом изложенного, поскольку исполненный обществом договор субподряда не был заключен в рамках Закона о контрактной системе или Закона о закупках, его нельзя признать соответствующим требованиям постановления № 2571. 

Такое применение Постановление № 2571 обеспечивает соблюдение принципа прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок.

Обратное применение позиции 18 Постановления № 2571 влечет негативные последствия, поскольку способствует недобросовестному поведению участников закупки, а в некоторых случаях действия участников закупок содержат признаки состава преступления, которые для подтверждения опыта выполнения работ подделывают договора (контракты), а у комиссии по осуществлению закупок отсутствует возможность для осуществления проверки, в результате чего заказчик имеет риск заключения контракта (договора) с участником закупки, фактически не имеющим опыта выполнения работ.

Как следствие, документы, представленные Обществом в составе заявки, не свидетельствовали о наличии у общества опыта выполнения работ по содержанию кольцевых развязок на автомобильных дорогах и не могли быть приняты комиссией заказчика в качестве подтверждения соответствия требованиям аукционной документации.

При таком положении антимонопольный орган пришел к верному выводу о том, что представленный обществом договор субподряда не подтверждает наличие сопоставимого опыта, который необходим для участия в аукционе, в связи с чем у комиссии заказчика имелись правовые основания для отказа в допуске заявки общества к участию в электронном аукционе.

Ссылка заявителя на судебные акты по делу № А45-17968/2023 несостоятельна, в связи с тем, что Верховный суд Российской Федерации вынес определение, которым решение Арбитражного суда Новосибирской области от 24 августа 2023 г., постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 7 ноября 2023 г. и постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 6 марта 2024 г. по делу № А45-17968/2023 отменены. В удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью «РАУ 104» о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области от 2 мая 2023 г. № 054/06/48-826/2023 отказано.

В силу ч. 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Руководствуясь статьями 167-171, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

решил:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд  в течение месяца после его принятия.

Арбитражный суд разъясняет лицам, участвующим в деле, что настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством размещения на официальном сайте суда в сети "Интернет" в соответствии со статьей 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Судья                                                                       Е.А. Нахимович