﻿   

                              АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д.8,  г. Кемерово, 650000

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А27-21905/2020

город Кемерово

16 ноября   2021  года

Резолютивная часть  решения оглашена 09 ноября 2021 года.

Решение в  полном объеме  изготовлено 16 ноября 2021 года.

           Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Кормилиной Ю.Ю., рассмотрев материалы дела по заявлению публичного акционерного общества "Россети Сибирь" в лице филиала ПАО «Россети Сибирь» - «Кузбассэнерго - РЭС», г. Кемерово (ОГРН: 1052460054327, ИНН: 2460069527)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области, г. Кемерово (ОГРН 1034205025799, ИНН 4207012419)

третьи лица:           

1) Общество с ограниченной ответственностью «СибЭнергоТранс-42», г. Киселёвск, Кемеровская область – Кузбасс (ОГРН 1154223001624, ИНН 4223086707),  Кемеровская область - Кузбасс, город Киселевск 

 2) Региональная энергетическая комиссия Кузбасса (ОГРН 1144205012808, ИНН 4207044509), г. Кемерово 

3) Акционерное общество «Разрез Октябринский» (ОГРН 1024201259697, ИНН 4211011062),   Кемеровская область - Кузбасс, г. Киселёвск 

 4) Общество с ограниченной ответственностью «МСК Энерго» (ОГРН 1067746494254, ИНН 7725567512) г. Москва 

о признании незаконным решения №03/7162 от 14.08.2020 об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства,

от заявителя: Михеева А.Е. – представитель (доверенность от 03.12.2020 № 42/151, паспорт);

от УФАС: Ананьева Г.Н. – представитель (доверенность от 15.03.2021 №746, удостоверение), Тугарева Е.Н. – представитель (доверенность от 12.04.2021 №7, удостоверение)

у с т а н о в и л:

публичное акционерное общество "Россети Сибирь" в лице филиала ПАО «Россети Сибирь» - «Кузбассэнерго - РЭС» (далее – заявитель, ПАО «Россети Сибирь») обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области  (далее – заинтересованное лицо, Кемеровское УФАС, антимонопольный орган) о признании незаконным решения №03/7162 от 14.08.2020 об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства.

В предварительном судебном заседании от 17.11.2020 представителем антимонопольного органа заявлено ходатайство о привлечении третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: общества с ограниченной ответственностью «СибЭнергоТранс-42» (далее -  ООО «СЭТ-42»),   Региональная энергетическая комиссия Кузбасса (далее -  РЭК Кузбасса)  акционерного общества «Разрез Октябринский» (далее -  АО «Разрез Октябринский), общества с ограниченной ответственностью «МСК Энерго» (далее - ООО «МСК Энерго»).

Судом удовлетворено ходатайство на основании  статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ). В связи с привлечением к участию в деле третьих лиц суд предварительное судебное заседание отложено на 15.12.2020.

Определением суда  от 15.12.2020 подготовка к судебному разбирательству завершена, дело назначено к судебному разбирательству в судебном заседании  арбитражного суда первой инстанции на 28.01.2021.

В судебном заседании от 28.01.2021   ПАО «Россети Сибирь» заявлено ходатайство о приостановлении производства по делу до вступления в законную силу решения по делу № А27-19489/2020. Ходатайство принято судом к рассмотрению. 

В связи с неявкой РЭК Кузбасса, неисполнением третьими лицами определения суда от 15.12.2020, необходимостью представления дополнительных документов и пояснений по делу, судебное  разбирательство  дважды откладывалось  судом (определения от  28.01.2021, 11.02.2021, 04.03.2021). 

Определением от 09.03.2021  производство по делу   приостановлено  до вступления в законную силу судебного акта Арбитражного суда Кемеровской области по делу №А27-19489/2020. Определением от 19.10.2021 производство по делу  возобновлено. 

В судебном заседании от 09.11.2021 представитель ПАО «Россети Сибирь»  заявленные  требования поддержал. 

Просит признать  незаконным решение Кемеровского УФАС России  №03/7162 от 14.08.2020 об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства по заявлению ПАО «Россети Сибирь»  №1.4/06/500-пд от 15.06.2020, обязать Кемеровское УФАС России  повторно рассмотреть  заявление   о нарушении антимонопольного законодательства. 

В обоснование требований заявитель  ссылается на наличие в действиях ООО «СЭТ-42» признаков нарушения пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»  (далее -  Закон о защите конкуренции), выразившиеся в  нарушении установленного нормативными актами порядка ценообразования, с учетом разъяснений РЭК Кемеровской  области, изложенных в письмах от 28.01.2020 №М-5-16/199-02, от 26.03.2020 №М-8-38/768-02, от 14.04.2020 № М-5-8/954-02. 

Указывает, что ООО «СЭТ-42» является субъектом, занимающим  доминирующее положение, следовательно, на него  распространяются ограничения, установленные статьей 10 Закона о защите конкуренции относительно запрета   злоупотребления доминирующим положением. Полагает не соответствующим законодательству вывод антимонопольного органа о вмешательстве РЭК Кузбасса в гражданско-правовые отношения, нарушении принципа свободы договора.  Оспариваемое решение принято с  нарушением требований части 9 статьи 44 Закона о защите конкуренции.

Кемеровское УФАС России против удовлетворения  требований возразило. Указывает, что направленные РЭК Кемеровской  области разъяснения (письма от 28.01.2020 №М-5-16/199-02,  М-5-16/212-02 от 29.01.2020)  прямо противоречат    нормативному  правовому акту -  Постановлению РЭК Кемеровской области от 31.12.2019 N 896 "Об установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям Кемеровской области на 2020 год",  изменяют  характер  сложившихся взаимоотношений  между сторонами, нарушают права и законные интересы ООО «СЭТ-42». Указывает, что  отношения  ПАО «Россети Сибирь» и ООО «СЭТ-42» по оплате услуг  по передаче электрической  энергии носят гражданско-правовой характер и подлежат разрешению в  судебном  порядке. 

Третьи  лица, извещенные о времени и месте  рассмотрения спора надлежащим образом, явку представителей не обеспечили.

РЭК Кузбасса  заявлено ходатайство о рассмотрении спора в  отсутствие представителя. 

В письменном отзыве  РЭК Кузбасса пояснила,  что в соответствии с пунктом 3.16 Положения о  Региональной энергетической комиссии Кузбасса, утв. постановлением  Правительства Кемеровской области - Кузбасса от 19.03.2020 N142, РЭК осуществляет региональный государственный контроль (надзор) за регулируемыми государством ценами (тарифами) в электроэнергетике в части  правильности применения цен (тарифов), регулируемых РЭК. В рамках указанных полномочий РЭК были направлены письма, разъясняющие  тарифно-балансовое решение на 2020 год.  

ООО «МСК Энерго» в  письменном отзыве   против удовлетворения  требований возразило. Указывает, что разъяснения РЭК, изложенные в письме от 28.01.2020 №М-5-16/199-02 прямо противоречат постановлению РЭК  от 31.12.2019 №896, изменяют характер  сложившихся отношений и нарушают права и законные интересы  ООО «СЭТ-42».  

ООО «СЭТ-42»,  АО «Разрез Октябринский» явку представителей  в судебное заседание не  обеспечили, отзывы на заявление не  представили.

Рассмотрев и исследовав материалы дела, суд установил следующее.

ПАО «МРСК Сибири» (наименование в настоящее время - ПАО  «Россети Сибирь»)  обратилось с заявлением  Кемеровское  УФАС России  о  наличии в  действиях ООО «СЭТ-42» признаков нарушения антимонопольного  законодательства, выразивших в получении  платы  за услуги  по передаче электроэнергии  потребителям ООО «СЭТ-42»:   ООО «МСК Энерго», АО «Разрез Октябринский» с нарушением  тарифного решения, установленного РЭК  (с  учетом разъяснений РЭК Кемеровской  области, изложенных в письмах от 28.01.2020 №М-5-16/199-02, от 26.03.2020 №М-8-38/768-02, от 14.04.2020 №М-5-8/954-02); признании действий ООО «СЭТ-42», направленных на фактическое изменение заложенных при формировании тарифа  параметров нарушением части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции; выдаче предписания об устранении нарушений антимонопольного законодательства. 

Решением Кемеровского УФАС Россиии  №03/7162 от 14.08.2020 в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства отказано в   связи с признаков  нарушения  антимонопольного законодательства. 

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. 

В силу пункта 1 части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган возбуждает и рассматривает дела о нарушениях антимонопольного законодательства.

Одним из оснований для возбуждения антимонопольным органом дела о нарушении антимонопольного законодательства согласно пункту 2 части 2 статьи 39 Закона о защите конкуренции является заявление юридического или физического лица, указывающее на признаки такого нарушения.

В соответствии с частью 8 статьи 44 Закона о защите конкуренции по результатам рассмотрения заявления, материалов антимонопольный орган принимает одно из следующих решений: о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства; об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства; о выдаче предупреждения в соответствии со статьей 39.1 названного Закона.

Антимонопольный орган принимает решение об отказе в возбуждении дела в случае отсутствия признаков нарушения антимонопольного законодательства (пункт 2 часть 9 статьи 44 Закона о защите конкуренции).

В соответствии с  пунктом 52 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 04.03.2021 N 2 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства" решение антимонопольного органа об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства может быть оспорено в арбитражном суде лицами, выступавшими заявителями при обращении в антимонопольный орган и обладающими заинтересованностью в возбуждении дела (пункт 2 части 2 статьи 39, статья 44 и часть 1 статьи 52 Закона о защите конкуренции, пункт 1 статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации). 

При рассмотрении данной категории споров судам необходимо учитывать, что по смыслу положений частей 1 и 2 статьи 44 Закона о защите конкуренции на стадии возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства антимонопольный орган не рассматривает по существу вопрос о наличии нарушения, но анализирует, приведены ли в заявлении обстоятельства, которые могут свидетельствовать о наличии в действиях конкретного лица признаков нарушения антимонопольного законодательства, и представлены ли в подтверждение этих обстоятельств доказательства (либо указано на невозможность представления определенных документов и лицо, у которого они могут быть истребованы). Антимонопольный орган также не связан квалификацией указанных в заявлении действий, которую дает заявитель, а самостоятельно дает им квалификацию, в том числе на стадии возбуждения дела, исходя из содержания заявления и приложенных к нему доказательств. 

В связи с этим при оценке законности отказа в возбуждении дела по основаниям, предусмотренным пунктами 1, 2 части 9 статьи 44 Закона о защите конкуренции, арбитражный суд проверяет правильность выводов антимонопольного органа о возможной квалификации нарушения, а также полноту проверки доводов заявителя, свидетельствующих о возможном наличии нарушения антимонопольного законодательства в поведении соответствующих лиц.

 В силу части 1  статьи 10  Закона о защите конкуренции  запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей, в том числе  нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования  (пункт 10 части 1).

Из положений частей 1, 2  статьи 25  Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ  "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике)  следует, что на товарном рынке, в том числе по оказанию услуг по передаче электрической энергии, действует правовая система антимонопольного контроля за соблюдением требований законодательства об электроэнергетике Российской Федерации, при этом действия субъектов электроэнергетики, занимающих доминирующее положение на соответствующих товарных рынках, прямо нарушающие данное законодательство, следует рассматривать с учетом запретов на злоупотребление, установленных антимонопольным законодательством.

В соответствии с частью 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" деятельность по оказанию услуг по передаче электрической энергии относится к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

ООО «СЭТ-42»  является  территориальной сетевой организацией и оказывает услуги по передаче электрической энергии.

Из материалов  дела  следует, что  между  ПАО «МРСК  Сибири»   (сетевая  организация -1) и ООО «СЭТ-42»  (сетевая  организация -2) заключен договор №18.4200.1841.17     оказания услуг по передаче электрической энергии       от 01.01.2017, в соответствии с которым стороны обязались  осуществлять взаимное  предоставление услуг по  передаче электрической энергии путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных  действий, обеспечивающих  передачу  электроэнергии через технические устройства  электрических сетей, принадлежащих сторонами и  оплачивать  услуги друг  друга по передаче электрической энергии.

В соответствии с  пунктом 34 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утв. постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее -  Правила №861)  по договору между смежными сетевыми организациями одна сторона договора обязуется предоставлять другой стороне услуги по передаче электрической энергии с использованием принадлежащих ей на праве собственности или на ином законном основании объектов электросетевого хозяйства, а другая сторона обязуется оплачивать эти услуги и (или) осуществлять встречное предоставление услуг по передаче электрической энергии. Услуга предоставляется в пределах величины максимальной мощности в точках поставки, перечень которых определяется в договоре об оказании услуг по передаче электрической энергии. Потребитель услуг, предоставляемых по такому договору, определяется в соответствии с пунктом 41 настоящих Правил.

Государственное регулирование цен (тарифов) на услуги по передаче электрической энергии, оказываемые сетевыми организациями, осуществляется на основе долгосрочных параметров регулирования деятельности таких организаций или на основе заключаемых в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, соглашений об условиях осуществления регулируемых видов деятельности  (статья 23 Закона об электроэнергетике).

Тарифы на услуги по передаче  электрической энергии    рассчитываются как соотношение  экономически обоснованных затрат сетевой  организации на оказание услуг и ожидаемых  объемов перетока электрической энергии (п.п. 46-48   Правил №861).

В рамках  котловой  экономической модели  денежные средства,  оплаченные потребителями  по единому (котловому) тарифу, впоследствии  распределяются  между участвовавшими в   оказании  услуг сетевыми  организациями по индивидуальным  тарифам, установленным  для пар смежных сетевых организацией  (п. 42 Правил №861,  п. 49 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утв. приказом  ФСТ России от 06.08.2004 N 20-э/2 (далее – Методические указания №20-э/2)).

Согласно пункту 49 Методических указаний N 20-э/2 (абзац 6) индивидуальные тарифы на услуги по передаче электрической энергии, которые территориальные сетевые организации оказывают друг другу, то есть для взаиморасчетов пары сетевых организаций, определяются исходя из разности между тарифной выручкой сетевой организации - получателя услуги по передаче электрической энергии, получаемой ею от потребителей электрической энергии на всех уровнях напряжения (то есть выручкой по котловым тарифам), и необходимой валовой выручкой (с учетом расходов на оплату нормативных технологических потерь в сетях и средств, получаемых (оплачиваемых) от других сетевых организаций) (то есть выручкой утвержденной регулирующим органом на период регулирования). Расходы территориальной сетевой организации на оплату предоставляемых ей услуг по передаче электрической энергии прочими сетевыми организациями включаются в экономически обоснованные расходы, учитываемые при установлении тарифа на услуги по передаче электрической энергии электрической энергии для иных потребителей ее услуг, а доходы от предоставления услуги сетевой организации, предоставляющей услугу по передаче электрической энергии, и доходы от услуг по передаче электрической энергии, предоставляемых иным потребителям, должны суммарно обеспечивать необходимую валовую выручку данной организации.

По общему правилу  тарифные решения  принимаются исходя  из предложений  регулируемых организаций о плановых (прогнозных) величинах. В качестве базы для расчета  тарифов используются  объем отпуска электроэнергии всем потребителям, величина мощности и величина  технологического расхода (п.п. 12, 17, 18 Правил государственного регулирования (пересмотра, применения) цен (тарифов) в электроэнергетике, п. 81 Основ ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике, утв. постановлением Правительства РФ от 29.12.2011 N 1178 "О ценообразовании в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике").  Тарифным решением, включающим  котловой и индивидуальный тарифы и обосновывающие их данные, по существу, утверждаются  параметры экономического функционирования электросетевого комплекса  региона на  период регулирования.   При расчетах должен соблюдаться  принцип компенсации  затрат всем  сетевым организациям,  участвующим  в оказании услуг в  регионе, который  реализуется  через распределение  котловой выручки  посредством  применения  индивидуальных тарифов.  

31 декабря 2019 года РЭК Кемеровской области принято постановление №896 «Об установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям Кемеровской области на 2020 год» (далее – постановление №896), которым установлены с 1 января по 31 декабря 2020 года:

- единые (котловые) тарифы на услуги по передаче электрической энергии по сетям Кемеровской области, поставляемой прочим потребителям на 2020 год, согласно Приложению № 1 к данному постановлению;

- единые (котловые) тарифы на услуги по передаче электрической энергии по сетям Кемеровской области, поставляемой населению и приравненным к нему категориям потребителей на 2020 год, согласно Приложению №2 к данному постановлению;

- индивидуальные тарифы на услуги по передаче электрической энергии для взаиморасчетов между сетевыми организациями Кемеровской области на 2020 год, согласно Приложению №3 к данному постановлению.

Постановлением №896 (пункт 16 таблицы 2 Приложения №1) установлена также необходимая валовая выручка ООО «СЭТ-42» без учета оплаты потерь, учтенная при утверждении (расчете) единых (котловых) тарифов на услуги по передаче электрической энергии в Кемеровской области на 2020 год в размере 32 831,76 тыс. руб.

В соответствии с Приложением №3 к постановлению N 896 (в первоначальной редакции) индивидуальные тарифы на услуги по передаче электрической энергии для взаиморасчетов между сетевыми организациями Кемеровской области на 2020 год  установлены: 

- ООО "Кузбасская энергосетевая компания"   - ООО "СЭТ-42":  I полугодие -  0,00296 руб./кВт.ч; II полугодие - 0,00264 руб./кВт.ч (строка 12);

- АО "Сибирская промышленная сетевая компания" - ООО "СЭТ-42":  I полугодие -  0,00296 руб./кВт.ч; II полугодие - 0,00264 руб./кВт.ч (строка 41);

-  ООО «СЭТ-42» -  ПАО «МРСК Сибири» - Кузбассэнерго-РЭС»:   I полугодие -  0,72318 руб./кВт.ч; II полугодие - 0,61606 руб./кВт.ч (строка 43);

-  ООО «СЭТ-42» -  ООО «ОЭСК»:  I полугодие -  0,00296/кВт.ч; II полугодие - 0,00305 руб./кВт.ч (строка 44);

-  ООО «СЭТ-42» -  ОАО  «РЖД» (Западно-Сибирская дирекция по энергообеспечению - СП Трансэнерго - филиала ОАО "РЖД"):  I полугодие -  0,00296/кВт.ч; II полугодие -  0,00264 руб./кВт.ч (строка 45);

- ООО «СЭТ-42» -  ООО ХК «СДС-Энерго»:  I полугодие -  0,00296/кВт.ч; II полугодие -  0,00264 руб./кВт.ч (строка 46).

Согласно примечанию 1 Приложения №3 к постановлению N 896 индивидуальные тарифы на услуги по передаче электрической энергии для взаиморасчетов между сетевыми организациями по Кемеровской области установлены для пары сетевых организаций, при этом сетевая организация, указанная в паре первой, является плательщиком, вторая - получателем платы.

Письмом РЭК   от 28.01.2020 №М-5-16/199-02  (на №1.4/01/387-исх. от 23.01.2020), адресованным ПАО «МРСК Сибири»  - «Кузбассэнерго - РЭС»,   даны разъяснения о схеме котла  для ООО «СЭТ-42»  на 2020  год.  Согласно  данным разъяснениям при тарифном регулировании на 2020 год между ПАО «МСРК Сибири»  - «Кузбассэнерго-РЭС» и  сетевыми компаниями  учтена договорная модель взаиморасчетов  за оказанные услуги по передаче  электрической энергии по схеме «котел сверху» за исключением потребителя  ООО «Шахта Грамотеинская» (ПС 35 кВ «Вентиляторная») в  отношении ООО «СЭТ-42». «Котлодержателем» является филиал ПАО «МСРК Сибири»  - «Кузбассэнерго - РЭС».  Наполнение НВВ  и оплата по индивидуальным тарифам  отрегулированы  с учетом следующих особенностей: «Услуга по  передаче  электрической энергии по котловым тарифам  за потребителей, имеющих технологическое присоединение к сетям ООО «СЭТ-42», запитанным в свою очередь  от сетей филиала ПАО «МСРК Сибири»  - «Кузбассэнерго-РЭС», в  том числе  опосредованно через сети  генерации (Кемеровская ГРЭС),  за исключением  потребителя ООО «Шахта Грамотеинская» (ПС 35 кВ «Вентиляторная») подлежит оплате в адрес «котлодержателя». Оплата по индивидуальному тарифу  установлена исходя из  сальдированного  перетока сетей филиала  ПАО «МСРК Сибири» в сети ООО «СЭТ-42» по ПС 35 кВ «Вентиляторная». Плательщиком является ООО «СЭТ-42»».

Также РЭК направлены письма, содержащие разъяснения относительно порядка расчетов: 

- от 26.03.2020 №М-8-38/768-02, адресованное ООО «МСК Энерго», ПАО «Кузбассэнергосбыт», филиал ПАО «МРСК Сибири» -  «Кузбассэнерго-РЭС», в  соответствии с которым  относительно примененной при тарифном  регулировании модели в отношении филиала  ПАО «МРСК Сибири»  -   «Кузбассэнерго-РЭС» и ООО «СЭТ-42» на 2020 год  наполнение НВВ  и оплата по котловым тарифам  отрегулированы с учетом  следующих особенностей:

1. В качестве получателя платежа   за услуги по передаче  электрической энергии по котловым тарифам за потребителей, объекты которых  имеют технологическое присоединение  к сетям  ООО «СЭТ-42», запитанным в свою очередь  от сетей филиала ПАО «МРСК Сибири» -  «Кузбассэнерго-РЭС»,  в том числе  опосредованно через сети  объектов генерации (Кемеровская ГРЭС) учтено ПАО «МРСК Сибири» -  «Кузбассэнерго-РЭС» (за исключением объемов по ООО «Шахта Грамотеинская» ПС 35кВ «Вентиляторная» (69680,975 тыс. кВтч);

2. В качестве получателя платежа   за услуги по передаче  электрической энергии по котловым тарифам за потребителей, объекты которых  имеют технологическое присоединение  к сетям  ООО «СЭТ-42», запитанным в свою очередь  от сетей  АО «СибПСК», ПАО «ФСК ЕЭС» (опосредованного через сети  АО «КФ ПС Абразивная), ООО «ОЭСК», ООО «СДС-Энерго», ОАО «РЖД филиал Западно-Сибирская  дирекция  по энергообеспечению – СП Трансэнерго, ПАО «МРСК Сибири» «Кузбассэнерго-РЭС» (в части объемов  ООО «Шахта Грамотеинская» ПС 35 кВ «Вентиляторная») учтено ООО «СЭТ-42» (31717,24 тыс. кВчт, в том числе  по потребителю  ООО «Шахта Грамотееинская» (ПС 35 кВ «Вентиляторная» 23708,822 кВтч).

- от 14.04.2020  №М-5-8/954-02, адресованное филиалу ПАО «МРСК Сибири» -  «Кузбассэнерго-РЭС»,  ООО «СЭТ-42», АО «Разрез Октябринский»,  в соответствии с  которым на 2020  год при формировании  тарифно-балансового  решения  получателем  платежей за услуги по передаче  электрической энергии  по котловым тарифам  от потребителей (включая АО «Разрез Октябринский»),  объекты которых  имеют технологическое присоединение к сетям ООО «СЭТ-42», запитанным в свою очередь от сетей филиала  ПАО «МРСК Сибири» - «Кузбассэнерго-РЭС», в том числе опосредованно через сети объектов генерации (Кемеровская ГРЭС) определен филиал ПАО «МРСК «Кузбассэнерго-РЭС». Для обеспечения  собираемости  выручки каждой сетевой организации, договорные отношения  между АО «Разрез Октябринский» и филиалом ПАО «МРСК Сибири» - «Кузбассэнерго-РЭС» должны соответствовать  тарифно-балансовому решению на 2020 год.  

По мнению  заявителя, действия ООО «СЭТ-42»  по приему платы за услуги по передаче  электроэнергии потребителям  ООО «МСК Энерго» и АО «Разрез Октябринский» являются нарушением  тарифного решения, установленного  РЭК, направлены на фактическое  изменение заложенных при формировании тарифа параметров. 

Кемеровское УФАС, принимая решение  об отказе в  возбуждении  дела в  связи с отсутствием  признаком нарушения  антимонопольного законодательства указало, что направленные РЭК Кемеровской  области разъяснения (письма от 28.01.2020 № М-5-16/199-02,  М-5-16/212-02 от 29.01.2020)  прямо противоречат    нормативному  правовому акту -  Постановлению РЭК Кемеровской области от 31.12.2019 N 896 "Об установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям Кемеровской области на 2020 год",  изменяют  характер  сложившихся взаимоотношений  между сторонами. 

Суд, оценив доводы и  возражения сторон,  соглашается с   выводами   Кемеровского УФАС России, исходя из следующего.

Законность  разъяснений  РЭК,  изложенных в письмах  от 28.01.2020 №М-5-16/199-02 в части абзаца 2 и пункта 3 абзаца 3; от 29.01.2020 №М-5-16/212-02; от 26.03.2020 №М-8-38/768-02; от 14.04.2020 №М-5-8/954-02; от 28.04.2020 №М-8-38/1133-02, являлась предметом  рассмотрения   по делу  №А27-19489/2020.

При рассмотрении  дела №А27-19489/2020 судом установлено, что для пары смежных сетевых организаций -  ООО «СЭТ-42» -  ПАО «МРСК Сибири» - Кузбассэнерго-РЭС» был утвержден   индивидуальный тариф на услуги по передаче электрической энергии (мощности), по которому плательщиком является ООО «СЭТ-42» (первая в паре сетевых организаций), получателем - ПАО «МРСК Сибири» - «Кузбассэнерго - РЭС» (вторая в паре сетевых организаций) (строка 43 Приложения №3 к постановлению №896). Каких-либо иных тарифов для взаиморасчетов данной пары смежных сетевых организаций постановлением №896  не установлено. Таким образом, на 2020 год схема расчетов за услуги по передаче электрической энергии потребителей, имеющих технологическое присоединение к сетям ООО «СЭТ-42», была установлена по модели «котел снизу», предусматривающая  оплату потребителями  услуг по передаче электрической энергии (мощности) по единому (котловому) тарифу в адрес ООО «СЭТ-42», которое в дальнейшем рассчитывается с ПАО «Россети Сибирь» - «Кузбассэнерго - РЭС» по установленному индивидуальному тарифу.

Определение  письмами РЭК в качестве получателя платежа за услуги по передаче электрической энергии по котловым тарифам за потребителей, объекты которых имеют технологическое присоединение к сетям ООО «СЭТ-42», запитанным в свою очередь от сетей ПАО «Россети Сибирь» (филиал ПАО «Россети Сибирь» - «Кузбассэнерго-РЭС»), в том числе опосредованно через сети объектов генерации (Кемеровская ГРЭС), учтено ПАО «Россети Сибирь» (филиал ПАО «Россети Сибирь» - «Кузбассэнерго-РЭС») (за исключением объемов по ООО «Шахта Грамотеинская» ПС 35 кВ  «Вентиляторная») (69680,975 тыс. кВтч) фактически  изменяет  схему взаиморасчетов на "котел сверху". 

Разъяснения, изложенные в письмах  РЭК  от 28.01.2020 №М-5-16/199-02, от 29.01.2020 №М-5-16/212-02, от 26.03.2020 №М-8-38/768-02, от 14.04.2020 №М-5-8/954-02,    признаны судом  не соответствующими  пунктам 38, 41 Правил №861, Методическим указаниям №20-э/2, приложению N 7 к решению органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, утвержденному приказом ФАС России от 19.06.2018 N 834/18,   а также  заключенным ООО «СЭТ-42» договорам и фактически сложившимся правоотношениям сторон. Вступившим в законную силу решением   суда от 10.09.2021 по  делу №А27-19489/2020 указанные письма  были признаны   недействительными.

С учётом изложенного,  суд находит выводы решения  Кемеровского УФАС России  №03/7162 от 14.08.2020  о том, что действия  ООО «СЭТ-42», выразившиеся в получении  платы за услуги по  передаче электроэнергии потребителям ООО «СЭТ» - ООО «МСК Энерго», АО «Разрез Октябринский»,  не  могут рассматриваться как  нарушающие  тарифное решение, направленные на фактическое изменение заложенных при формировании тарифа параметров. 

Антимонопольный  орган пришел к обоснованному  выводу о том, что действия ООО «СЭТ-42» не ущемляют  интересы  заявителя в сфере  предпринимательской деятельности,  подлежат урегулированию в  гражданско-правовом  порядке.

В соответствии с  пунктом 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 04.03.2021 N 2 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства" нарушение хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на рынке, требований гражданского и иного законодательства при вступлении в договорные отношения, исполнении договорных обязательств, в том числе выражающееся в недобросовестном поведении, нарушающем права контрагентов, само по себе не свидетельствует о ведении хозяйствующим субъектом монополистической деятельности, запрещенной согласно части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.   

Отсутствие признаков нарушения антимонопольного законодательства   является основанием  для отказа в возбуждении дела  (пункт 2 часть 9 статьи 44 Закона о защите конкуренции).

Таким образом, оспариваемое  решение  антимонопольного   органа  является правомерным. 

Процессуальных нарушений при рассмотрении   заявления  и  принятии  решения №03/7162 от 14.08.2020 об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства  Кемеровским УФАС России не  допущено.  

В соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Заявление удовлетворению не подлежит.

Расходы от уплаты государственной  пошлины  относятся на заявителя (статья 110  АПК РФ).

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 180, 181, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

	                                                  р е ш и л:

в удовлетворении заявленных  требований отказать. 

Расходы от уплаты государственной пошлины отнести на заявителя.

Решение может быть обжаловано в установленном законом порядке в месячный срок с даты принятия решения в Седьмой арбитражный апелляционный суд. Апелляционная  жалоба подается через Арбитражный суд Кемеровской области.

Судья						                            Ю.Ю. Кормилина