ИМЕНЕМ  РОССИЙСКОЙ  ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

г.Москва                                                                                                   А40-127862/21-113-900

29 июля 2021 г.

Резолютивная часть решения объявлена 28 июля 2021 г.

Решение в полном объеме изготовлено 29 июля 2021 г.

Арбитражный суд г.Москвы в составе:

председательствующего судьи А.Г.Алексеева

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Вакуленко А.Э.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело

по иску КП «УГС» к ответчику АО «Мосотделстрой №7»,

о взыскании 150 055,9 рублей,

при участии:

от истца – ФИО1 по доверенности от 25 декабря 2020 г. № КП-4733/д;

от ответчика – не явился, извещён;

У С Т А Н О В И Л :

Иск заявлен о взыскании с ответчика в пользу истца неустойки в размере 150 055,9 рублей по договору от 17 января 2017 г. № Беск 8-9-32/ГП/ЖД/17/65 (далее – Договор), заключённому между истцом (застройщик) и ответчиком (генподрядчик).

Истец в судебном заседании настаивал на удовлетворении иска.

Ответчик, извещенный о месте и времени судебного заседания надлежащим образом согласно статье 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – Арбитражный процессуальный кодекс), в судебное заседание не прибыл, отзыв на исковое заявление не представил, иск не оспорил.

Дело рассмотрено в отсутствие неявившихся лиц, участвующих в деле, в порядке статей 122, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса по имеющимся в деле доказательствам.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные доказательства, суд пришел следующим выводам.

Как усматривается из материалов дела, Договор заключён на выполнение подрядных работ по строительству объекта «Жилой дом, район Бескудниковский, кв. 8, 9, корп. 32».

Как указывает истец, в соответствии с п. 4.4.3 Договора в редакции дополнительного соглашения от 10 августа 2020 г. № 4 он перечислил ответчику в размере 247 539 483,52 рубля.

Дополнительным соглашением от 21 декабря 2020 г. № 8 к Договору предусмотрена обязанность генподрядчика в срок не позднее 31 марта 2021 г. погасить(???) аванс, перечисленный застройщиком на выполнение работ по устройству подземной части в размере 16 921 279,98 рублей.

В соответствии с п. 4.4.3.2 Договора сумма аванса погашается ежемесячно равными частями.

Как указывает истец, генподрядчиком нарушены обязательства по погашению аванса в установленный Договором срок, а именно: аванс был погашен генподрядчиком частично в размере 7 542 786,28 рублей, аванс был полностью погашен 16 апреля 2021 г.

По мнению истца, в соответствии с пунктом 17.4.19 Договора за нарушение генподрядчиком срока погашения аванса, в том числе промежуточных, предоставленного по Договору застройщик вправе потребовать уплаты неустойки в размере 0,1% от суммы неотработанного (непогашенного) аванса за каждый календарный день с даты неисполнения до даты фактического исполнения обязательств.

Истцом рассчитана неустойка за период с 1 апреля 2021 г. по 16 апреля 2021 г.

Статьей 307 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Гражданский кодекс) предусмотрено, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в Гражданском кодексе.

В соответствии со статьёй 401 Гражданского кодекса, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона и односторонний отказ от их исполнения не допускается за исключением случаев, предусмотренных законом.

В силу пункта 1 статьи 329 Гражданского кодекса исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Частью 1 статьи 330 Гражданского кодекса предусмотрено, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумму, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Вместе с тем, выплата аванса и его учёт при последующих расчётах является просто порядком расчётов по Договору и не порождает самостоятельного обязательства.

Сам термин «гашение аванса» является неким бухгалтерским изыском, не имеющим отношения к возникновения, изменению и прекращению обязательств сторон.

Обязательством ответчика является выполнение работ по Договору, а также исполнение обязательств, непосредственно связанных с их выполнением и учётом.

За просрочку выполнения работ и предоставления отчётной документации Договором предусмотрена самостоятельная мера ответственности (пункты 17.3, 1.4.1, 17.4.5,17.4.8 Договора).

«Погашение аванса» не является обязательством по смыслу статьи 307 Гражданского кодекса и раздела 8 Договора. Обязательства сторон согласованы сторонами в разделе 8 Договора, а за их нарушение установлена ответственность в размере 17 Договора.

Суд расценивает действия истца, как искусственное создание «нарушения» за неисполнение обязательства, не предусмотренного Договором, которое может привести к возложению двойной ответственности на генподрядчика.

В соответствии со статьей 401 Гражданского кодекса лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим разом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (часть 1).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса).

В соответствии со статьями 8 и 9 Арбитражного процессуального кодекса судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В соответствии со статьёй 110 Арбитражного процессуального кодекса судебные расходы относятся на сторон пропорционально удовлетворённых требований.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 11, 12, 307, 309, 310, 330, 331, 333 Гражданского кодекса, статьями 65, 101, 102, 106, 110, 123, 131, 156, 167-171, 176, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса, суд

Р Е Ш И Л :

1.В удовлетворении исковых требований отказать полностью.

2.Решение суда вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                                                   А.Г.Алексеев