﻿﻿Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа

ул. Чкалова, дом 14, Иркутск, 664025, www.fasvso.arbitr.ru

тел./факс (3952) 210-170, 210-172; e-mail: info@fasvso.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А19-5509/2013

3 февраля 2020 года

г.Иркутск

 

Резолютивная часть постановления объявлена 29 января 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 3 февраля 2020 года.

Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Уманя И.Н.,

судей Бронниковой И.А., Зуевой М.В.,

при участии в судебном заседании:

представителя Богданова Андрея Владимировича – Весниной Элины Андреевны (доверенность от 17.10.2018, паспорт),

представителя общества с ограниченной ответственностью «Интеграл-девелопмент» Высоцкого Андрея Федоровича (доверенность от 19.12.2017, паспорт),

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу Богданова Андрея Владимировича на определение Арбитражного суда Иркутской области от 3 июля       2019 года и постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 13 ноября 2019 года по делу № А19-5509/2013,

установил:

производство по делу № А19-5509/2013 о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Иркутские предприниматели» (ОГРН 1073812005464, г.Иркутск, далее - ООО «Иркутские предприниматели», должник) возбуждено на основании заявления ликвидатора должника Агаева Дениса Сахлатаровича (далее – Агаев Д.С.), принятого определением Арбитражного суда Иркутской области от 16 мая 2013 года.

Решением от 15 июля 2013 года ООО «Иркутские предприниматели» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство с применением правил о банкротстве ликвидируемого должника.

Общество с ограниченной ответственностью «Торговая компания «Рубикон», впоследствии реорганизованное в порядке присоединения к обществу с ограниченной ответственностью «Интеграл-девелопмент», выступающее в деле о банкротстве в качестве конкурсного кредитора (далее - ООО «Интеграл-девелопмент», кредитор), обратилось 06.03.2014 в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности Агаева Д.С., Богданова Андрея Владимировича (далее – Богданов А.В.), Васильева Юрия Валерьевича (далее – Васильев Ю.В.), Конева          Ивана Аркадьевича и Лосева Ивана Юрьевича, о взыскании с них в пользу кредитора 16.386.920 рублей 75 копеек.

18.09.2014 ООО «Интеграл-девелопмент» уточнило на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление, просит привлечь к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц - ликвидатора Агаева Д.С., бывшего руководителя Васильева Ю.В., учредителя Богданова А.В., взыскать с них в пользу ООО «Иркутские предприниматели» 5.830.639 рублей 66 копеек, а впоследствии - 5.139.345 рублей 70 копеек.

Определением от 13 ноября 2017 года производство по делу о банкротстве        приостановлено на основании ходатайства конкурсного управляющего ООО «Иркутские предприниматели» Ивасюка Сергея Дмитриевича (далее – конкурсный управляющий) до вступления в законную силу судебного акта о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности.

Определением от 3 июля 2019 года, оставленным без изменения постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 13 ноября 2019 года, заявление о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц признано обоснованным частично, с Богданова А.В. и Васильева Ю.В. взысканы в конкурсную массу 5.139.345 рублей 70 копеек.

В кассационной жалобе Богданов А.В. просит отменить определение от 3 июля 2019 года и постановление от 13 ноября 2019 года в части его привлечения к субсидиарной ответственности, принять новый судебный акт, которым в удовлетворении заявления в обжалуемой части отказать.

Заявитель кассационной жалобы указывает на то, что он не является учредителем, а как один из участников ООО «Иркутские предприниматели» с 26.12.2011 никогда не совершал каких-либо сделок во вред должнику и его кредиторам, реальность его экономических отношений с должником подтверждена определением от 20 декабря    2016 года; на то, что Богданов А.В. не является лицом, на которого возложена обязанность по ведению и хранению документации ООО «Иркутские предприниматели».

Отзывы на кассационную жалобу не поступили.

Определение от 11 декабря 2019 года о назначении на 23.01.2020 судебного заседания для рассмотрения кассационной жалобы Богданова А.В. на определение Арбитражного суда Иркутской области от 3 июля 2019 года и постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 13 ноября 2019 года по делу № А19-5509/2013 выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, в связи с чем извещение участников обособленного спора о судебном разбирательстве в суде округа произведено путем его размещения 12.12.2019 на официальном общедоступном сайте суда в сети «Интернет».

Для участия в заседании суда округа явились представители заявителя кассационной жалобы Веснина Э.А. и ООО «Интеграл-девелопмент» Высоцкий А.Ф.

В судебном заседании на основании частей 1, 2 статьи 163 и части 1 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлен перерыв с 23.01.2020 до 14 часов 30 минут 29.01.2020, о чем сделано публичное извещение, размещенное 24.01.2020 на сайте Федеральных арбитражных судов Российской Федерации http://kad.arbitr.ru в сети «Интернет».

В судебное заседание после окончания в нем перерыва явились те же представители тех же участников обособленного спора.

Кассационная жалоба рассмотрена на основании части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие конкурсного управляющего, в порядке, установленном главой 35 этого же Кодекса.

Представитель Богданова А.В. - Веснина Э.А. поддержала в судебном заседании доводы кассационной жалобы.

Представитель ООО «Интеграл-девелопмент» Высоцкий А.Ф. возразил доводам кассационной жалобы.

Выслушав представителей участников обособленного спора, проверив соответствие выводов Арбитражного суда Иркутской области и Четвертого арбитражного апелляционного суда о применении норм права установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в нем доказательствам, правильность применения норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении спора и принятии обжалуемых судебных актов, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа находит кассационную жалобу подлежащей удовлетворению.

В соответствии с частью 1 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при проверке арбитражным судом округа законности решений, постановлений, принятых судами первой и апелляционной инстанций, устанавливается правильность применения норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемых судебных актов, исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы.

Заявитель кассационной жалобы выражает несогласие судебным актам, принятым Арбитражным судом Иркутской области и Четвертым арбитражным апелляционным судом, полагая незаконным и безосновательным привлечение Богданова А.В. к субсидиарной ответственности.

С заявлением о привлечении Богданова А.В. к субсидиарной ответственности кредитор обратился в Арбитражный суд Иркутской области до 01.07.2017, указывая на обстоятельства, имевшие место до 30.07.2017, в связи с чем при рассмотрении спора подлежит применению Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) в редакции Федерального закона от 28.06.2013 № 134-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям» с учетом общих положений глав 25 и 59 Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда в части, не противоречащей специальным нормам Закона о банкротстве.

Как видно из материалов дела, Богданов А.В. выступает участником ООО «Иркутские предприниматели» с долей в размере 47,5 процентов.

Удовлетворяя заявление кредитора, суд первой инстанции сослался на статьи 2, 10,  61.1, 61.2, 61.3, 126 и 129 Закона о банкротстве, исходил из не передачи конкурсному управляющему бухгалтерских документов ООО «Иркутские предприниматели», из заключения Богдановым А.В. «череды» экономически невыгодных и необоснованных сделок на сумму более 3.000.000 рублей, поименованных в заключении эксперта - общества с ограниченной ответственностью «Актив плюс» от 07.04.2014, из безосновательного перечисления денежных средств с расчетного счета должника в пользу третьих лиц и самого Богданова А.В.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев апелляционные жалобы Богданова А.В. и Васильева Ю.В., постановлением от 13 ноября 2019 года оставил без изменения определение от 3 июля 2019 года.

Между тем, при разрешении спора, инициированного кредитором, судами первой и апелляционной инстанций не учтено следующее.

В силу пункта 1 статьи 10 Закона о банкротстве в случае нарушения участником должника положений настоящего Закона он обязан возместить убытки, причиненные в результате такого нарушения.

В соответствии с пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве, если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Данные положения применяются в отношении лиц, на которых возложена обязанность организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника.

Согласно пункту 1 статьи 7 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» ведение бухгалтерского учета и хранение документов бухгалтерского учета организуются руководителем экономического субъекта, за исключением случаев, если иное установлено бюджетным законодательством Российской Федерации.

Суды первой и апелляционной инстанций, возлагая на участника ООО «Иркутские предприниматели» Богданова А.В. субсидиарную ответственность за не передачу бухгалтерских документов конкурсному управляющему, не применили вышеназванные нормы права, в силу которых участник должника не является лицом, обязанным обеспечивать организацию ведения бухгалтерского учета и хранить документы бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности, в то время как доказательства, свидетельствующие о возложении на Богданова А.В. такой обязанности, не названы.

В соответствии с абзацем третьим статьи 10 Закона о банкротстве  пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, если причинен вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника, включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Закона.

Суды первой и апелляционной инстанций вменили Богданову А.В. заключение «череды» экономически невыгодных и необоснованных сделок на сумму более 3.000.000 рублей, поименованных в заключении эксперта - общества с ограниченной ответственностью «Актив плюс» от 07.04.2014, безосновательное перечисление денежных средств с расчетного счета должника в пользу третьих лиц и самого Богданова А.В.

Так, в названном заключении о наличии (отсутствии) признаков     преднамеренного и фиктивного банкротства ООО «Иркутские предприниматели» от 07.04.2014 (л.д.67 т.2) поименованы следующие сделки:

- соглашение о новации от 31.03.2011 подрядного обязательства в заемное с завышенной процентной ставкой (25 процентов годовых),

- договоры беспроцентного займа от 01.05.2012 и от 23.07.2012, согласно которым должник выступал заемщиком,

- договор от 01.03.2012 на юридическое сопровождение с завышением размера оплаты таких услуг.

Кроме того, ООО «Иркутские предприниматели» 787.130 рублей перечислило Богданову А.В., а также 514.213 рублей - Шилоносову Роману Геннадьевичу (далее – Шилоносов Р.Г.), 1.557.794 рублей - Харитонову Евгению Аркадьевичу (далее –  Харитонов Е.А.), 9.549.000 рублей - обществу с ограниченной ответственностью «Мегаполис» (далее – ООО «Мегаполис»).

Совершение каких-либо иных конкретных сделок с указанием их реквизитов судами Богданову А.В. не вменялось.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 22 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 6, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», при разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия (пункт 2 статьи 56 Гражданского кодекса Российской Федерации), суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями.

Судами первой и апелляционной инстанций в нарушение статей 133 и 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в предмет исследования не включен при рассмотрении спора вопрос о том, в какой конкретно период времени Богданов А.В. выступал участником должника. Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц сведения о Богданове А.В. как участнике должника внесены 24.07.2013 (л.д.2 т.2), то есть уже после совершения сделок, названных в заключении.

Наряду с этим, при разрешении спора не принято во внимание, что вступившим в законную силу определением от 20 декабря 2016 года по делу № А19-5509/2013 установлено, что перечисление 787.130 рублей Богданову А.В. представляет собой оплату реально оказанных консультационных услуг в сфере строительства по договору от 15.01.2012 (страницы 18–22 судебного акта), а перечисления ООО «Иркутские предприниматели» денежных средств в пользу Шилоносова Р.Г., Харитонова Е.А.,      ООО «Мегаполис» признаны обусловленными реально существующими обязательствами.

В нарушение статей 133 и 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судами первой и апелляционной инстанций не установлено, в каком статусе (руководитель должника, выгодоприобретатель либо лицо, одобрившее сделки своими конкретными действиями) Богданов А.В. выступал при совершении ООО «Иркутские предприниматели» соглашения о новации от 31.03.2011, договоров беспроцентного займа от 01.05.2012 и от 23.07.2012, договора от 01.03.2012 на юридическое сопровождение, которыми якобы имущественным правам кредиторов причинен вред, обстоятельства причинения такого вреда, значимости и убыточности также не исследовались.

Ссылка судов первой и апелляционной инстанций на иные, абстрактные, перечисления денежных средств по договорам займа, безымянным и неустановленным гипотетическим сделкам не отвечает требованиям статей 71,185 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и не может являться основанием для привлечения к субсидиарной ответственности без конкретного указания сделок, причинивших вред имущественным правам кредиторов, изложения мотивов такой квалификации, установления обстоятельств их значимости и убыточности для должника.

С учетом изложенного выводы об обоснованности заявления о привлечении к субсидиарной ответственности Богданова А.В. являются преждевременными, определение от 3 июля 2019 года и постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 13 ноября 2019 года по делу № А19-5509/2013 в обжалуемой части как принятые с нарушением норм права, которое привело к неполному выяснению обстоятельств, имеющих значение для разрешения обособленного спора, подлежат отмене на основании части 1 и части 3 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а обособленный спор - направлению на новое рассмотрение в Арбитражный суд Иркутской области.

Указанные судебные акты в части, которая не обжалуется заявителем кассационной жалобы, подлежат оставлению без изменения, так как они приняты без нарушения части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При новом рассмотрении следует установить на основании оценки доказательств в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, имеющие значение для проверки заявления кредитора, в том числе, правовой статус Богданова А.В. с обозначением временного периода, конкретные сделки, совершенные названным лицом, причинившие вред имущественным правам кредиторов, их значимость и убыточность для должника, с учетом установленных обстоятельств разрешить спор по существу.

Суд округа отмечает, что в случае исследования вопроса о мнимости сделок либо безосновательности платежей необходимо рассмотреть вопрос о возможности привлечении к участию в обособленном споре контрагентов должника по таким сделкам применительно к статье 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 274, 286-290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Иркутской области от 3 июля 2019 года и постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 13 ноября 2019 года    по делу № А19-5509/2013 отменить в части взыскания с Богданова Андрея Владимировича в конкурсную массу общества с ограниченной ответственностью «Иркутские предприниматели» в порядке субсидиарной ответственности 5.139.345 рублей 70 копеек.

В отмененной части обособленный спор направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Иркутской области.

Определение Арбитражного суда Иркутской области от 3 июля 2019 года и постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 13 ноября 2019 года по делу № А19-5509/2013 в остальной части оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в течение двух месяцев в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи

 

И.Н.Умань

И.А.Бронникова

М.В.Зуева