/

АРБИТРАЖНЫЙ  СУД

НИЖЕГОРОДСКОЙ  ОБЛАСТИ

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-11797/2019

г. Нижний Новгород                       	    	                                                           27 мая 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 22 мая 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 27 мая 2019 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Леонова Андрея Владимировича,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Башевой Е.С.,

при участии представителей заявителя – Стинякиной О.М., доверенность от 17.05.2019, и заинтересованного лица – Серова М.Ю., доверенность от 0911.2018, Фурмавнина Д.В., доверенность от  18.01.2019 ,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью "София НН" (ОГРН1025203758601, ИНН5262073615), г.Н.Новгород, о признания незаконным и отмене полностью постановления МРУ Росфинмониторинга по ПФО от 05.03.2019 о назначении административного наказания №04-19/20/2,

установил:

в Арбитражный суд Нижегородской области обратилось общество с ограниченной ответственностью "София НН" (далее – заявитель, Общество) с заявлением о признания незаконным и отмене полностью постановления МРУ Росфинмониторинга по ПФО  (далее – административный орган, Управление, Росфинмониторинг) от 05.03.2019 о назначении административного наказания №04-19/20/2.

Заявитель в ходе судебного заседания поддержал заявленные требования в полном объеме по основаниям подробно изложенным заявлении.

Общество полагает, что в его действиях отсутствует состав вмененного правонарушения. 

Кроме того, заявитель считает, что в рассматриваемом случае имеются основания для применения положений ст.4.1.1 КоАП РФ или ст.4.1 КоАП РФ, то есть замены назначенного штрафа предупреждением или снижение назначенного штрафа.

Административный орган  поддержал позицию подробно изложенную в письменном отзыве, считает оспариваемое постановление законным и обоснованным. Оснований для применения положений ст.4.1.1 КоАП РФ или ст.4.1 КоАП РФ административный орган не усматривает.

Проверив обстоятельства привлечения заявителя к административной ответственности, полномочия должностных лиц, осуществлявших производство по делу об административном правонарушении, сроки давности привлечения к административной ответственности, изучив материалы дела,  суд установил следующее. 

 Из материалов дела следует, на основании приказа руководителя Управления от 25.01.2019 №17/11-н была проведена камеральная проверка деятельности Общества по вопросам соблюдения законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма.

В ходе проверочных мероприятий было выявлено нарушение заключающееся в том, что Обществом нарушены требования законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в части организации и осуществления внутреннего контроля, повлекшие непредставление в уполномоченный орган сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю.

По итогам проверки был составлен акт проверки от 20.02.2019 № 3.

Усматривая состав административного правонарушения предусмотренного ч.2 ст.15.27 КоАП РФ в отношении Общества в присутствии законного представителя был составлен протокол об административном правонарушении от 22.02.2019.

05.03.2019 было вынесено  постановление о назначении административного наказания №04-19/20/2, в соответствии с которым Общество привлечено к административной ответственности по ч.2 ст.15.27 КоАП РФ с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 200 000 руб. Данное постановление вынесено так же в присутствии законного представителя Общества.

Не согласившись с вынесенным постановлением административного органа, Общество обратилось в суд с настоящим заявлением.

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно части 2 статьи 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

В силу части 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

 Частью 2 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за действия (бездействие), предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлекшие непредставление в уполномоченный орган сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, и (или) представление в уполномоченный орган недостоверных сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, а равно непредставление сведений об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, за исключением случаев, предусмотренных частью 1.1 настоящей статьи.

Согласно Постановлению Правительства РФ №307 и Указу Президента от 13.06.2012 № 808, Федеральная служба по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, по выработке государственной политики, нормативно-правовому регулированию в этой сфере, по координации соответствующей деятельности других федеральных органов исполнительной власти, а также функции национального центра по оценке угроз национальной безопасности, возникающих в результате легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, финансирования терроризма и распространения оружия массового уничтожения, по выработке мер противодействия этим угрозам

В соответствии с Положением о Федеральной службе по финансовому мониторингу, Росфинмониторинг и его территориальные органы обладают следующими полномочиями: осуществляет контроль за выполнением юридическими и физическими лицами законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также привлечение к ответственности юридических и физических лиц, допустивших нарушение законодательства Российской Федерации в этой сфере; осуществляет сбор, обработку и анализ информации об операциях (сделках) с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих контролю в соответствии с законодательством Российской Федерации; выявляет признаки, свидетельствующие о том, что операция (сделка) с денежными средствами или иным имуществом связана с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма, осуществляет в соответствии с законодательством Российской Федерации контроль за операциями (сделками) с денежными средствами или иным имуществом, осуществляет оценку угроз национальной безопасности, возникающих в связи с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма, представляет Президенту Российской Федерации ежегодный доклад о таких угрозах и мерах по их нейтрализации.

Таким образом, МРУ Росфинмониторинга по ПФО реализуя свои законные полномочия по осуществлению контроля за соблюдением юридическими лицами законодательства РФ в сфере ПОД/ФТ, а также контролю за операциями (сделками) с денежными средствами или иным имуществом, уполномочено на законных основаниях оценивать совершаемые в организации операции на предмет наличия в них признаков, свидетельствующих о том, что операция (сделка) с денежными средствами или иным имуществом связана с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, а также давать оценку осуществлению контроля за тем, были ли в организации предприняты надлежащие и достаточные меры по выявлению операций, возможно направленных на легализацию доходов, полученных преступным путем, и информированию уполномоченного органа.

В соответствии с ч.1 ст.5 Федерального закона от 29.10.1998 №164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» (далее – Закон №164-ФЗ) лизинговые компании (фирмы) - коммерческие организации (резиденты Российской Федерации или нерезиденты Российской Федерации), выполняющие в соответствии с законодательством Российской Федерации и со своими учредительными документами функции лизингодателей.

Проверкой административного органа было установлено, Общество в рамках проверяемого периода осуществляло функции лизингодателя и соответственно являлось лизинговой компанией, что подтверждается: непосредственно контрактами от 06.09.2016 №515445 с ГБУЗНО «Городскаябольница №33 Ленинского района г. Нижнего Новгорода», от 13.11.2018 №1085347,№1085361, №1085353, №1085287, №1085367 с ГБУЗНО «Городская больница №33Ленинского района г. Нижнего Новгорода», согласно которым Общество выступает в качестве лизингодателя, а так же иной информацией и документами, имеющимися в материалах дела.

Лизинговые компании относятся к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, обязанным принимать меры, направленные на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения (далее - ПОД/ФТ и ФРОМУ).

В силу ст. 4 Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Закон N 115-ФЗ) к мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения, относятся, в том числе, обязательный контроль, а также организация и осуществление внутреннего контроля.

В соответствии со ст.3 Закона №115-ФЗ:

внутренний контроль - деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, финансированием терроризма и финансированием распространения оружия массового уничтожения,

организация внутреннего контроля - совокупность принимаемых организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, мер, включающих разработку правил внутреннего контроля, назначение специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля,

осуществление внутреннего контроля - реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров.

Проверкой Управления было установлено, что заявителем в течение длительного времени, а именно, в период с 06.09.2016 по 24.01.2019 не исполнялось законодательство РФ о ПОД/ФТ и ФРОМУ в части организации и осуществления внутреннего контроля.

Так в соответствии с п.2 ст.7 Закона №115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения, обязаны разрабатывать правила внутреннего контроля.

Правила внутреннего контроля являются основным после нормативно-правовых актов документом, регламентирующим деятельность организации в целях ПОД/ФТ и ФРОМУ.

Проверкой установлено, что в период с 06.09.2016 по 24.01.2019 в Обществе осуществлялась деятельность в отсутствие разработанных и утвержденных руководителем правил внутреннего контроля Общества, что свидетельствует об отсутствии в Обществе организованной системы внутреннего контроля.

Требования к правилам внутреннего контроля утверждены Постановлением Правительства РФ от 30.06.2012 №667 «Об утверждении требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций), и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее - Постановлением Правительства РФ от 30.06.2012 №667).

В соответствии с п.п. а п. 32 Постановления Правительства РФ от 30.06.2012 №667 в рамках программы проверки осуществления внутреннего контроля предусматривается проведение на регулярной основе, но не реже одного раза в полугодие, внутренних проверок выполнения в организации правил внутреннего контроля, требований Федерального закона и иных нормативных правовых актов, а также представление руководителю организации, по результатам данных проверок письменных отчетов, содержащих сведения обо всех выявленных нарушениях законодательства Российской Федерации о ПОД/ФТ, правил внутреннего контроля и иных организационно-распорядительных документов организации, принятых в целях организации и осуществления внутреннего контроля.

Материалами проверки установлено, что отсутствие в Обществе в течение длительного периода с 06.09.2016 по 24.01.2019 организованной системы внутреннего контроля, в том числе отсутствие правил внутреннего контроля, повлекло не проведение Обществом внутренних проверок выполнения правил внутреннего контроля, требований Федерального закона и иных нормативных правовых актов, что свидетельствует об отсутствии в указанный период осуществления в Обществе внутреннего контроля.

В соответствии с п.2 ст.7 Закона №115-ФЗ организация обязана назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля.

Проверкой установлено, что в Обществе в течение длительного периода с 06.09.2016 по 24.01.2019 не было назначено специальное должностное лицо, ответственное за реализацию правил внутреннего контроля, что так же свидетельствует об отсутствии в данном периоде в Обществе организованной системы внутреннего контроля.

В соответствии с п.2 ст.7 Закона №115-ФЗ требования к подготовке и обучению кадров организаций устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства РФ от 29.05.2014 №492 «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за реализацию правил внутреннего контроля, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, представителей клиента, выгодоприобретателей и бенефициарных владельцев в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и признании угратившими силу некоторых   актов   Правительства   Российской   Федерации»   (далее   -   Постановление Правительства РФ от 29.05.2014 №492) установлено, что требования к подготовке и обучению кадров организаций устанавливаются Федеральной службой по финансовому мониторингу.

Приказом Росфинмониторинга от 03.08.2010 №203 утверждено Положение о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов (далее - Положение о требованиях к подготовке и обучению).

В соответствии с п. 2 Положения о требованиях к подготовке и обучению руководитель организации утверждает перечень сотрудников, обязанных проходить обучение в целях ПОД/ФТ, в который включаются сотрудники по должностям, предусмотренным п.3 Положения о требованиях к подготовке и обучению.

Проверкой административного органа было установлено, что в Обществе в течение длительного периода с 06.09.2016 по 24.01.2019 отсутствовал утвержденный руководителем перечень сотрудников, обязанных проходить обучение в целях ПОД/ФТ, что свидетельствует об отсутствии осуществления внутреннего контроля в Обществе.

Согласно представленному в ходе проверки штатному расписанию Общества в данной организации в период с 06.09.2016 по 24.01.2019 обучение в целях ПОД/ФТ обязаны проходить:

с 06.09.2016 по 24.01.2019 директор Диева М.В.

с 09.01.2019 но 24.01.2019 бухгалтер Сееднова Т.Г.

Формы обучения в сфере ПОД/ФТ предусмотрены п.6 Положения о требованиях к подготовке и обучению.

В соответствии с Положением о требованиях к подготовке и обучению, в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, обучение проводится специальным должностным лицом, в том числе:

- в форме вводного инструктажа при приеме на работу на должности либо для выполнения функций, указанные (указанных) в пунктах 3, 4 настоящего Положения, и при переводе (временном переводе) на должности либо для выполнения функций, указанные (указанных) в пунктах 3,4 настоящего Положения;

- в форме дополнительного инструктажа при изменении действующих и вступлении в силу новых нормативных правовых актов Российской Федерации в области ПОД/ФТ и ФРОМУ, а также при утверждении организацией новых или изменении действующих правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ и ФРОМУ и программ его осуществления.

В соответствии с Положением о требованиях к подготовке и обучению факт проведения с сотрудниками организации инструктажа (за исключением целевого инструктажа) и ознакомления с нормативными правовыми и иными актами Российской Федерации в области ПОД/ФТ и ФРОМУ и внутренними документами организации, принятыми в целях организации внутреннего контроля, должен быть подтвержден его собственноручной подписью в документе, форму и содержание которого организация устанавливает самостоятельно.

Проверкой установлено, что отсутствие в Обществе в течение длительного периода времени с 06.09.2016 по 24.01.2019 организованной системы внутреннего контроля в части отсутствия назначенного специального должностного лица, повлекло отсутствие прохождения:

1) бухгалтером Сеедновой Т.Г. обучения в форме вводного инструктажа 09.01.2019;

2) директором Общества Диевой М.В. обучения в форме дополнительных инструктажей:

- 30.03.2018 при вступлении в силу изменений, внесенных в Федеральный закон Федеральным законом от 29.12.2017 №470-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»;

- 04.05.2018 при вступлении в силу изменений, внесенных в Федеральный закон Федеральным законом от 23.04.2018 № 112-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и статью 13 Федерального закона «Об аудиторской деятельности»;

23.07.2018 при вступлении в силу изменений в Федеральный закон, внесенных ст.4 Федерального закона от 23.04.2018 №90-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия финансированию распространения оружия массового уничтожения»;

18.08.2018 при вступлении в силу Приказа Росфинмониторинга от 15.06.2018 №181 «О внесении изменений в приложение № 4 к Инструкции о представлении в Федеральную службу по финансовому мониторингу информации, предусмотренной Федеральным законом от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», утвержденной приказом Федеральной службы по финансовому мониторингу от 22 апреля 2015 г. №110»;

21.09.2018 дополнительного инструктажа при вступлении в силу изменений в Постановление Правительства РФ от 30.06.2012 № 667 и Постановление Правительства РФ от 19.03.2014 № 209 «Об утверждении Положения о представлении информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями и направлении Федеральной службой по финансовому мониторингу запросов в организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальным предпринимателям», внесенных Постановлением Правительства РФ от 11.09.2018 N 1081 «О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации».

Осуществление Обществом в течение длительного периода времени с 06.09.2016 по 24.01.2019 деятельности лизинговой компании в отсутствие прохождения ее сотрудниками, обязанными проходить подготовку и обучение в целях ПОД/ФТ, надлежащего обучения в сфере ПОД/ФТ свидетельствует об отсутствии осуществления внутреннего контроля в Обществе в части подготовки и обучения кадров организации.

В соответствии с пп.2 ч.1 ст.7 Закона №115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации бенефициарных владельцев клиентов, в том числе по установлению в отношении их сведений, предусмотренных п. 1 ст.7 Федерального закона.

Идентификация бенефициарных владельцев клиентов не проводится в том числе в случае принятия на обслуживание клиентов, являющихся органами государственной власти, иными государственными органами, органами местного самоуправления, учреждениями, находящимися в их ведении, государственными внебюджетными фондами, государственными корпорациями или организациями, в которых Российская Федерация, субъекты Российской Федерации либо муниципальные образования имеют более 50 процентов акций (долей) в капитале.

Проверкой установлено, что Общество в отсутствие в проверяемом периоде организованной системы внутреннего контроля, не приняло мер по идентификации бенефициарных владельцев своих клиентов, а именно 17.09.2018 ООО «Логопед - Практик» (договор займа от 17.09.2018 №43), 02.11.2018 ООО «Атлант-Н» (договор займа от 02.11.2018 №60), что свидетельствует об отсутствии осуществления внутреннего контроля в Обществе.

Кроме того в соответствии с ч.2 ст.7 Закона №115-ФЗ требования к идентификации клиентов, выгодоприобретателей, бенефициарных владельцев, представителей клиента определяются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации.

Пунктом 4 Постановления Правительства РФ от 29.05.2014 №492 установлено, что требования к идентификации клиентов (лиц, находящихся на обслуживании в организации) и выгодоприобретателей, в том числе с учетом степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, устанавливаются Федеральной службой по финансовому мониторингу.

Во исполнение указанных норм Федеральной службой по финансовому мониторингу издан Приказ Росфинмониторинга от 17.02.2011 №59 «Об утверждении положения о требованиях к идентификации клиентов и выгодоприобретателей, в том числе с учетом степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма» (далее - Приказ Росфинмониторинга от 17.02.2011 №59).

В соответствии с п. 2.8 Приказа Росфинмониторинга от 17.02.2011 №59 сведения о клиенте, а также представителе клиента и (или) выгодоприобретателе целесообразно фиксировать в анкете клиента либо иным способом, предусмотренным организацией в правилах внутреннего контроля.

Проверкой было установлено, что в Обществе  в отсутствие в течение длительного периода с 06.09.2016 по 24.01.2019 организации и осуществления внутреннего контроля анкеты клиентов не ведутся (в частности таких клиентов ООО «Логопед-Практик» (договор займа от 17.09.2018 №43), ООО «Атлант-Н» (договор займа от 02.11.2018 №60), что свидетельствует об отсутствии осуществления внутреннего контроля в Обществе.

П. 2.1 Приказа Росфинмониторинга от 17.02.2011 №59 устанавливает, что идентификация клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя включает в себя, в том числе, следующие мероприятия:

- проверка наличия/отсутствия в отношении клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя сведений об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, получаемых в соответствии с п.2 ст. 6 Федерального закона;

- оценка и присвоение клиенту степени (уровня) риска.

В соответствии с ч.2 ст.6 Закона №115-ФЗ порядок определения и доведения до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму (далее - Перечень) устанавливается Правительством Российской Федерации.

Согласно Постановлению Правительства РФ от 06.08.2015 №804 доведение информации о включении в Перечень/об исключении из Перечня, а также о внесении корректировок в содержащиеся в Перечне сведения вместе с актуальной информацией об организациях и о физических лицах осуществляется путем обеспечения доступа этих организаций к такой информации через их личные кабинеты на официальном сайте Росфинмониторинга.

Доступ к личному кабинету для поднадзорных организаций предоставляется Росфинмоииторингом автоматически при осуществлении постановки на учет, поскольку учетный номер, присваиваемый при постановке на учет, является паролем к Личному кабинету. Таким образом, процедура постановки на учет неразрывно связана с получением доступа к личному кабинету на портале Росфинмониторинга для поднадзорных организаций.

Согласно п.3 Постановления Правительства РФ от 27.01.2014 №58 «Об утверждении Положения о постановке на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальных предпринимателей, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы» лизинговые компании осуществляют постановку на учет в территориальном органе Росфинмониторинга в течение 30 календарных дней с даты государственной регистрации юридического лица в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации, либо с даты внесения соответствующих изменений в учредительные документы юридического лица в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации, или внесения изменений в сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, но не позднее рабочего дня, предшествующего дню заключения первого договора об оказании соответствующих услуг.

Осуществление постановки на учет в уполномоченном органе, является одним из элементов внутреннего контроля в деятельности лизинговых компаний, поскольку позволяет осуществлять последующий внутренний контроль в части обязательной идентификации своих клиентов с Перечнем в Личном кабинете.

В ходе проверки установлено, что отсутствие в течение длительного периода с 06.09.2016 по 24.01.2019 действий со стороны Общества, направленных на своевременную постановку на учет в территориальном органе Росфинмониторинга, повлекло ненадлежащее осуществление в Обществе внутреннего контроля на предмет сверки своих клиентов с Перечнем (в частности ООО «Логопед - Практик» (договор займа от 17.09.2018 №43), ООО «Атлант-Н» (договор займа от 02.11.2018 №60), что свидетельствует о непринятии со стороны ООО «СОФИЯ Н.Н.» действий, направленных на создание целостной и функционирующей в полном объеме системы внутреннего контроля в своей деятельности.

В рамках идентификации клиента, представителя клиента и выгодоприобретателя, а также при проведении операций и сделок организация оценивает и присваивает клиенту степень (уровень) риска.

Материалами проверки установлено, что Общество, в отсутствие в течение длительного периода с 06.09.2016 по 24.01.2019 организованной системы внутреннего контроля, степень (уровень) риска своим клиентам не присваивало (в частности таким клиентам как ООО «Логопед - Практик» (договор займа от 17.09.2018 №43), ООО «Атлант-Н» (договор займа от 02.11.2018 №60).

Отсутствие идентификации клиентов в соответствии с требованиями приказа Росфинмониторинга от 17.02.2011 №59 в части оценки и присвоения клиенту степени (уровня) риска, свидетельствует об отсутствии осуществления внутреннего контроля в Обществе.

В соответствии с пп.7 ч.1 ст.7 Закона №115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны не реже чем один раз в три месяца проверять наличие среди своих клиентов организаций и физических лиц, в отношении которых применены либо должны применяться меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества, и информировать о результатах такой проверки уполномоченный орган в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Проверкой установлено, что Общество в период с 06.09.2016 по 24.01.2019 соответствующие проверки не проводились и сведения о результатах проведенных проверок наличия среди своих клиентов организаций и физических лиц, в отношении которых применены либо должны применяться меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества в Росфинмониторинг не представлялись, что свидетельствует о допущении нарушений по осуществлению внутреннего контроля.

В соответствии с ч.1 ст.7 Закона №115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее 3 рабочих дней, следующих за днем совершения операции, сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом, совершаемые их клиентами.

В соответствии со ст.6 Закона №115-ФЗ сделка по получению или предоставлению движимого имущества по договору финансовой аренды (лизинга), подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 рублей, или превышает ее.

Согласно п.п. 16 и 25 Постановления Правительства РФ от 30.06.2012 №667 правила внутреннего контроля лизинговой компании должны содержать программу выявления операций, а также программу документального фиксирования информации, предусматривающую порядок получения и закрепления сведений (информации) на бумажных и (или) иных носителях информации в целях реализации Федерального закона, иных нормативных правовых актов в сфере ПОД/ФТ и ФРОМУ, а также правил внутреннего контроля.

Программа выявления операций предусматривает процедуры выявления, в том числе, операций (сделок), подлежащих обязательному контролю в соответствии со ст.6 Закона №115-ФЗ (п. 16 Постановления Правительства РФ от 30.06.2012 №667).

Программа документального фиксирования информации предусматривает составление сотрудником организации, выявившим операцию (сделку), подлежащую контролю, внутреннего сообщения - документа, содержащего сведения о такой операции (сделке) (далее - внутреннее сообщение) (п.27 Постановления Правительства РФ от 30.06.2012 №-667).

Проверкой установлено, что в проверяемом периоде Общество совершало операции, подлежащие обязательному контролю, так заявителем заключены контракты в рамках которых Общество оказывало услуги финансовой аренды (лизинга) движимого имущества на сумму превышающую 600 000 руб.:

контракт от 13.11.2018 №1085367 между ГБУЗНО «Городская больница №33 Ленинского района г. Нижнего Новгорода» (лизингополучатель) и ООО «СОФИЯ Н.Н.» (лизингодатель) на оказание последним услуг по финансовой аренде (лизингу) медицинского инструментария согласно Приложению №1 к контракту (далее - товар) на сумму 965 904 руб. Имущество по данному контракту (оборудование стоимостью 854 370,37 руб.) передано лизингополучателю по акту приема-передачи от 20.11.2018. Сведения должны были быть представлены в Росфинмониторинг в срок не позднее 23.11.2018;

контракт от 13.11.2018 №1085361 между ГБУЗНО «Городская больница №33 Ленинского района г. Нижнего Новгорода» (лизингополучатель) и ООО «СОФИЯ Н.Н.» (лизингодатель) на оказание последним услуг по финансовой аренде (лизингу) медицинского инструментария согласно Приложению №1 к контракту (далее - товар) на сумму 860 400 руб.  Имущество по данному контракту (оборудование стоимостью 748 166 руб.) передано лизингополучателю по акту приема-передачи от 20.11.2018. Сведения должны были быть представлены в Росфинмониторинг в срок не позднее 23.11.2018;

контракт от 13.11.2018 №1085353 между ГБУЗНО «Городская больница №33 Ленинского района г. Нижнего Новгорода» (лизингополучатель) и ООО «СОФИЯ Н.Н.» (лизингодатель) на оказание последним услуг по финансовой аренде (лизингу) медицинского инструментария согласно Приложению №1 к контракту (далее - товар) на сумму 865 752 руб. Имущество по данному контракту (оборудование стоимостью 734 836 руб.) передано лизингополучателю по акту приема-передачи от 20.11.2018. Сведения должны были быть представлены в Росфинмониторинг в срок не позднее 23.11.2018;

контракт от 13.11.2018 №1085287 между ГБУЗНО «Городская больница №33 Ленинского района г. Нижнего Новгорода» (лизингополучатель) и ООО «СОФИЯ Н.Н.» (лизингодатель) на оказание последним услуг по финансовой аренде (лизингу) медицинского инструментария согласно Приложению №1 к контракту (далее - товар) на сумму 815 360,04 руб. Имущество по данному контракту (оборудование стоимостью 709 006 руб.) передано лизингополучателю по акту приема-передачи от 20.11.2018. Сведения должны были быть представлены в Росфинмониторинг в срок не позднее 23.11.2018.

Вместе с тем, в отсутствие в Обществе надлежащей организации и осуществления внутреннего контроля вышеуказанные операции, подлежащие обязательному контролю, Обществом не выявлены, надлежащим образом не зафиксированы, сведения о них в уполномоченный орган не направлены.

В соответствии с п. 3 ст.7 Закона №115-ФЗ в случае, если у работников организации, на основании реализации правил внутреннего контроля возникают подозрения, что какие-либо операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным пугем, или финансирования терроризма, эта организация не позднее 3 рабочих дней, следующих за днем выявления таких операций, обязана направлять в уполномоченный орган сведения о таких операциях независимо от того, относятся или не относятся они к операциям, предусмотренным статьей 6 названного Федерального закона.

Согласно п.17 Постановления Правительства РФ от 30.06.2012 №667 в программу выявления операций в целях выявления операций (сделок), подлежащих контролю, предусматривает осуществление постоянного мониторинга операций (сделок) клиентов.

Согласно п. 19(1) Постановления Правительства РФ от 30.06.2012 №667 в программу выявления операций включается перечень критериев и признаков, указывающих на необычный характер сделки, установленных Росфинмониторингом, для выявления операций, в отношении которых возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, исходя из характера, масштаба и основных направлений деятельности организации и ее клиентов.

Программа выявления операций предусматривает при выявлении признаков необычной операции (сделки) клиента проведение анализа иных операций (сделок) клиента, а также имеющейся в распоряжении организации информации о клиенте, представителе клиента и выгодоприобретателе (при наличии последних), бенефициарном владельце в целях подтверждения обоснованности подозрений в осуществлении операции (сделки) или ряда операций (сделок) в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма (п. 21 Постановления Правительства РФ от 30.06.2012 №667).

Согласно п.24 Постановления Правительства РФ от 30.06.2012 №667 программа выявления операций предусматривает принятие руководителем организации либо уполномоченным им лицом решения:

- о признании выявленной необычной операции (сделки) подозрительной операцией (сделкой), осуществление которой может быть направлено на легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем, или финансирование терроризма;

- о необходимости принятия дополнительных мер по изучению необычной операции (сделки)клиента;

- о представлении информации об операции в Росфинмониторинг.

Программа документального фиксирования информации предусматривает документальное фиксирование информации в том числе об операции (сделке), имеющей хотя бы один из критериев и (или) признаков, указывающих на необычный характер операции (сделки); об операции (сделке), в отношении которой возникают подозрения, что она осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма (п. 26 Постановления Правительства РФ от 30.06.2012 №667).

В целях реализации п. 19(1) Постановления Правительства РФ от 30.06.2012 №667 в правила внутреннего контроля подлежат включению критерии и признаки, указывающие на необычный характер сделки, установленные Приказом Росфинмониторинга от 08.05.2009 N 103 «Об утверждении Рекомендаций по разработке критериев выявления и определению признаков необычных сделок» (далее - Приказ Росфинмониторинга от 08.05.2009 N 103).

Так согласно положениям Приказа Росфинмониторинга от 08.05.2009 №103 к критериям и признакам необычных сделок относится в том числе относится предоставление или получение займа, процентная ставка по которому ниже ставки рефинансирования, устанавливаемой Банком России.

В ходе проверочных мероприятий установлено, что Обществом в проверяемом периоде заключались договоры займов, подпадающие под вышеуказанный критерий необычной операции (сделки):

1) от 20.06.2018 №33 с ООО «АльПроф НИ» (заемщик) на сумму 2 162 000 руб. под 5% годовых;

от 27.08.2018 №38 с ИП Скудняковым К.В. (заемщик) на сумму 5 200 ООО руб. под 5% годовых;

от 10.09.2018 №39 с ИП Скудняковым К.В. (заемщик) на сумму 3 300 000 руб. под 5,20% годовых.

Согласно информации Банка России процентная ставка рефинансирования (ключевая ставка) в период с 26.03.2018 по 17.09.2018, то есть на момент предоставления вышеуказанных займов оставляла 7,25%, таким образом, Обществом были предоставлены займы, процентная ставка по которым ниже ставки рефинансирования, установленной ЦБ РФ.

от 17.09.2018 №43 с ООО «Логопед-Практик» (заемщик) на сумму 1 000 000 руб. под 2% годовых;

от 25.09.2018 №50 с ИП Скудняковым К.В. (заемщик) на сумму 13 500 000 руб. под 5% годовых;

от 01.10.2018 №52 с ООО «Логопед-Практик» (заемщик) на сумму 400 000 руб. под 2% годовых;

от 02.11.2018 №60 с ООО «Атлант-Н» (заемщик) на сумму 2 600 000 руб. под 5% годовых;

от 07.11.2018 №63 с ООО ИП Скуднякова И.В. (заемщик) на сумму 1 300 000 руб. под 5,2% годовых.

Согласно информации Банка России процентная ставка рефинансирования (ключевая ставка) в период с 17.09.2018 по 17.12.2018, то есть на момент предоставления вышеуказанных займов оставляла 7,50%, таким образом, ООО «СОФИЯ Н.Н.» были предоставлены займы, процентная ставка по которым ниже ставки рефинансирования, установленной ЦБ РФ.

Вместе с тем, в отсутствие в Обществе надлежащей организации и осуществления внутреннего контроля вышеуказанные операции, соответствующие критериям и признакам необычных сделок согласно Приказу Росфинмониторинга от 08.05.2009 №103, Обществом не выявлены, сведения о них документального не зафиксированы, решение о направлении/ненаправлении в Росфинмониторинг сведений о данных сделках руководителем Общества не принималось.

Таким образом, административный орган обоснованно пришел к выводу о том, действия Общества образуют состав административного правонарушения предусмотренного ч.2 ст.15.27 КоАП РФ.

Однако, заявитель считает, что в действиях Общества отсутствует состав административного правонарушения в связи с тем, что Общество не является субъектом ст.5 Закона № 115-ФЗ (лизинговой компанией), и, как следствие, на него не распространяются требования указанного закона, поскольку Общество осуществляет деятельность по предоставлению в аренду медицинской техники и оборудования с правом и без права ее последующего выкупа медицинскими учреждениями. Арендаторами по заключенным Обществом договорам являются медицинские учреждения, которые определяют арендодателя в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» посредством проведения открытых для участия аукционов в электронной форме. Таким образом, заключенные с Городской больницей №33 Ленинского района г. Нижнего Новгорода контракты по своей правовой природе являются арендой с правом выкупа имущества, а не лизингом, поскольку Общество передает в аренду свое имущество, принадлежащее ему на праве собственности, а не покупает у третьих лиц.

Данный довод судом отклоняется как несостоятельный, и противоречащий фактическим обстоятельствам дела по следующим основаниям.

Исходя из конструкции норм, предусматривающих ответственность, за нарушение законодательства о ПОД/ФТ, лицо может быть привлечено к административной ответственности в случаях, если оно фактически осуществляет вид деятельности, позволяющий отнести его к субъектам ст.5 Закона №115-ФЗ.

В соответствии со ст.2 Закона №164-ФЗ лизинговая деятельность - вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его в лизинг.

В соответствии с п. 1 ст. 4 указанного закона лизингодатель - физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных и (или) собственных средств приобретает в ходе реализации договора лизинга в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга.

Согласно части 5 Закона №164-ФЗ, лизинговые компании (фирмы) - коммерческие организации (резиденты РФ или нерезиденты РФ), выполняющие в соответствии с законодательством РФ и со своими учредительными документами функции лизингодателей.

Таким образом, согласно п.1 ст.5 Закона №164-ФЗ лицо является лизинговой компанией (фирмой) при одновременном выполнении следующих двух условий: лицо является коммерческой организацией; лицо выполняет функции лизингодателя. Коммерческие организации являются лизинговыми компаниями (фирмами) в случае, если они выполняют функции лизингодателей: в соответствии с законодательством РФ, в соответствии со своими учредительными документами.

В силу ст. 2 Закона №164-ФЗ предусмотрено, что договор лизинга - договор, в соответствии с которым арендодатель (далее - лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором (далее - лизингополучатель) имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование. Договором лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется лизингодателем.

Ст.9.1 Закона №164-ФЗ установлены особенности договора лизинга, заключаемого государственным или муниципальным учреждением.

В договоре лизинга, если лизингополучателем является государственное или муниципальное учреждение, должно предусматриваться обязательство лизингодателя самостоятельно определять продавца имущества по договору лизинга (пункт 1). В случае если лизингополучателем по договору лизинга является государственное или муниципальное учреждение, не допускается осуществлять расчеты по лизинговым платежам продукцией (в натуральной форме), производимой с помощью предмета лизинга (пункт 2). К существенным условиям договора лизинга, лизингополучателем по которому является государственное или муниципальное учреждение, наряду с условиями, предусмотренными пунктами 1 и 2 настоящей статьи, относятся: запрет на обеспечение залогом выполнения обязательств по договору лизинга (за исключением залога имущества, подлежащего передаче в лизинг); право сторон договора лизинга изменять размер лизинговых платежей по соглашению сторон договора лизинга в соответствии с бюджетной сметой казенного учреждения либо планом финансово-хозяйственной деятельности бюджетного или автономного учреждения (пункт 3). В случае неперечисления лизингополучателем лизинговых платежей более двух раз подряд по истечении установленного договором лизинга срока платежа обращение взыскания на средства государственного или муниципального учреждения, являющегося лизингополучателем по договору лизинга, осуществляется на основании исполнительного документа в порядке, установленном федеральными законами, определяющими особенности правового положения учреждений (пункт 4). Казенные и бюджетные учреждения, являющиеся лизингополучателями по договору лизинга, для выполнения своих обязательств по договору лизинга не вправе заключать такие сопутствующие договоры, как договоры о получении кредитов, займов (пункт 5).

Согласно условиям имеющихся в материалах административного дела контрактах, в частности, от 13.11.2018 №1085347, №1085361, №1085353, №1085287, №1085367 определено, что лизингодатель (ООО «СОФИЯ Н.Н.») обязуется предоставить лизингополучателю (ГБУЗНО «Городская больница №33 Ленинского района г. Нижнего Новгорода») в финансовую аренду (лизинг) медицинского инструментария (далее - товар) в соответствии со спецификацией (Приложение № 1 к контракту), в том числе по его количеству. Лизингополучатель обязуется принять, оплатить пользование и выкупить данный товар по выкупной стоимости на конец контракта - 1000 рублей 00 копеек. Для выполнения своих обязательств лизингодатель обязуется заключить договор купли-продажи с продавцом на следующих условиях: 1) предмет договора купли-продажи указывается в соответствии со спецификацией к настоящему контракту; 2) приобретаемый товар предназначен для передачи в финансовую аренду (лизинг) лизингополучателю, о чем указывается в договоре купли-продажи, заключенном между продавцом и лизингодателем (пункт 1.1). Данный товар, позволяющий определенно установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве объекта финансовой аренды (лизинга), содержатся в спецификации (Приложение № 1 к контракту) (пункт 1.2).

Лизингодатель обязуется самостоятельно определять продавца имущества по указанному контракту (пункт 4.1.6). Настоящим контрактом устанавливается право сторон изменять размер лизинговых платежей по соглашению сторон в соответствии с планом финансово-хозяйственной деятельности лизингополучателя как бюджетного учреждения (пункт 5.6). Оплата лизинговых платежей осуществляется лизингополучателем за счет средств фонда обязательного медицинского страхования (пункт 5.7). Обеспечение исполнения настоящего контракта может обеспечиваться предоставление банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям ст. 45 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, а также постановления Правительства РФ от 08.11.2013 № 1005, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством РФ учитываются операции со средствами, поступающими заказчику (пункт 11.1).

Таким образом, заключенные Обществом контракты от 13.11.2018 №1085347, №1085361, №1085353, №1085287, №1085367 содержат в себе особенности договора лизинга, предусмотренного ст. 9.1 от 29.10.1998 № 164-ФЗ.

Пунктами 5.1 указанный контрактов установлено, что цена контракта (лизинговый платеж) за пользование товара в течение 6 месяцев составляет 965 904,00 руб., 860 400, 00 руб., 672 688,02 руб., 865 752,00 руб., 815 360,04 руб. соответственно.

Оплата финансовой аренды за последний месяц уменьшается на 1000 рублей, подлежащей зачету выкупной стоимости при переходе в собственность заказчика (пункт 5.3).

В силу общего правила статьи 665 ГК РФ, статьи 2 Закона №164-ФЗ по договору финансовой аренды обязанности лизингодателя сводятся к приобретению в собственность у третьей стороны (продавца) имущества и предоставлению данного имущества лизингополучателю во временное владение и пользование.

Согласно статье 624 ГК РФ и статье 19 Закона №164-ФЗ включение в договор финансовой аренды (лизинга) дополнительного условия о возможности перехода права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю позволяет рассматривать такой договор как смешанный (пункт 3 статьи 421 ГК РФ), содержащий в себе элементы договоров финансовой аренды и купли-продажи.

При этом срок полезного использования, представляя собой время, в течение которого объект основных средств служит для выполнения целей деятельности его владельца, не имеет произвольного характера.

По договору финансовой аренды с правом выкупа лизингодателем, ставшим собственником предмета лизинга, имущество изначально передается лизингополучателю лишь во временное владение и пользование (статья 2, пункт 1 статьи 11 Закона №164-ФЗ). При последующем же выкупе право собственности переходит на товар, состояние которого за время нахождения имущества у лизингополучателя изменилось вследствие естественного износа.

Следовательно, передача лизингополучателю титула собственника предмета лизинга осуществляется по остаточной, приближенной к нулевой цене в том случае, если срок действия договора лизинга почти равен сроку полезного использования предмета лизинга.

В настоящем деле срок полезного использования предмета лизинга значительно превышает срок лизинга, а значит, истечение определенного в договоре срока лизинга (6 месяцев) не влечет за собой полного естественного износа медицинского оборудования и падения его текущей рыночной стоимости до близкой к нулевой величины.

При таких обстоятельствах установление в договоре символической выкупной цены, приближенной к нулевой, означает, что действительная выкупная цена вошла, в числе прочего, в состав определенных сделкой периодических лизинговых платежей.

С учетом изложенного, правовая природа заключенных Обществом контрактов представляет собой непосредственно финансовую аренду (лизинг) с правом выкупа.

Таким образом, Общество осуществляя функции лизингодателя, является лизинговой компанией, на которую в полной мере распространяются требования действующего законодательства в сфере ПОД/ФТ/ФРОМУ.

При изложенных обстоятельствах, факты нарушений требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, зафиксированные в протоколе об административном правонарушении от 22.02.2019 установлены и подтверждаются материалами административного дела.

Возможности применения в рассматриваемом случае статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях судом не усматривается в силу следующих обстоятельств.

На основании статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при малозначительности совершенного административного правонарушения суд может освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться вынесением устного замечания.

В пункте 18 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10 указано, что малозначительность административного правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Такие обстоятельства, как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения. Данные обстоятельства в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях учитываются при назначении административного наказания.

По смыслу статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо угрозой причинения вреда личности, обществу или государству.

Состав административного правонарушения, предусмотренный ч.2 ст.15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, является формальным и для привлечения лица к административной ответственности достаточно самого факта нарушения вне зависимости от наступивших в результате совершения таких правонарушений последствий.

Согласно пункту 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10 квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 настоящего Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

Между тем суд, оценив конкретные обстоятельства рассматриваемого дела, не находит исключительности в характере совершенных административных правонарушений. Доказательств наличия в рассматриваемом случае исключительных обстоятельств заявителем суду не представлено.

При таких условиях совершенное заявителем правонарушение не может квалифицироваться судом в качестве малозначительного.

Заявитель указывает, что имеются основания для замены административного наказания в виде административного штрафа предупреждением в связи с тем, что неблагоприятных последствий общественным интересам не причинено, ранее Общество не привлекалось к административной ответственности за однородные нарушения, а также Общество является субъектом малого предпринимательства.

Между тем, суд не находит оснований для применения положений  п.3.2 ч.3 ст.4.1 и ст.4.1.1 КоАП РФ. 

Частью 1 статьи 4.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрено, что являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Согласно части 2 статьи 3.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

С учетом взаимосвязанных положений части 2 статьи 3.4 и части 1 статьи 4.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях возможность замены наказания в виде административного штрафа предупреждением допускается при наличии совокупности всех обстоятельств, указанных в части 2 статьи 3.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Между тем, суд не установил указанную совокупность для применения положений статьи 4.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и замены вида административного наказания.

В рассматриваемом случае Обществом допущено правонарушение в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, т.е. оно могло повлечь причинение вреда или возникновение угрозы причинения вреда безопасности государства.

Изложенное исключает возможность назначения заявителю административного наказания за допущенное правонарушение в виде предупреждения.

В силу части 3 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

В соответствии с частью 3.2 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей.

Исходя из части 3.3 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при назначении административного наказания в соответствии с частью 3.2 настоящей статьи размер административного штрафа не может составлять менее половины минимального размера административного штрафа, предусмотренного для юридических лиц соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса.

Между тем, Обществом не представлено в материалы дела каких-либо доказательств того, что у него в настоящее время тяжелое имущественное и финансовое положение.

С учетом того, что заявитель обратился в суд с заявлением об оспаривании указанного постановления 22.03.2018, определением от 26.03.2019 (было вручено Обществу 29.03.2019) судебное заседание было назначено на 22.05.2019, у заявителя было более чем достаточно времени для получения и представления подобных доказательств (почти два месяца).

Более того, суд отмечает, что в результате проверки, проведенной в отношении Общества за период с 01 января 2016 года по 24 января 2019 года, было выявлено, что заявитель, являясь лизинговой компанией, поскольку неоднократно осуществляло функции лизингодателя, на протяжении длительного времени не исполняло ни одного требования законодательства о противодействии легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма. При этом объективных препятствий к самостоятельному/инициативному прекращению противоправных действий не имелось.

Так, в ходе проверочных мероприятий было установление отсутствие исполнения Обществом в течение длительного периода времени (более 2 лет) с 06.09.2016 по 24.01.2019 законодательства РФ о ПОД/ФТ и ФРОМУ в части организации и осуществления внутреннего контроля, в связи с чем, был выявлен целый комплекс нарушений, образующие состав административного правонарушения предусмотренного ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ.

Таким образом, ни одна обязанность по ПОД/ФТ и ФРОМУ Обществом более 2 лет не исполнялась, в том числе: ни идентификация клиентов, ни установление бенефициаров, ни выявление операций, а тем более представление сведений по ним в Росфинмониторинг.

Более того, даже, несмотря на проведение проверки в Обществе, а приказ был вручен 25.01.2019, Обществом не были приняты своевременно меры на прекращение противоправного деяния. Лишь по истечении практически четырех месяцев с начала проверки организация начала предпринимать меры на устранение нарушений. Так 07.05.2019 Общество приняло меры, направленные на постановку на учет в уполномоченном органе как организация, осуществляющая лизинговую деятельность, и, с 15.05.2019 уведомлением поставлена на учет в МРУ Росфинмониторинга по ПФО. 

То есть меры по устранению выявленных нарушений Общество стало предпринимать после вынесения оспариваемого постановления.

В материалах дела отсутствуют, документы, свидетельствующие о тяжелом имущественном или финансовом положении привлеченного к административной ответственности юридического лица.

Административный штраф назначен в пределах санкции ч.2 ст.15.27 КоАП РФ, в минимальном размере - 200 000 руб., что свидетельствует о фактически учтенных административным органом обстоятельствах совершения правонарушения.

На основании изложенного требование заявителя удовлетворению не подлежит.

Вопросы, связанные с государственной пошлиной, судом не рассматриваются, поскольку в силу части 4 статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается. 

Руководствуясь статьями 167 - 170, 176, 180 - 182, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

РЕШИЛ:

в удовлетворении заявленных требований обществу с ограниченной ответственностью "София НН" (ОГРН1025203758601, ИНН5262073615), г.Н.Новгород, отказать.

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не будет подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступит в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Настоящее решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области.

 

Судья		                		          	                     	                                             А.В.Леонов