№ 09АП-101/2017

Дело № А40-185044/15

г. Москва

07 февраля 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 01 февраля 2017 года 

Постановление

 изготовлено в полном объеме 07 февраля 2017 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи               Яковлевой Л.Г., 

судей:

Мухина С.М., ФИО1,

при ведении протокола              

Секретарем судебного заседания ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО «ДЕЛЬТАМЕТ», ФАС России, Министерства обороны РФ и ФГКУ «Специальное территориальное управление имущественных отношений» Минобороны РФ 

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.11.2016 по делу № А40-185044/15, принятое судьей М.Н. Кастальской 

по заявлению ФГКУ «Специальное территориальное управление имущественных отношений» Минобороны РФ 

к ФАС России 

третьи лица 1. ЗАО «БАЗИС»; 2. ООО «ДЕЛЬТАМЕТ», 3. ООО «Технолит»,                     4. ООО «ИНТЭК ГРУПП», 5. Министерство обороны РФ; 6. ООО «Цветметинвест»,             7. ЗАО «УГМК - Вторцветмет»

о признании незаконным решения ФАС России от 25.09.2015 г. №Т-95/15, предписания ФАС России от 25.09.2015 г. №Т-95/15: постановления ФАС России № 4-19.5-1133/00-04-15 от 19.01.2016 года

при участии:

от заявителя:

ФИО3 по доверенности от 09.01.2017;

от ответчика:

ФИО4 по доверенности от 15.09.2016, ФИО5 по доверенности от 07.11.2016;

от третьего лица:  

1. не явился, извещен; 2. ФИО6 по доверенности от 17.02.2016; 3. ФИО7 по доверенности от 01.01.2016; 4. не явился, извещен; 5. ФИО8 по доверенности от 22.12.2016; 6. ФИО9 по доверенности от 01.09.2016; 7. не явился, извещен;  

У С Т А Н О В И Л:

ФГКУ «Специальное территориальное управление имущественных отношений» Министерства обороны Российской Федерации» (далее – ФГКУ «Специальное ТУИО» Минобороны России, заявитель, организатор торгов) обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением к Федеральной антимонопольной службе (ФАС России) о признании недействительными решения №Т-95/15 от 25 сентября 2015 г. и предписания ФАС России №Т-95/15 от 25 сентября 2015 г. 

Кроме того, ФГКУ «Специальное ТУИО» Минобороны России обратился в суд с заявлением, в котором просил признать незаконным и отменить Постановление ФАС России от 19 января 2016 г. по делу об административном правонарушении №4-19.5- 11.35/00-04-15, в соответствии с которым ФГКУ «Специальное ТУИО» Минобороны России привлечен к административной ответственности по ч. 2.6 ст. 19.5 КоАП РФ за неисполнение Предписания №Т-95/15 в виде штрафа в размере 150 000 руб. 

Определением от 25 марта 2016 г. исходя из положений п. 24.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" в редакции Постановления Пленума ВАС РФ от 14.10.2010 N 52, ст. 130 АПК РФ, суд объединил дела №А40-23574/2016-149-176 и № А40- 185044/15-146-570 с передачей в 146 отделение. 

К участию в деле по требованию ФГКУ «Специальное ТУИО» Минобороны России о признании незаконными решения и предписания №Т-95/15 от 25 сентября 2015 г., в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, привлечены ЗАО «БАЗИС»; ООО «ДЕЛЬТАМЕТ», ООО «Технолит», ООО « ИНТЭК ГРУПП»; Министерство обороны Российской Федерации, ООО «Цветметинвест», ЗАО «УГМК – Вторцветмет».

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 24.11.2016 отказано в удовлетворении заявления  об оспаривании решения и предписания антимонопольного органа, а требование об отмене постановления о привлечении к административной ответственности заявителя удовлетворено.

Не согласившись с принятым судом решением, ООО «ДЕЛЬТАМЕТ», ФАС России, Министерства обороны РФ и ФГКУ «Специальное территориальное управление имущественных отношений» Минобороны РФ обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят его отменить как принятое с нарушением норм права. 

В судебном заседании стороны поддержали свои доводы согласно протоколу судебного заседания.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Как усматривается из материалов дела, 26.07.2015 года на официальном сайте Российской Федерации в сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов было размещено информационное сообщение от 15.07.2015 года № 65 о проведении торгов по продаже высвобождаемого движимого военного имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, на аукционе (извещение № 260715/1 159515/01) - далее Информационное сообщение № 65 (т. 2 л.д. 43-130). 

Согласно указанному сообщению организатором продажи является ФГКУ «Специальное ТУИО» Министерства обороны Российской Федерации. Данным извещением была установлена дата аукциона - 15 сентября 2015 года. Всего, в соответствии с Информационным сообщением №65, осуществлялась продажа 6 лотов. 

Согласно условиям Информационного сообщения №65 срок подачи заявок на участие в аукционе - с 27 июля 2015 г. по 20 августа 2015 г.; срок рассмотрения поданных заявок - 28 августа 2015 г. К участию в продаже допускались физические и юридические лица, своевременно подавшие заявку на участие в продаже на аукционе и представившие документы в соответствии с перечнем, объявленным в настоящем информационном сообщении, обеспечившие в установленный срок поступление на счет ФГКУ «Специальное ТУИО» Минобороны России, указанный в настоящем информационном сообщении, установленной суммы задатка. 

При этом, ФГКУ «Специальное ТУИО» Минобороны России в Информационном сообщении №65 установлены требования к форме заявки на участие в аукционе (приложение №1 к Информационному сообщению №65) и документам, которые необходимо подать претенденту вместе с заявкой. 

28 августа 2015 года Комиссия по проведению продажи высвобождаемого движимого военного имущества посредством публичного предложения и на аукционе приняла решение о признании претендентов участниками продажи на аукционе, оформленное Протоколом № 65/1 от 28 августа 2015 года "Определения участников продажи", который в последствии размещен в сети Интернет на сайтах www.mil.ru, www.torgi.gov.ru (т. 1 л.д. 103-130), согласно которому заявки ООО «Цветметинвест», ЗАО «БАЗИС» и ЗАО «УГМК – Вторцветмет» были отклонены. 

04 сентября 2016 года ЗАО "БАЗИС", ООО "Цветметинвест" и АО "УГМК- Вторцветмет" поданы жалобы на действия ФГКУ «Специальное ТУИО» Минобороны России в Федеральную антимонопольную службу России по лотам № 3, 4, 5.

По результатам рассмотрения поданных жалоб, 11 сентября 2015 года ФАС России приняты решения №Т-81/15 по пунктам 5-8 протокола от 28.08.2015 №65/1 (по лотам №3, 4), №Т-82/15 по пунктам 9,10 протокола от 28 августа 2015 г. №65/1 (по лоту № 5), №Т- 84/15 по пунктам 6, 8, 10 протокола от 28 августа 2015 г. №65/1 (по лотам № 3, 4, 5). 

Кроме того, ФАС России на основании принятого решения от 11.09.2015 №Т-81/15 выдало ФГКУ "Специальное ТУИО" Минобороны России предписание от 11.09.2015 №Т- 81/15 об отмене в срок до 18.09.2015 года пунктов 5-8 протокола от 28.08.2015 №65/1 и на основании принятого решения от 11.09.2015 №Т-82/15 выдало ФГКУ "Специальное ТУИО" Минобороны России предписание от 11.09.2015 №Т-82/15 об отмене в срок до 18.09.2015 года пунктов 9, 10 протокола от 28.08.2015 №65/1. 

15 сентября 2015 года состоялись торги в форме аукциона по продаже высвобождаемого движимого военного имущества, находящегося в собственности Российской Федерации. 

По результатам торгов победителями были признаны по лоту № 3 - ООО «ДЕЛЬТАМЕТ» (Протокол от 15.09.2015 года № 65/2-15.0086, 15.0084,15.0082, 15.0080 - т.4л.д. 81-95), по лоту № 4 - ООО «Технолит» (Протокол от 15.09.2015 года № 65/2-15.0083, 15.0085, 15.006, 15.0052, 15.0055 - т.4 л.д. 38-80), по лоту № 5 - ООО «ИНТЭК ГРУПП» (Протокол от 15.09.2015 года № 65/2-15.0072. 15.0081. 15.0061 (т.4 л.д. 1-37). 15 сентября 2015 года победителям в соответствии с Информационным сообщением № 65 были выданы Уведомления о признании победителем аукциона по продаже ВДВИ № 141/7/8642нс. 

16 сентября 2015 года на официальном сайте ФАС России были опубликованы решения и предписания ФАС России от 11 сентября 2015 года за №Т-81/15, № Т-82/15, а также решение от 11 сентября 2015 года №Т-84/15. 

17 сентября 2015 должностным лицом ФГКУ «Специальное ТУИО» Минобороны России утверждено сообщение к Информационному сообщению № 65 во исполнение Предписаний ФАС России от 11.09.2015 №№ Т-81/15, Т-82/15 от 14.09.2015 № Т-85/15, согласно которому были отменены пункты 1-10 «Протокола определения участников продажи» от 28.08.2015 №65/1 и установлен срок рассмотрения заявок по информационному сообщению от 15.07.2015 №65 на 28 сентября 2015 года. 

Соответствующая информация размещена для публичного доступа. 17 сентября 2016 года в ФАС России поступила жалоба ЗАО «БАЗИС» на действия ФГКУ «Специальное ТУИО» Минобороны России при проведении торгов по продаже высвобождаемого движимого военного имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, на аукционе (извещение № 260715/1 159515/01) по лотам №№ 3, 4, 5, согласно которой аукцион проведен незаконно, поскольку при его проведении не были учтены ранее выданные предписания от 11.09.2015 №Т-81/15 и № Т-82/15. 

24 сентября 2015 года ФГКУ «Специальное ТУИО» Минобороны России письмом от 18.09.2015 №141/7/8741нс сообщило ФАС России (рег. номер 104043/15), о том, что во исполнение Предписаний ФАС России от 11.09.2015 №№ Т-81/15, Т-82/15 были отменены пункты 1-10 «Протокола определения участников продажи» от 28.08.2015 №65/1. 

25 сентября 2015 года, по результатам рассмотрения жалобы ЗАО «БАЗИС» ФАС России принято решение о признании жалобы ЗАО «БАЗИС» обоснованной (т. 3 л.д. 15-18), в связи с чем, ФГКУ «Специальное ТУИО» Минобороны России выдано предписание от 25.09.2015 № Т-95/15 в срок до 02 октября 2015 г. отменить пункты 5-10 Протокола определения участников продажи от 28.08.2015 года № 65/1 (об определении участников аукциона по лотам №№ 3-5); опубликовать соответствующую информацию на сайте www.torgi.gov.ru, а также в иных средствах массовой информации и в сети «Интернет», где было опубликовано сообщение о проведении Аукциона (т. 3 л.д. 19-20). 

29 сентября 2015 года победители заключили с Министерством обороны РФ Договора купли-продажи высвобождаемого движимого военного имущества № 76/15- ВДВИ, № 78/15-ВДВИ, № 74/15-ВДВИ. 

30 сентября 2015 года на официальном сайте ФАС России были опубликованы указанные решение ФАС России от 25.09.2015 за № Т-95/15 и предписание ФАС России от 25.09.2015 № Т-95/15. 

Кроме того, указанное предписание от 25.09.2015 г. №Т-95/15 явилось основанием для возбуждения дел об административном правонарушении в отношении ФГКУ «Специальное ТУИО» Минобороны России. 

14 декабря 2015 в отношении ФГКУ «Специальное ТУИО» Минобороны России был составлен протокол по делу № 4-19.5-1133/00 об административном правонарушении. 

На основании части 2.6 статьи 19.5 КоАП РФ на ФГКУ «Специальное ТУИО» Минобороны России постановлением от 19.01.2016 года № 4-19.5-1133/00-04-15 был наложен штраф в размере 150 000 рублей в связи с неисполнением указанного Предписания (т. 6 л.д. 8-14). 

Не согласившись с указанными Решением, Предписанием и постановлением, ФГКУ «Специальное ТУИО» Минобороны России обратилось в суд.

Суд первой инстанции, принимая обжалуемый судебный акт, исходил из следующего.

Относительно оспариваемых решения и предписания от 25.09.2015 г. №Т-95/15.

На основании ч. 1 ст. 39, п. 2 ч. 1 ст. 23 Федерального закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции" антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства, принимает по результатам их рассмотрения решения и выдает предписания. На основании решения комиссия выдает предписание. Предписание оформляется в виде отдельного документа для каждого лица, которому надлежит осуществить определенные решением действия в установленный предписанием срок, подписывается председателем комиссии и членами комиссии, присутствующими на заседании комиссии (ч. 4 ст. 41 Закона N 135-ФЗ). 

Согласно части 2 статьи 49, части 2 статьи 50 Федерального закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции" датой принятия решения комиссией антимонопольного органа является дата изготовления решения в полном объеме. Предписание по делу о нарушении антимонопольного законодательства изготавливается одновременно с решением. Копия предписания немедленно направляется или вручается лицу, которому предписывается совершить определенные решением действия. 

Судом первой инстанции установлено и ответчиком не оспаривается, что при рассмотрении жалобы ЗАО "БАЗИС", Комиссией ФАС России в порядке ч. 2 ст. 49 Федерального закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции" оглашена только резолютивная часть решения от 25.09.2015 г. №Т-95/15. Решение изготовлено в полном объеме только 30.09.2016, соответственно дата изготовления решения в полном объеме считается датой его принятия. Предписание от 25.09.2015 г. № Т-95/15 в соответствии с ч. 2 ст. 50 Федерального закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции" изготовлено одновременно с решением 30.09.2015. 

Согласно распечаткам с сайта ФАС России, решение и предписание по делу №Т-95/15 были опубликованы также 30.09.2015. Согласно реестрам № 533 и без номера, изготовленные решение и предписание были направлены ФГКУ «Специальное ТУИО» Минобороны России 30.09.2015 года, и получены последним по юридическому адресу 07.10.2015. 

В предписании указано, что ФГКУ «Специальное ТУИО» Минобороны России необходимо в срок до 02.10.2015 г. отменить пункты 5-10 Протокола определения участников продажи от 28.08.2015 года № 65/1 (об определении участников аукциона по лотам №№ 3-5); опубликовать соответствующую информацию на сайте www.torgi.gov.ru, а также в иных средствах массовой информации и в сети «Интернет», где было опубликовано сообщение о проведении Аукциона. 

Как следует из отзыва ФАС России (л.д. 8-12 т. 3), действия, которые были совершены ФГКУ «Специальное ТУИО» Минобороны России 17.09.2015 во исполнение Предписаний ФАС России от 11.09.2015 №№ Т-81/15, Т-82/15 не свидетельствуют об их фактическом исполнении, поскольку последствием отменены пунктов 1-10 Протокола определения участников продажи от 28.08.2015 №65/1 является повторное проведение аукциона с допуском ООО «Цветметинвест», ЗАО «БАЗИС» и ЗАО «УГМК – Вторцветмет» к его участию.

Кроме того, предписание не нарушает права и законные интересы заявителя, поскольку, исходя из представленных в дело доказательств, заключенные 29 сентября 2015 года с Министерством обороны РФ Договора купли-продажи высвобождаемого движимого военного имущества № 76/15-ВДВИ, № 78/15-ВДВИ, № 74/15-ВДВИ исполнены всеми сторонами, инициированные споры относительно действительности торгов и заключенных договоров урегулированы, а постановление от 19.01.2016 года о наложении штрафа по делу об административном нарушении № 4-19.5-1133/00-04-15 обжаловано ФГКУ «Специальное ТУИО» Минобороны России в самостоятельном порядке.

Относительно требования ФГКУ «Специальное ТУИО» Минобороны России о признании незаконным постановления 19.01.2016 года о наложении штрафа по делу об административном нарушении № 4-19.5-1133/00-04-15.

В соответствии частью 2 статьи 52 Федерального закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции" в случае подачи заявления в суд или арбитражный суд исполнение предписания антимонопольного органа приостанавливается до вступления решения суда в законную силу. 

Таким образом, срок исполнения предписания не может быть определен иначе, чем с момента вынесения предписания до момента обжалования решения по делу и с момента вступления в законную силу решения суда до момента указанного в оспариваемом предписании. 

При этом приостановление исполнения предписания антимонопольного органа в порядке статьи 52 Федерального закона N 135-ФЗ "О защите конкуренции" означает, что исчисление срока, не окончившегося до принятия заявления, продолжается с момента вступления в силу судебного акта по оспоренному решению. 

В рассматриваемом случае, ФГКУ «Специальное ТУИО» Минобороны России обратилось в суд с заявлением о признании предписания от 25.09.2015 г. №Т-95/15 недействительным 01.10.2015, то есть за день до истечения установленного срока исполнения предписания (02.10.2016). Данное заявление принято арбитражным судом к производству определением от 02.10.2015.

Таким образом, в связи с обжалованием в суд данного предписания, указанный срок его исполнения приостановлен до вступления судебного акта в законную силу.

Доводы апелляционных жалоб о несогласии с оценкой судов имеющихся в деле доказательств по сути направлены на переоценку установленных судами фактических обстоятельств дела и имеющихся в деле доказательств. Данные доводы не опровергают выводов суда первой инстанции, не свидетельствуют о неправильном применении и нарушении им норм материального и процессуального права, а, по сути, выражают несогласие с указанными выводами, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

При таких обстоятельствах, апелляционный суд считает решение суда по настоящему делу законным и обоснованным, принятым с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства, в связи с чем, основания для удовлетворения апелляционных жалоб и отмены или изменения судебного акта отсутствуют.

Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л :

решение Арбитражного суда г.Москвы от 24.11.2016 по делу № А40-185044/15  оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья:                                                                          Л.Г. Яковлева

Судьи:                                                                                                                     С.М. Мухин

           ФИО1