﻿﻿Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа

ул. Чкалова, дом 14, Иркутск, 664025, www.fasvso.arbitr.ru

тел./факс (3952) 210-170, 210-172; e-mail: info@fasvso.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А19-3892/2019

28 ноября 2019года

город Иркутск

 

Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 ноября 2019 года.

 

Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Левошко А.Н.,

судей: Ананьиной Г.В., Шелёминой М.М.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Бобылевой М.Ю.,

при содействии Арбитражного суда Курганской области (судья Абдулин Р.Р., помощник судьи Сибиряева Е.В.),

при участии в судебном заседании путем использования систем видеоконференц-связи в Арбитражном суде Курганской области  представителя общества с ограниченной ответственностью «Полиграфия и дизайн» – Черкасова А.А. (доверенность от 14.01.2019),

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области на решение Арбитражного суда Иркутской области от 18 июня 2019 года по делу № А19-3892/2019, постановление Четвёртого арбитражного апелляционного суда от 30 августа 2019 года по тому же делу,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Полиграфия и дизайн»                                (ОГРН 1167232073205, ИНН 7203388279, далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением, измененным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области (антимонопольный орган, управление) об отказе в возбуждении дела в отношении ООО «Такси Иркутска» по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, выраженного в письме № 5518/18 от 06.12.2018.

К участию в дело в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью «Такси Иркутска» (ОГРН 1163850068260, ИНН 3849058655, далее – ООО «Такси Иркутска») и Ассоциация таксистов Иркутской области (ОГРН 1153850019729, ИНН 3849053022, далее – Ассоциация).

Решением Арбитражного суда Иркутской области от 18 июня 2019 года, оставленным без изменения постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 30 августа 2019 года,  заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с указанными судебными актами, антимонопольный орган обратился в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа с кассационной жалобой, в которой просит судебные акты отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать.

Согласно доводам кассационной жалобы, судами двух инстанций не учтено, что согласно письму Федеральной антимонопольной службы  № А К/29977 от 13.09.2012 «О рекламе в сети «Интернет» (далее – письмо ФАС № А К/29977) не является рекламой информация о производимых или реализуемых товарах, размещенная на сайте производителя или продавца данных товаров, если указанные сведения предназначены для информирования посетителей сайта о реализуемых товарах, ассортименте; также не является рекламой информация о хозяйственной деятельности компании, акциях и мероприятиях, проводимых данной компанией и т.п.; поскольку информация о реализуемых ООО «Такси Иркутска» услугах перевозки размещена на сайте  таксииркутска.рф, регистратором которого является то же лицо, то она не является рекламой; информация, размещенная на сайте аt38.ru, регистратором которого является Ассоциация, также не является рекламой, поскольку исполнителем указанных в ней услуг перевозки является Ассоциация.

В отзыве на кассационную жалобу общество просит оставить её без удовлетворения, а обжалуемые судебные акты – без изменения.

Участвующий в судебном заседании представитель общества поддержал доводы отзыва на кассационную жалобу.

Иные лица о времени и месте судебного заседания извещено по правилам статей 123, 186 АПК РФ (определение выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, в связи с чем направлено лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» и информационной системе «Картотека арбитражных дел» – kad.arbitr.ru), однако своих представителей в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа не направили, в связи с чем кассационная жалоба рассматривается в их отсутствие.

Проверив в порядке, установленном главой 35 АПК РФ, правильность применения Арбитражным судом Иркутской области и Четвёртым арбитражным апелляционным судом норм материального права и соблюдение ими норм процессуального права, соответствие выводов судов о применении норм права установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа приходит к следующим выводам.

Как установлено судами и следует из материалов дела, общество обратилось в антимонопольный орган с жалобой на действия ООО «Такси Иркутска» по распространению ненадлежащей рекламы в отсутствие действующих разрешений на осуществление деятельности по перевозке пассажиров и багажа легковым такси в нарушение пункта 7 статьи 7 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Федеральный закон № 38-ФЗ) с требованиями:  признать ненадлежащей рекламу ООО «Такси Иркутска» следующего содержания: «Ассоциация таксистов Иркутской области. Мы всегда рядом! таксииркутска.рф. Такси Иркутска 911-922. Легковое такси, Минивэн, Микроавтобус, Автобус, Грузоперевозки, Детское кресло, Услуги трезвого водителя и автоняньки. Заключение договоров: 8 (3952) 75-88-25, 8-964-743-88-19. Контроль качества: 8 (3952) 62-55-24, 8-964-743-88-18» с использованием изображения автомобиля желтого цвета, на месте государственного регистрационного знака которого указан адрес сайта в сети «Интернет» аt38ru и цветографической схемы, представляющей собой композицию из квадратов контрастного цвета, расположенных в шахматном порядке, размещенную на сайтах в сети «Интернет» по адресу http://таксииркутска.рф, а также по адресу http:// аt38.ru, заказ такси; выдать ООО «Такси Иркутска» и Ассоциации предписание об устранении нарушений законодательства Российской Федерации о рекламе; привлечь ООО «Такси Иркутска» и Ассоциацию к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением, выраженным в письме № 5518/18 от 06.12.2018, антимонопольным органом отказано в возбуждении дела в связи с отсутствием признаков нарушения Федерального закона № 38-ФЗ.

Общество, полагая решение  антимонопольного органа  № 5518/18 от 06.12.2018 незаконным, нарушающим права и законные интересы заявителя, обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что обжалуемое решение является незаконным, нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, так как деятельность хозяйствующих субъектов лишает возможности эффективно пресечь распространение ненадлежащей рекламы в сфере перевозки на территории г. Иркутска, участником которого является общество.

Четвертый арбитражный апелляционный суд согласился с выводами арбитражного суда, признав их соответствующими закону и фактическим обстоятельствам дела.

В соответствии с положениями статей 33, 36 Федерального закона № 38-ФЗ антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, принимает по результатам рассмотрения таких дел решения и выдает предписания, предусмотренные данным Законом. Антимонопольный орган по собственной инициативе, представлению прокурора, обращениям органов государственной власти или органов местного самоуправления, а также по заявлениям физических или юридических лиц возбуждает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Из пункта 15 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006                    № 508, (далее – Правила № 508) следует, что антимонопольный орган рассматривает заявление о нарушении законодательства Российской Федерации о рекламе, поданное в соответствии с настоящими Правилами, а также документы и материалы, приложенные к нему, в срок, не превышающий 1-го месяца со дня его поступления. При рассмотрении заявления и приложенных к нему документов и материалов антимонопольный орган определяет, относится ли данное дело к его компетенции; устанавливает наличие признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе и определяет нормы, которые подлежат применению; определяет круг лиц, подлежащих привлечению к участию в деле. В случае недостаточности доказательств, позволяющих сделать вывод о наличии либо отсутствии признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, антимонопольный орган вправе продлить срок рассмотрения заявления, но не более чем на 1 месяц, письменно уведомив о таком решении заявителя.

В пункте 16 Правил № 508 указано, что по результатам рассмотрения заявления антимонопольный орган принимает решения о возбуждении дела либо об отказе в возбуждении дела.

Антимонопольный орган вправе отказать в возбуждении дела, в том числе в случае, если отсутствуют признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (подпункт «б» пункта 17 Правил № 508).

Как установлено судами и следует из материалов дела, на сайте в сети «Интернет» по адресу http://таксииркутска.рф размещена реклама следующего содержания: «Ассоциация Таксистов Иркутской области. Мы всегда рядом! таксииркутска.рф. Такси Иркутска. 911-922. Легковое такси, Минивэн, Микроавтобус, Автобус, Грузоперевозки, Детское кресло, Услуги трезвого водителя и автоняньки. Заключение договоров: 8 (3952) 75-88-25, 8-964-743-88-19. Контроль качества: 8 (3952) 62-55-24, 8-964-743-88-18» с использованием изображения автомобиля желтого цвета, на месте государственного регистрационного знака которого указаны адрес сайта в сети «Интернет» at138ru и цветографическая схема, представляющая собой композицию из квадратов контрастного цвета, расположенных в шахматном порядке.

Также на сайте ООО «Такси Иркутска» http://таксииркутска.рф размещена следующая информация о деятельности указанной организации: «Мы первая и пока единственная в Иркутской области служба такси, созданная самими водителями такси. Мы работаем сами на себя, без посредников и диспетчерских служб. Заказывая машину у нас, вы заказываете услугу по перевозке пассажиров и багажа легковым такси непосредственно у перевозчиков. Нашим единственным 100% учредителем является некоммерческая организация (профсоюзное объединение) «Ассоциация Таксистов Иркутской области».

Кроме того, реклама ООО «Такси Иркутска» размещена на сайте Ассоциации в сети «Интернет» по адресу http://at38/ru. На сайте Ассоциации размещена картинка с изображением автомобиля желтого цвета, рядом с которым указан телефонный номер 911-922, и текстом следующего содержания: «Легковое такси, Минивэн, Микроавтобус, Автобус, Грузоперевозки, Детское кресло, Услуги трезвого водителя и автоняни». Также на данной картинке имеется ссылка на сайт с адресом http://таксииркутска.рф, баннер на сайте Ассоциации ведет на сайт ООО «Такси Иркутска».

Факт размещения указанных сведений подтверждается фотографиями с вышеуказанных сайтов, представленных в материалы дела.

Отказывая в возбуждении дела о нарушении законодательства о рекламе,  антимонопольный орган указал, что в соответствии с письмом ФАС  № А К/29977 не является рекламой информация о производимых и реализуемых товарах, размещенная на сайте производителя или продавца данных товаров или на страницах в социальных сетях производителя или продавца данных товаров, если указанные сведения предназначены для информирования посетителей сайта или страницы в социальной сети о реализуемых товарах, ассортименте, правилах пользования, так же не является рекламой информация о хозяйственной деятельности компании, акциях и мероприятиях, проводимых данной компанией и т.п. В том числе не является рекламой информация о скидках или проводимых акциях, размещенная на сайтах, на которых аккумулируются и предлагаются различные купоны или билеты, позволяющие приобрести товар со скидкой. Информация, распространенная на официальном сайте ООО «Такси Иркутска» http://таксииркутска.рф, не является рекламой, так как предназначена для информации посетителей сайта о хозяйственной деятельности - ООО «Такси Иркутска», в связи с чем на такую информацию положения Федерального закона № 38-ФЗ не распространяются.

Однако, как правильно отмечено судами, антимонопольным органом не учтено следующее.

На основании статьи 3 Федерального закона № 38-ФЗ рекламой признается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Из разъяснений, содержащихся в пункте 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе», следует, что при анализе информации на предмет наличия в ней признаков рекламы судам необходимо учитывать, что размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром, имеющее своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку в названных случаях для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре (в том числе товарного знака).

В этом случае данная информация должна быть исследована судом на предмет соответствия требованиям, предъявляемым Федеральным законом № 38-ФЗ к рекламе, в том числе установленным главой 3 указанного Закона в отношении отдельных видов товаров.

Между тем, как установлено судами, из оспариваемого решения антимонопольного органа не следует, что последним была дана оценка тому обстоятельству, что спорная информация размещена не только на сайте ООО «Такси Иркутска» по адресу http://таксииркутска.рф, но и на сайте Ассоциации по адресу http://at38/ru, который не является сайтом ООО «Такси Иркутска». ООО «Такси Иркутска» и Ассоциация являются различными юридическими лицами, созданными и зарегистрированными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Администратором доменного имени таксииркутска.рф является ООО «Такси Иркутска», а администратором доменного имени at38.ru – Ассоциация.

При этом, согласно пояснений Ассоциации, она является единственным учредителем ООО «Такси Иркутска»,  принимает любые решения о деятельности данной организации и о представлении ее интересов, спорные сайты фактически являются одним целым, управление ими осуществляет Ассоциация, поскольку ООО «Такси Иркутска» не осуществляет никакую деятельность; на спорных сайтах нет каких либо упоминаний о ООО «Такси Иркутска», а есть упоминание об Ассоциации.

Следовательно, антимонопольный орган фактически не установил и не отразил в оспариваемом решении, кто именно осуществляет указанную на данных интернет ресурсах деятельность - ООО «Такси Иркутска» или Ассоциация, либо иное лицо; кому принадлежит указанный на обоих сайтах номер телефона 911-922, обратившись на который, неопределенному кругу лиц предлагается воспользоваться предоставляемыми услугами по перевозке пассажиров и багажа легковым такси.

Отсутствие в оспариваемом решении оценки размещения указанной информации на обоих сайтах, принадлежащих разным юридическим лицам, не дает возможность применения в данном случае разъяснений, изложенных в письме ФАС  № А К/29977.

Учитывая изложенное, суды пришли к правильному выводу о том, что антимонопольным органом не установлены все подлежащие выяснению обстоятельства, а оспариваемое обществом решение является немотивированным, неполным, преждевременным и не соответствует положениям статей 33, 35.1, 36 Федерального закона № 38-ФЗ, пункту 15 Правил № 508, и, следовательно, не содержит установленных законодательством оснований для отказа обществу в возбуждении дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, поскольку деятельность хозяйствующих субъектов лишает возможности эффективно пресечь распространение ненадлежащей рекламы в сфере осуществления перевозок на территории г. Иркутска, участником которого является общество.

Изложенные выводы судов основаны на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств в соответствии с частью 1 статьи 71 АПК РФ, установлении всех обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения настоящего спора, при правильном применении норм материального и соблюдении норм процессуального права.

При таких условиях Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа не находит предусмотренных статьей 288 АПК РФ оснований для отмены обжалуемых судебных актов, в связи с чем решение Арбитражного суда Иркутской области и постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда в силу пункта 1 части 1 статьи 287                    АПК РФ подлежат оставлению без изменения.

Руководствуясь статьями 274, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Иркутской области от 18 июня 2019 года по делу                 № А19-3892/2019 и постановление Четвёртого арбитражного апелляционного суда от               30 августа 2019 года по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи

 

А.Н. Левошко

Г.В. Ананьина

М.М. Шелёмина