, № 09АП-35788/2024

Дело № А40-177811/21

г. Москва

08 июля 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 24 июня 2024 года

Постановление

 изготовлено в полном объеме 08 июля 2024 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шведко О.И., 

судей Башлаковой-Николаевой Е.Ю., Лапшиной В.В.,  

при ведении протокола секретарем судебного заседания Колыгановой А.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы 

конкурсного управляющего ООО «БАРАС ГРУПП», ФИО4 Корай 

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 08.04.2024 по делу № А40-177811/21 о привлечении солидарно к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «БАРАС ГРУПП» ФИО4 Корай и ООО «БАРАС ХОЛДИНГ», об отказе в удовлетворении остальной части заявления, о приостановлении производства по заявлению до окончания расчетов с кредиторами ООО «БАРАС ГРУПП», 

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «БАРАС ГРУПП» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>),

при участии в судебном заседании:

согласно протоколу судебного заседания. 

 

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 19.12.2022 в отношении ООО «БАРАС ГРУПП» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>) введена процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим утвержден ФИО1 (ИНН 

<

***>), члена ААУ «ЦФОП АПК». Сообщение о введении процедуры банкротства опубликовано в газете «Коммерсантъ» №243 от 29.12.2022.

В Арбитражный суд г. Москвы поступило заявление конкурсного управляющего ООО «БАРАС ГРУПП» ФИО1 о привлечении ФИО4 Корай, ФИО2, ФИО3 и ООО «БАРАС ХОЛДИНГ» к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «БАРАС ГРУПП».

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 08.04.2024 привлечены солидарно к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «БАРАС ГРУПП» ФИО4 Корай и ООО «БАРАС ХОЛДИНГ», отказано в удовлетворении остальной части заявления, приостановлено производство по заявлению до окончания расчетов с кредиторами ООО «БАРАС ГРУПП».

Конкурсный управляющий ООО «БАРАС ГРУПП», ФИО4 Корай, не согласившись с вынесенным определением, обратились с апелляционными жалобами в Девятый Арбитражный апелляционный суд, просили отменить обжалуемый судебный акт. 

В силу статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отзыв направляется заказным письмом с уведомлением о вручении в срок, обеспечивающий возможность ознакомления с ним до начала судебного заседания, как суда, так и лиц, участвующих в деле. 

От конкурсного управляющего ООО «БАРАС ГРУПП» поступили письменные пояснения, которые приобщены к материалам дела в порядке ст. 81АПК РФ.

От ФИО3 поступил отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен к материалам дела в порядке ст. 262 АПК РФ.

Письменные пояснения  ФИО3, поступившие в суд в день судебного заседания 24.06.2024, подлежат возврату заявителю в отсутствие доказательств заблаговременного направления в адрес лиц, участвующих в деле.

Согласно Порядку подачи в арбитражные суды Российской Федерации документов в электронном виде, в том числе в форме электронного документа, утв. приказом Судебного департамента при Верховном Суде РФ от 28.12.2016 N 252, в случае, если при обращении в арбитражный суд документы были представлены в электронном виде, они не возвращаются заявителю, в связи с чем, отзыв возвращению в бумажном виде не подлежит.

Представитель конкурсного управляющего ООО «БАРАС ГРУПП» поддерживал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

Представитель ФИО3 возражал на доводы апелляционных жалоб.

ФИО4 Корай  и иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru , в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 121 , 123 , 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для изменения оспариваемого судебного акта, как принятого без учета всех существенных обстоятельств спора.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.10 Закона о банкротстве, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, в целях настоящего Федерального закона под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий:

Согласно пункту 4 указанной статьи пока не доказано иное, предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицо:

являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии; 

имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, согласно сведениям из ЕГРЮЛ:

Единственным участником ООО «БАРАС ГРУПП» с 10.03.2009 г. по 01.06.2018 г. являлся ФИО2.

Единственным участником ООО «БАРАС ГРУПП» с 01.06.2018 г. по настоящее время является ФИО3

Генеральным директором ООО «БАРАС ГРУПП» с 10.01.2020 г. до даты открытия конкурсного производства являлся ФИО4 Корай.

Управляющей компанией ООО «БАРАС ГРУПП» с 23.11.2012 г. по 25.03.2016г. являлся ООО «БАРАС ХОЛДИНГ».

Между ООО «БАРАС ГРУПП» и ООО «БАРАС ХОЛДИНГ» заключен Договор на оказание бухгалтерских и кадровых услуг №1/18 от 09.01.2018 г. (Приложение 8). В п. 1.3. Договора указано, что функции главного бухгалтера ООО «БАРАС ГРУПП» переходят к главному бухгалтеру ООО «БАРАС ХОЛДИНГ». Согласно п. 6.2. Договора срок действия Договора с 09.01.2018 г. по 31.12.2023 г.

Таким образом, ФИО2, ФИО3, ФИО4 Корай и ООО «БАРАС ХОЛДИНГ» являлись контролирующими должника лицами и надлежащим субъектом ответственности применительно к предмету настоящего обособленного спора.

В обоснование заявления о привлечении контролирующих лиц должника к субсидиарной ответственности, конкурсный управляющий указывал на совершение вредоносных сделок, непередачу бухгалтерской и иной документации должника конкурсному управляющему.

Частично удовлетворяя указанное заявление, судом первой инстанции установлено следующее.

Пунктом 23 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» (далее - Постановление № 53) разъяснено, что согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве презумпция доведения до банкротства в результате совершения сделки (ряда сделок) может быть применена к контролирующему лицу, если данной сделкой (сделками) причинен существенный вред кредиторам.

К числу таких сделок относятся, в частности, сделки должника, значимые для него (применительно к масштабам его деятельности) и одновременно являющиеся существенно убыточными. При этом следует учитывать, что значительно влияют на деятельность должника, например, сделки, отвечающие критериям крупных сделок (статья 78 Закона об акционерных обществах, статья 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и т.д.). Рассматривая вопрос о том, является ли значимая сделка существенно убыточной, следует исходить из того, что таковой может быть признана в том числе сделка, совершенная на условиях, существенно отличающихся от рыночных в худшую для должника сторону, а также сделка, заключенная по рыночной цене, в результате совершения которой должник утратил возможность продолжать осуществлять одно или несколько направлений хозяйственной деятельности, приносивших ему ранее весомый доход.

По смыслу пункта 3 статьи 61.11 Закона о банкротстве для применения презумпции, закрепленной в подпункте 1 пункта 2 данной статьи, наличие вступившего в законную силу судебного акта о признании такой сделки недействительной не требуется. Равным образом не требуется и установление всей совокупности условий, необходимых для признания соответствующей сделки недействительной, в частности недобросовестности контрагента по этой сделке.

По смыслу подпункта 1 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве для доказывания факта совершения сделки, причинившей существенный вред кредиторам, заявитель вправе ссылаться на основания недействительности, в том числе предусмотренные статьей 61.2 (подозрительные сделки) и статьей 61.3 (сделки с предпочтением) Закона о банкротстве. Однако и в этом случае на заявителе лежит обязанность доказывания как значимости данной сделки, так и ее существенной убыточности. Сами по себе факты совершения подозрительной сделки либо оказания предпочтения одному из кредиторов указанную совокупность обстоятельств не подтверждают.

Из материалов дела усматривается, что конкурсным управляющим было подано шесть заявлений об оспаривании сделок должника на общую сумму 170 882 835 руб. Часть из данных сделок была признана судом недействительной.

На заявителе лежит обязанность доказывания как значимости совершенных сделок, так и их существенной убыточности. Сами по себе факты совершения подозрительной сделки либо оказания предпочтения одному из кредиторов указанную совокупность обстоятельств не подтверждают.

Вместе с тем, заявителем, в нарушение положений ст. 65 АПК РФ, не представлено доказательств, подтверждающих существенность данных сделок относительно масштабов деятельности должника.

Само по себе перечисление данных сделок таким доказательством не является, доводы о существенной убыточности носят декларативный характер и не подтверждены относимыми и допустимыми доказательствами.

В отношении непередачи бухгалтерской и иной документации должника конкурсному управляющему, судом первой инстанции установлено следующее.

В соответствии с п. 3.2 ст. 64 Закона банкротстве не позднее 15 дней с даты утверждения временного управляющего руководитель должника обязан предоставить в арбитражный суд и временному управляющему перечень имущества должника (в том числе и имущественных прав), а так же бухгалтерскую и иную документацию, отражающую экономическую деятельность должника за последние три года до введения наблюдения. Каждый месяц руководитель должника обязан сообщать временному управляющему об изменениях в составе имущества.

Однако руководитель должника обязанности по передаче документации, предусмотренные законодательством, не исполнил. Конкурсному управляющему документы не передал, что послужило причиной обращения конкурсного управляющего в арбитражный суд с ходатайством об истребовании документации должника.

Определением от 04.04.2023 г. Арбитражный суд г. Москвы истребовано у ФИО4 Корай:

1.1. Минипогрузчик (Марка: John Deere, Модель: 318G, Год выпуска: 2018, Заводской номер машины (рамы): 1Т0314GAKHG323692, Двигатель №: 4ТNV84T, CH4V20T304144);

1.2. Экскаватор (Марка: John Deere, Модель: Е260LC, Год выпуска: 2017, Заводской номер машины (рамы): 1YNE26ALVHCS00371, Двигатель №: 6068, UG6068G001370);

1.3. Автомобиль (Марка: Кадиллак ESCALADE ESV K2XX, VIN: 

<

***>, Год выпуска: 2015, Цвет: черный, номер машины (рамы): 1YNE26ALVHCS00371, Двигатель №: L86 6GR137435);

1.4. Модульное здание общежитие на 64 п/места, 15x12 м, общая площадь 180 кв.м., фактическая площадь с пристройкой с/у - 265 кв.м., 12.08.2019 г.в.;

1.5.Административно-бытовое сооружение модульного типа - вагон-бытовка размерами 6000x5000x2800 мм, 10.06.2019 г.в.;

1.6.Модульное административно-бытовое здание общей площадью 270 кв.м

1.7.Модульное здание - общежитие 264 кв.м, 09.10.2020 г.в.;

1.8.Модульное здание - общежитие на 54 с/места, 20x14 м, общая площадь - 280 кв.м., фактическая площадь с пристройкой с/у - 322 кв.м.;

1.9.Здание столовой с прачкой площадью 222 кв.м.;

1.10.Вагончик строительный 12x3 (ст.);

1.11.Вагончик строительный 12x3 №1;

1.12.Вагончик строительный 6x3 №6;

1.13.Вагон-бытовка-1;

1.14.Вагон-бытовка-11;

1.15.Вагон-бытовка-2;

1.16.Вагон-бытовка-3;

1.17.Вагон-бытовка-5;

1.18.Вагон-бытовка-6;

1.19.Вагон-бытовка-10;

1.20.Вагон-бытовка-7;

1.21.Вагон-бытовка-9;

1.22.Блок-модули бытовые - 10 шт.;

1.23.Блок-модули бытовые -11 шт.;

1.24.Вагон-бытовка-4;

1.25.Запасы, строительные материалы, материальный ценности, находящиеся на строительных объектах, где Должник осуществлял хозяйственную деятельность (в т.ч. в г. Серпухов Московской области, «Жилой микрорайон для Амурского ГПЗ в г. Свободный» и т.д.);

1.26.Офисную мебель, компьютерную и бытовую технику, печати, штампы и т.п.;

1.27.Электронную бухгалтерскую базу данных 1С.

1.28. Иные материальные ценности.

Обязать бывшего генерального директора ООО «БАРАС ГРУПП» ФИО4 Корай передать конкурсному управляющему ФИО1 оригиналы (а в случае их отсутствия надлежащим образом заверенные копии) следующих документов:

2.1.Устав и учредительный договор.

2.2.Свидетельство о постановке на налоговый учет.

2.3.Свидетельство о государственной регистрации юридического лица.

2.4.Список участников.

2.5.Решение об учреждении юридического лица.

2.6.Решение о назначении генерального директора и Приказ о вступлении в должность.

2.7.Документы, содержащие сведения о составе органов управления должника, а также о лицах, имеющих право давать обязательные для должника указания либо имеющих возможность иным образом определять его действия.

2.8.Сведения об аффилированных лицах должника.

2.9.Протоколы и решения собраний органов управления должника, все решения единственных участников с даты государственной регистрации должника.

2.10.Свидетельства и (или) листы записи о внесении изменений в сведения о юридическом лице.

2.11.Лицензии и сертификаты, выданные должнику.

2.12.Сведения о наличии филиалов, представительств, дочерних и зависимых хозяйственных обществ с указанием их места нахождения, доли участия должника  в их уставном капитале.

2.13.Реквизиты расчетных и иных счетов, открытых должником в кредитных организациях.

2.14.Список лиц, наделенных правом первой и второй подписи на расчетных документах.

2.15.Приказы и распоряжения руководителя должника за период с 26.08.2018 г. по настоящее время.

2.16.Сведения о выданных доверенностях в форме журнала учета выданных доверенностей.

2.17.Учетную политику и документы, утвердившие ее.

2.18.Документы первичного бухгалтерского учета за период с 26.08.2018 г. по настоящее время.

2.19.Бухгалтерскую отчетность (форма № 1, 2) с 26.08.2018 г. по настоящее время.

2.20.Отчеты во внебюджетные фонды и органы статистики за три календарных года, предшествующих дате принятия заявления о признании должника банкротом.

2.21.Налоговую отчетность.

2.22.Расшифровку расчетов с дебиторами по статье «расчеты с персоналом по прочим операциям».

2.23.Расшифровку авансов, выданных поставщикам и подрядчикам, обоснованность авансов.

2.24.Расшифровку финансовых вложений.

2.25.Оборотно-сальдовые ведомости по всем счетам бухгалтерского учета, в т.ч. по 01, 02, 04, 08, 10, 19, 20, 26, 41, 44, 50, 51, 58, 60, 62, 63, 66, 67, 68, 69, 70, 71, 76, 90, 91.

2.26.Книги покупок и продаж, авансовые отчеты, кассовые книги и отчеты.

2.27.Список дебиторов с указанием размера дебиторской задолженности по каждому дебитору на текущую дату, а также соответствующие подтверждающие первичные бухгалтерские документы.

2.28.Список кредиторов с указанием размера кредиторской задолженности по каждому кредитору на текущую дату, а также соответствующие подтверждающие первичные бухгалтерские документы.

2.29.Справку о задолженности перед бюджетами всех уровней и внебюджетными фондами (в том числе акт сверки с налоговой инспекцией).

2.30.Сведения о наличии задолженности перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также требований по компенсации морального вреда.

2.31.Сведения о наличии задолженности по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности.

2.32.Последние акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, последние инвентаризационные ведомости (в том числе акций, облигаций, ценных бумаг) по установленным формам.

2.33.Отчеты ревизионной комиссии о результатах финансово-хозяйственной деятельности должника за три календарных года, предшествующих дате принятия заявления о признании должника банкротом.

2.34.Заключения профессиональных аудиторов за три календарныхгода, предшествующих дате принятия заявления о признании должника банкротом.

2.35.Утвержденное штатное расписание, а также сведения о численности работников на текущую дату (Список работников).

2.36.Приказы по личному составу (в т.ч. о приеме, увольнении, перемещении и т.д.), личные дела работников, трудовые договоры с работниками, табели учета рабочего времени, личные карточки работников, трудовые книжки, должностные инструкции работников, книга учета трудовых книжек, расчетные ведомости по начислению и удержанию из заработной платы, выходных пособий работников должника.

2.37.Сведения о материально ответственных лицах.

2.38.Договора (Гражданско-правовые сделки), заключенные с юридическими лицами, физическими лицами и индивидуальными предпринимателями за период с 26.08.2011 г. по настоящее время.

2.39.Сведения и документы, свидетельствующие об исполнении или неисполнении должником обязательств перед контрагентами.

2.40. Сведения о наличии судебных споров с участием должника, решений судов, решений государственных органов в отношении должника и его руководства.

2.41. Список исполнительных производств, возбужденных в отношении должника, а также возбужденных по заявлению должника.

2.42. Полный перечень имущества должника, в том числе имущественных прав на текущую дату.

2.43. Документы, подтверждающие государственную регистрацию прав собственности должника на имущество и имущественные права, иные документы, подтверждающие права должника на принадлежащее ему имущество и имущественные права.

2.44. Сведения о наличии обременений имущества должника.

2.45. Сведения о наличии и степени готовности незавершенного производства, о времени и величине средств, необходимых до доведения его до готовой продукции; о размере запаса сырья и материалов, который может быть реализован без ущерба для производственного процесса.

2.46. Сведения о наличии и степени готовности объектов незавершенного строительства, размера средств, необходимого для завершения строительных работ.

2.47. Сведения об остатках денежных средств на текущую дату и о движении денежных средств за период с 26.08.2018 г. по настоящее время.

2.48. Иные документы, содержащие сведения об имуществе должника, в т.ч. об имущественных правах, а также бухгалтерские и иные документы, не указанные в настоящем перечне, но отражающие экономическую деятельность должника за три календарных года, предшествующих дате принятия заявления о признании должника банкротом.

2.49. Договор аренды земельного участка №115 от 07.11.2019 г. (кадастровый номер 28:05:000000:33/3, адрес: Амурская область г. Свободный, для модульного сборного городка, в границах, указанных в кадастровом паспорте земельного участка, общей площадью 21672 кв.м) со всеми Дополнительными соглашениями, Приложениями, Актами приема-передачи.

2.50.Договор аренды земельного участка № 7835-1-10-2027А от 31.01.2017 г. (адрес: 

<

...> кадастровый номер 50:58:0040101:89) со всеми Дополнительными соглашениями, Приложениями, Актами приема-передачи.

2.51.Договор уступки требования заключенный с ООО «Центр Услуг», ИНН: 

<

***>) по Договору аренды земельного участка № 7835-1-10-2027А от 31.01.2017 г. (дата государственной регистрации: 30.01.2023 г., номер государственной регистрации: 50:58:0040101:89-50/150/2023-6) со всеми Приложениями.

Кроме того, определением суда от 08.02.2024 г. судом истребовано у ООО «БАРАС ХОЛДИНГ»:

-          Электронная бухгалтерскуая база данных 1С.

-          Документы первичного бухгалтерского учета за период с 26.08.2018 г. по настоящее время.

-          Бухгалтерскую отчетность (форма № 1, 2) с 26.08.2018 г. по настоящее время.

-          Отчеты во внебюджетные фонды и органы статистики за три календарных года, предшествующих дате принятия заявления о признании должника банкротом.

-          Налоговую отчетность.

-          Расшифровку расчетов с дебиторами по статье «расчеты с персоналом по прочим операциям».

-          Расшифровку авансов, выданных поставщикам и подрядчикам, обоснованность авансов.

-          Расшифровку финансовых вложений.

-          Оборотно-сальдовые ведомости по всем счетам бухгалтерского учета, в т.ч. по 01, 02, 04, 08, 10, 19, 20, 26, 41, 44, 50, 51, 58, 60, 62, 63, 66, 67, 68, 69, 70, 71, 76, 90, 91.

-          Книги покупок и продаж, авансовые отчеты, кассовые книги и отчеты.

-          Список дебиторов с указанием размера дебиторской задолженности по каждому дебитору на текущую дату, а также соответствующие подтверждающие первичные бухгалтерские документы.

-          Список кредиторов с указанием размера кредиторской задолженности по каждому кредитору на текущую дату, а также соответствующие подтверждающие первичные бухгалтерские документы.

-          Справку о задолженности перед бюджетами всех уровней и внебюджетными фондами (в том числе акт сверки с налоговой инспекцией).

-          Сведения о наличии задолженности перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также требований по компенсации морального вреда.

-          Сведения о наличии задолженности по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности.

-          Последние акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, последние инвентаризационные ведомости (в том числе акций, облигаций, ценных бумаг) по установленным формам.

-          Отчеты ревизионной комиссии о результатах финансово-хозяйственной деятельности должника за три календарных года, предшествующих дате принятия заявления о признании должника банкротом.

-          Заключения профессиональных аудиторов за три календарных года, предшествующих дате принятия заявления о признании должника банкротом.

-          Утвержденное штатное расписание, а также сведения о численности работников на текущую дату (Список работников).

-          Приказы по личному составу (в т.ч. о приеме, увольнении, перемещении и т.д.), личные дела работников, трудовые договоры с работниками, табели учета рабочего времени, личные карточки работников, трудовые книжки, должностные инструкции работников, книга учета трудовых книжек, расчетные ведомости по начислению и удержанию из заработной платы, выходных пособий работников должника.

-          Сведения о материально ответственных лицах.

-          Договора (Гражданско-правовые сделки), заключенные с юридическими лицами, физическими лицами и индивидуальными предпринимателями за период с 26.08.2011 г. по настоящее время.

-          Сведения и документы, свидетельствующие об исполнении или неисполнении должником обязательств перед контрагентами.

-          Полный перечень имущества должника, в том числе имущественных прав на текущую дату.

-          Документы, подтверждающие государственную регистрацию прав собственности должника на имущество и имущественные права, иные документы, подтверждающие права

должника на принадлежащее ему имущество и имущественные права.

-          Сведения о наличии обременений имущества должника.

-          Сведения о наличии и степени готовности незавершенного производства, о времени и величине средств, необходимых до доведения его до готовой продукции; о размере запаса сырья и материалов, который может быть реализован без ущерба для производственного процесса.

-          Сведения о наличии и степени готовности объектов незавершенного строительства, размера средств, необходимого для завершения строительных работ.

-          Иные документы, содержащие сведения об имуществе должника, в т.ч. об имущественных правах, а также документы бухгалтерского, налогового, кадрового учета и иные документы, не указанные в настоящем перечне, но отражающие экономическую деятельность должника за три календарных года, предшествующих дате принятия заявления о признании должника банкротом.

Однако ФИО4 Корай и ООО «БАРАС ХОЛДИНГ» определения суда не исполнили до настоящего времени, документация и имущество должника конкурсному управляющему не переданы, что является препятствием для проведения процедур банкротства и формирования конкурсной массы.

В соответствии со ст. 61.11 Закона о банкротстве руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

Исходя из общих положений о гражданско-правовой ответственности для определения размера субсидиарной ответственности, предусмотренной подпунктом 2 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, также имеет значение и причинно-следственная связь между отсутствием документации (отсутствием в ней информации или ее искажением) и невозможностью удовлетворения требований кредиторов.

Данная ответственность является гражданско-правовой, и при ее применении должны учитываться общие положения глав 25 и 59 ГК РФ об ответственности за нарушения обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда в части, не противоречащей специальным нормам Закона о банкротстве.

Помимо объективной стороны правонарушения, связанной с установлением факта неисполнения обязательства по передаче документации либо отсутствия в ней соответствующей информации, необходимо установить вину субъекта ответственности, исходя из того, приняло ли это лицо все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота (пункт 1 статьи 401 ГК РФ).

Поскольку наличие документов бухгалтерского учета и (или) отчетности у руководителя должника предполагается и является обязательным требованием закона, то бремя доказывания отсутствия вины, добросовестности и разумности действий контролирующих должника лиц возлагается на этих лиц, поскольку причинение ими вреда должнику и его кредиторам презюмируется.

Конкурсный управляющий не обязан доказывать их вину как в силу общих принципов гражданско-правовой ответственности (пункт 2 статьи 401, пункт 2 статьи 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации), так и специальных положений законодательства о банкротстве (абзац седьмой пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве).

В силу пункта 2 статьи 401 и пункта 2 статьи 1064 ГК РФ отсутствие вины должно доказываться лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности.

Согласно статьям 9, 10 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» все хозяйственные операции, проводимые организацией, подлежат оформлению первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет без каких-либо пропусков или изъятий. В силу пункта 1 статьи 7 Закона ведение бухгалтерского учета и хранение документов бухгалтерского учета организуются руководителем экономического субъекта.

В соответствии со статьей 29 Закона первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерская (финансовая) отчетность, аудиторские заключения о ней подлежат хранению экономическим субъектом в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет после отчетного года.

В связи с этим руководитель должника обязан не только обеспечить ведение бухгалтерского учета и сохранность первичных учетных документов должника, а при необходимости осуществить их восстановление.

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которое оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Применяя при разрешении споров о привлечении к субсидиарной ответственности презумпции, связанные с непередачей, сокрытием, утратой или искажением документации (подпункты 2 и 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве), необходимо учитывать следующее.

Заявитель должен представить суду объяснения относительно того, как отсутствие документации (отсутствие в ней полной информации или наличие в документации искаженных сведений) повлияло на проведение процедур банкротства.

Заявитель представил такие пояснения.

Согласно бухгалтерской отчетности Должника за 2020 г., что подтверждается также Анализом финансового состояния Должника (выполнен Временным управляющим ФИО5):

совокупный размер его активов составлял 2 369 075 000,00 руб., из которых:

основные средства 102 837 000,00 руб.;

запасы 1 750 686 000,00 рублей;

дебиторская задолженность 485 324 000 руб.

Уклонение ФИО4 Корай от передачи документов в итоге привело к невозможности выявления местонахождения имущества должника, денежных средств и запасов, невозможность выявления и оспаривания подозрительных сделок должника, что повлекло невозможность пополнения конкурсной массы.

В свою очередь, привлекаемое к ответственности лицо вправе опровергнуть названные презумпции, доказав, что недостатки представленной управляющему документации не привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства, либо доказав отсутствие вины в непередаче, ненадлежащем хранении документации, в частности, подтвердив, что им приняты все необходимые меры для исполнения обязанностей по ведению, хранению и передаче документации при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась.

Между тем, ФИО4 Корай и ООО «БАРАС ХОЛДИНГ» изложенные презумпции не опровергли.

С учетом изложенного, апелляционная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что ФИО4 Корай и ООО «БАРАС ХОЛДИНГ» подлежат привлечению к субсидиарной ответственности по данному основанию.

ФИО6, ФИО3 судом первой инстанции установлено следующее.

Исходя из того, что все документы Общества должны храниться исключительно по адресу Общества (другого не доказано и не заявлялось заявителем), то заявителю следует доказать, согласно требованиям статей 65 и 68 АПК РФ, что ФИО2, ФИО3 в нарушение внутренних положений Общества по ведению и хранению документации им были изъяты документы Общества из места их хранения, а также что они удерживают их у себя или по иному, известному только им одному адресу.

Заявитель должен представить доказательства того, что спорные документы находились у ФИО2, ФИО3, а также то, что истребуемые документы были утрачены, потеряны, похищены, перевезены в иное, известное только им место.

Доказательств указанного в материалы дела не представлено.

Кроме того, положениями пункта 2 статьи 50 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон об обществах с ограниченной ответственностью), положениями пунктов 3, 4 статьи 62 Гражданского кодекса Российской Федерации, не предусмотрено, что учредителям (участникам) документы общества должны предоставляться. Имущество, права на которое подтверждается запрашиваемыми документами, является собственностью общества 

Таким образом, конкурсному управляющему надлежало доказать, что в нарушение норм Закона, документация общества находилась у его участников (ФИО2, ФИО3), чего управляющим, в нарушение положений ст. 65 АПК РФ, не было сделано.

Вместе с тем, судебная коллегия не может согласиться с выводами суда первой инстанции об отказе в привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «БАРАС ГРУПП» ФИО2.

Апелляционной коллегией установлено, что ФИО2 является 100% участником ООО «БАРАС ХОЛДИНГ» (с 07.04.2010г.) и генеральным директором ООО «БАРАС ХОЛДИНГ» (с 31.05.2017г.) по настоящее время.

Материалами дела установлено, что согласно сведениям из ЕГРЮЛ, управляющей компанией ООО «БАРАС ГРУПП» с 23.11.2012 г. по 25.03.2016г. являлось ООО «БАРАС ХОЛДИНГ».

Таким образом, статус ФИО2 отвечает признакам контролирующего должника лица, установленным ст. 61.10 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.11 Закона о банкротстве, если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Подпунктом 1 и 2 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве установлена презумпция наступления такой ответственности в случае,

причинения существенного вреда имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона;

если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

В силу норм пункта 2 статьи 401, пункта 2 статьи 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации отсутствие вины доказывается лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности.

Таким образом, бремя доказывания добросовестности и разумности действий контролирующих должника лиц возлагается на этих лиц, поскольку причинение ими вреда должнику и его кредиторам презюмируется.

Конкурсный управляющий, либо кредиторы не обязаны доказывать их вину как в силу общих принципов гражданско-правовой ответственности (пункту 2 статьи 401, пункт 2 статьи 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации), так и специальных положений законодательства о банкротстве.

В силу требований абзаца 2 пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Указанное требование Закона обусловлено, в том числе и тем, что отсутствие необходимых документов бухгалтерского учета не позволяет конкурсному управляющему получить полную и достоверную информацию о деятельности должника и совершенных им сделках, исполнять обязанности, предусмотренные пунктом 2 статьи 129 Закона о банкротстве, в частности, принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц; предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном Законом о банкротстве.

В связи с чем, невыполнение руководителем должника без уважительной причины требований Закона о банкротстве о передаче конкурсному управляющему документации должника свидетельствует, по сути, о недобросовестном поведении, направленном на сокрытие информации об имуществе должника, за счет которого могут быть погашены требования кредиторов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Федерального закона N 402-ФЗ от 06.12.11 "О бухгалтерском учете" ведение бухгалтерского учета и хранение документов бухгалтерского учета организуются руководителем экономического субъекта.

Первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерская (финансовая) отчетность, аудиторские заключения о ней подлежат хранению экономическим субъектом в течение сроков, устанавливаемых в соответствии с правилами организации государственного архивного дела, но не менее пяти лет после отчетного года.

Установленная статьей 61.11 Закона о банкротстве ответственность контролирующих должника лиц соотносится с нормами об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (ст. 6, ст. 29 Федерального закона N 402-ФЗ от 06.12.11 "О бухгалтерском учете") и обязанностью руководителя должника в установленных случаях предоставить арбитражному управляющему бухгалтерскую документацию (п. 2 ст. 126 Закона о банкротстве).

Ответственность руководителя предприятия-должника возникает при неисполнении им обязанности по организации хранения бухгалтерской документации и отражении в бухгалтерской отчетности достоверной информации, что повлекло за собой невозможность формирования конкурсным управляющим конкурсной массы или ее формирование не в полном объеме и, как следствие, неудовлетворение требований кредиторов.

Наличие документов бухгалтерского учета и (или) отчетности у руководителя должника предполагается и является обязательным требованием Закона. Ответственность руководителя предприятия-должника возникает при неисполнении им обязанности по организации хранения бухгалтерской документации и отражения в бухгалтерской отчетности достоверной информации.

Ведение текущей финансово-хозяйственной деятельности общества, организация бухгалтерского и налогового учета возложены действующим законодательством на руководителя общества (статья 53 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В пункте 24 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 53 от 21.12.17 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" разъяснено, что в силу пункта 3.2 статьи 64, абзаца четвертого пункта 1 статьи 94, абзаца второго пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве на руководителе должника лежат обязанности по представлению арбитражному управляющему документации должника для ознакомления или по ее передаче управляющему.

Применяя при разрешении споров о привлечении к субсидиарной ответственности презумпции, связанные с не передачей, сокрытием, утратой или искажением документации (подпункты 2 и 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве), необходимо учитывать следующее.

Заявитель должен представить суду объяснения относительно того, как отсутствие документации (отсутствие в ней полной информации или наличие в документации искаженных сведений) повлияло на проведение процедур банкротства.

Привлекаемое к ответственности лицо вправе опровергнуть названные презумпции, доказав, что недостатки представленной управляющему документации не привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства, либо доказав отсутствие вины в непередаче, ненадлежащем хранении документации, в частности, подтвердив, что им приняты все необходимые меры для исполнения обязанностей по ведению, хранению и передаче документации при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась.

Согласно правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда России Российской Федерации от 16.10.2017 N 302-ЭС17-9244, отсутствие необходимых документов бухгалтерского учета не позволяет конкурсному управляющему иметь полную информацию о деятельности должника и совершенных им сделках и исполнять обязанности, предусмотренные пунктом 2 статьи 129 Закона о банкротстве, в частности, принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц; предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном Законом о банкротстве.

В связи с этим невыполнение руководителем должника без уважительной причины требований Закона о банкротстве о передаче управляющему документации и имущества должника свидетельствует, по сути, о его недобросовестном поведении, направленном на сокрытие информации об имуществе должника, за счет которого могут быть погашены требования кредиторов.

Из материалов дела усматривается, что после рассмотрения судом (08.04.2024г.) заявления конкурсного управляющего о привлечении указанных лиц к субсидиарной ответственности, в адрес конкурсного управляющего поступило заявление ООО «БАРАС ХОЛДИНГ» от 08.04.2024г., подписанное ФИО7 (супруга ФИО2) с предложением забрать у ООО «БАРАС ХОЛДИНГ» документы по акту приема-передачи на 179 стр., принадлежащие ООО «БАРАС ГРУПП».

В заявлении от 08.04.2024г. в качестве адреса откуда можно забрать документы был указан личный адрес Барас Акыа: 117593, 

<

...>.

К заявлению ООО «БАРАС ХОЛДИНГ» от 08.04.2024г. была приложена доверенность, выданная ООО «Барас Холдинг» от 01.03.2024г. на имя ФИО7 (супруга ФИО2) и подписанная лично ФИО2.

Таким образом, Конкурсным управляющим доказано, что документы Должника до настоящего времени находятся в распоряжении ФИО2.

На основании изложенного ФИО2, подлежат привлечению к субсидиарной ответственности на основании 61.11 Закона о банкротстве.

Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив все представленные сторонами доказательства, руководствуясь положениями действующего законодательства, приходит к выводу об изменении определения Арбитражного суда г. Москвы от 08.04.2024 по делу № А40-177811/21 и признании установленным наличия оснований для привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «БАРАС ГРУПП» ФИО2.

В остальной части определение Арбитражного суда г. Москвы от 08.04.2024 по делу № А40-177811/21  подлежит оставлению без изменения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд, 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 08.04.2024 по делу № А40-177811/21 изменить.

Признать установленным наличие оснований для привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «БАРАС ГРУПП» ФИО2.

В остальной части определение Арбитражного суда г. Москвы от 08.04.2024 по делу № А40-177811/21 оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

 

Председательствующий судья:                                                       О.И. Шведко 

 

Судьи:                                                                                               Е.Ю. Башлакова-Николаева

 

                                                                                                          В.В. Лапшина