ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. 273-36-45

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности определения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

Дело № А55-20650/2015

г. Самара

22 мая 2020 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 21 мая 2020 года

                        Постановление в полном объеме изготовлено 22 мая 2020 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего судьи Серовой Е.А.,

судей Мальцева Н.А., Селиверстовой Н.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1

с участием:

от АО «Полад» - ФИО2 по доверенности от 30.01.2020г.,

от ПАО «Самараэнерго» - ФИО3 по доверенности от 29.12.2019г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании, в помещении суда, в зале №2 

апелляционную жалобу публичного акционерного общества «Самараэнерго»

на определение  Арбитражного суда Самарской области от 07 февраля 2020 года о признании недействительным решения собрания кредиторов от 26.08.2019

в рамках дела  № А55-20650/2015 

о несостоятельности (банкротстве) отрытого акционерного общества Комбинат «Полимерстройматериалы»,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Самарской области от 10.03.2016 (резолютивная часть оглашена 10.03.2016) в отношении ОАО Комбинат «Полимерстройматериалы», ИНН 

<

***> введена процедура внешнего управления сроком на 18 месяцев, внешним управляющим утверждена ФИО4.

Решением Арбитражного суда Самарской области (резолютивная часть от 02.11.2016) ОАО Комбинат «Полимерстройматериалы» признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утверждена ФИО4.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 26.09.2019 ФИО4 отстранена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО Комбинат «Полимерстройматериалы», ИНН 

<

***>, назначено судебное заседание по рассмотрению вопроса об утверждении конкурсного управляющего.

АО «Полад» 13.09.2019 обратилось в арбитражный суд с заявлением, в котором просит: признать недействительным решения собрания кредиторов открытого акционерного общества комбинат «Полимерстройматериалы», проведенного 26.08.2019.

Определением суда (резолютивная часть от 06.11.2019) ФИО5, член Ассоциации СОАУ «Меркурий», утвержден конкурсным управляющим должника ОАО Комбинат «Полимерстройматериалы», ИНН 

<

***>.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 07 февраля 2020 года Заявление АО «Полад» удовлетворено.

Признано недействительным собрание кредиторов, проведенное 26.08.2019.

Не согласившись с принятым судебным актом, ПАО «Самараэнергосбыт» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Самарской области от 07 февраля 2020 года, отказать в удовлетворении заявленных требований.

В судебном заседании представитель ПАО «Самараэнерго» апелляционную жалобу поддержал.

Представитель АО «Полад» возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальных сайтах Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда и Верховного Суда Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи с чем жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

 Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения  судом  первой  инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле документам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены определения Арбитражного суда Самарской области от 07 февраля 2020 года о признании недействительным решения собрания кредиторов от 26.08.2019 в рамках дела  № А55-20650/2015, в связи со следующим.

Согласно п. 4 ст. 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Из материалов дела следует, 26.08.2019 в 09 час. 00 мин. состоялось собрание кредиторов ОАО Комбинат «Полимерстройматериалы» со следующей повесткой дня:

1. Об определении кандидатуры арбитражного управляющего для утверждения в качестве конкурсного управляющего ОАО комбинат «Полимерстройматериалы» по делу № А55-20650/2015 в случае дисквалификации конкурсного управляющего ОАО комбинат «Полимерстройматериалы» ФИО4.

Дополнительный вопрос, включенный в повестку дня по заявлению ПАО «Самараэнерго»:

1. Об определении кандидатуры арбитражного управляющего для утверждения в качестве конкурсного управляющего ОАО комбинат «Полимерстройматериалы» по делу № А55-20650/2015 в случае освобождения либо отстранения арбитражного управляющего ФИО4 от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО комбинат «Полимерстройматериалы».

По вышеуказанной повестке дня было принято следующее решение: Определить кандидатуру арбитражного управляющего ФИО6 (ИНН 

<

***>), члена Саморегулируемой межрегиональной общественной организации «Ассоциация антикризисных управляющих» (443072, г, Самара, Московское шоссе, 18-й км), для утверждения в качестве конкурсного управляющего ОАО Комбинат «Полимерстройматериалы» по делу № А55-20650/2015 в случае дисквалификации конкурсного управляющего ОАО Комбинат «Полимерстройматериалы» ФИО4

По дополнительному вопросу принято следующее решение:

Определить кандидатуру арбитражного управляющего ФИО6 (ИНН 

<

***>), члена Саморегулируемой межрегиональной общественной организации «Ассоциация антикризисных управляющих» (443072, 

<

...> км), для утверждения в качестве конкурсного управляющего ОАО Комбинат «Полимерстройматериалы» по делу № А55-20650/2015 в случае освобождения либо отстранения арбитражного управляющего ФИО4 от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ОАО комбинат «Полимерстройматериалы».

Полагая, что собрание кредиторов от 26.08.2019 состоялось с нарушением процедуры его проведения, при этом на собрании кредиторов неверно осуществлялся подсчет голосов, в связи с чем, решения, зафиксированные протоколом от 26.08.2019, не отражают реальное волеизъявление собрания и, соответственно, нарушают права и законные интересы конкурсных кредиторов и должника, АО «Полад» обратилось с настоящим заявлением в суд.

В соответствии с абзацем 1 пункта 1 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собраний кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. В собрании кредиторов вправе участвовать без права голоса представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника; представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель саморегулируемой организации, членом которой является арбитражный управляющий, утвержденный в деле о банкротстве, представитель органа по контролю (надзору), которые вправе выступать по вопросам повестки дня собрания.

Согласно абзацу 3 пункта 1 статьи 12 Закона о банкротстве организация и проведение собрания кредиторов осуществляется арбитражным управляющим.

Собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

В соответствии с пунктом 3 указанной статьи закона конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов в соответствии с настоящим Федеральным законом. Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки в виде упущенной выгоды, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, для целей определения числа голосов на собрании кредиторов не учитываются.

В соответствии с пунктом 5 Постановления Правительства РФ от 6 февраля 2004 г. № 56 «Об Общих правилах подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов» регистрация участников собрания кредиторов осуществляется арбитражным управляющим в месте проведения собрания кредиторов. Арбитражный управляющий должен обеспечить регистрацию всех участников собрания кредиторов, прибывших до окончания регистрации.

Из сообщения о собрании кредиторов № 4054083 от 12.08.2019 следует, что дата регистрации - 26.08.2019, время с: 08:45 по: 09:00.

Согласно журналу регистрации участников собрания кредиторов, к указанному времени регистрации прибыли следующие конкурсные кредиторы: АО «Полад», ООО ЧОО «Страж», Комитет по управлению имуществом городского округа Отрадный Самарской области.

Таким образом, к моменту окончания регистрации присутствовали кредиторы с требованиями на сумму 71 062 170, 4 руб. (12 635 763,22+2 332 157+56 094 250,2), что составляет 81,6% от общей суммы требований по денежным обязательствам, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания и обладающих правом голоса.

В 09:40 по местному времени на место проведения собрания кредиторов прибыли ПАО «Самараэнерго» и ООО «Химпласт». 

Между тем, конкурсный управляющий обеспечил регистрацию ПАО «Самараэнерго» и ООО «Химпласт», раздал бюллетени для голосования и учел отраженное в них мнение кредиторов при принятии решения по повестке дня и дополнительному вопросу.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 11 Постановления Правительства РФ от 6 февраля 2004 г. № 56 «Об Общих правилах подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов» по требованию кредитора в протокол собрания кредиторов вносится краткое содержание его выступления либо в случае представления кредитором пояснений в письменной форме или документов указывается факт представления таких пояснений и документов, которые прилагаются к протоколу собрания кредиторов.

Согласно пояснениям, представитель АО «Полад» обращался к конкурсному управляющему с требованием о внесении в протокол собрания кредиторов возражения относительно участия в собрании и голосовании кредиторов ПАО «Самараэнерго» и ООО «Химпласт» в связи с их опозданием.

Между тем, в представленном на судебном заседании 26.08.2019 по делу № А55-20650/2015 представителем ФИО4 протоколе собрания кредиторов ОАО комбинат «Полимерстройматериалы» от 26.08.2019 данная позиция АО «Полад» не отражена.

В пунктах 4 и 5 Общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 6 февраля 2004 года N 56 (далее - Общие правила N 56), отмечено в частности то, что при организации проведения собрания кредиторов арбитражный управляющий осуществляет регистрацию участников собрания кредиторов.

Регистрация участников собрания кредиторов осуществляется арбитражным управляющим в месте проведения собрания кредиторов. Арбитражный управляющий должен обеспечить регистрацию всех участников собрания кредиторов, прибывших до окончания регистрации.

При регистрации участников собрания кредиторов арбитражный управляющий проверяет полномочия участников собрания кредиторов; вносит в журнал регистрации участников собрания кредиторов необходимые сведения о каждом конкурсном кредиторе и уполномоченном органе, количестве принадлежащих ему голосов и его представителе, об участниках собрания кредиторов без права голоса.

То есть Правилами определен временной порог регистрации - до ее окончания.

Согласно извещению о проведении собрания кредиторов, в данном случае окончание регистрации установлено в 09.00, в связи с чем, регистрация участников после указанного времени будет являться нарушением порядка проведения собрания.

Следовательно, как верно указано судом первой инстанции, в результате данных действий ФИО4, нарушившей порядок проведения собрания кредиторов, были допущены к участию в голосовании опоздавшие кредиторы с размером требований 15 291 998,7 руб., что повлекло недействительность итогов голосования (неверный подсчет кредиторов).

Обращаясь с заявлением АО «Полад» указало на неверный подсчет его голосов конкурсным управляющим.

Из материалов дела и информации, размещенной в картотеке арбитражных дел следует, основной долг по требованиям ФНС России, включенным в третью очередь реестра в процедуре наблюдения, составил 55 384 701,08руб.

Определением арбитражного суда от 18.04.2018 требование ФНС России в размере 12 021 584 руб. - основной долг по уплате НДФЛ, включенное определением арбитражного суда от 18.11.2015 в третью очередь реестра требований кредиторов должника, признано судом подлежащим удовлетворению в составе второй очереди.

Соответственно, с 18.04.2018 ФНС России обладала на собрании кредиторов числом голосов, соответствующим размеру ее требования в общей сумме 43 363 117,08 руб., которая включала в себя, в том числе и задолженность по взносам в ПФР.

Конкурсный управляющий ОАО комбинат «Полимерстройматериалы» ФИО4 обратилась в суд с заявлением о внесении изменений в реестр требований кредиторов в части перевода требований ФНС России по неуплате страховых взносов на обязательное пенсионное и медицинское страхование во вторую очередь.

18.01.2019 определением Арбитражного суда Самарской области конкурсному управляющему ФИО4 в удовлетворении заявления о внесении изменений в реестр требований кредиторов было отказано.

11.03.2019 АО «Полад» обратилось в арбитражный суд с заявлением о намерении погасить требования должника по обязательным платежам.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.03.2019 определение суда первой инстанции от 18.01.2019 отменено - требование ФНС России в размере 36 282 212,68 руб. к должнику по неуплате страховых взносов на обязательное пенсионное и медицинское страхование определено к учету во второй очереди реестра требований кредиторов должника, ввиду чего состав основного долга уполномоченного органа в общей сумме 43 363 117,08 руб. стал состоять из требований второй очереди в сумме 36 282 212, 68 руб. и третьей очереди в сумме 7 080 904,40руб. соответственно.

30.04.2019 АО «Полад» перечислило ФНС России 57 666 379,56 руб.

05.06.2019 определением Арбитражного суда Самарской области было признано погашенным требование должника по обязательным платежам в сумме 43 363 117,08 руб. - основной долг и 14 303 262 руб. 48 коп. - пени, штрафы. Также суд заменил в реестре требований кредиторов должника ФНС России на АО «Полад» в указанном выше размере.

24.06.2019 Арбитражный суд Поволжского округа отменил постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.03.2019 в полном объеме и направил дело на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

24.10.2019 Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд принял по делу новый судебный акт и включил требование ФНС России (погашенное АО «Полад») в размере 31 971 665,33 руб. по неуплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование во вторую очередь реестра требований кредиторов должника.

При этом, как следует из указанных судебных актов, в период с 24.06.2019 по 24.10.2019 АО «Полад», как правопреемник ФНС России, обладал на собрании кредиторов числом голосов, соответствующим сумме требования 43 363 117,08 руб., включенным в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Таким образом, на дату проведения обжалуемого собрания кредиторов 26.08.2019 в деле имелось 4 судебных акта, относящихся к размеру и очередности требований уполномоченного органа и, соответственно, его правопреемника.

В соответствии с п. 11 ст. 129.1 Закона о банкротстве требования лица, осуществившего погашение требований к должнику об уплате обязательных платежей, учитываются в реестре требований кредиторов в размере и очередности, как и погашенные требования к должнику об уплате обязательных платежей.

На основании изложенного суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что на собрании кредиторов 26.08.2019 конкурсный кредитор -АО «Полад» голосовал по вопросам повестки дня, с учетом погашенного им основного долга перед ФНС России в размере 43 363 117,08 руб., однако конкурсным управляющим должника были учтены голоса данного кредитора не в полном объеме, что привело к неверному подсчету голосов, что влечет недействительность принятых решений на таком собрании.

Аналогичные доводы были предметом рассмотрения в рамках иного обособленного спора по данному делу. Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 марта 2020 года оставлено без изменения определение Арбитражного суда Самарской области от 31.12.2019 года об отказе в признании недействительным решений собраний кредиторов должника от 27.09.2019 года. 

Обращаясь с настоящим заявлением АО «Полад» указало о нарушении конкурсным управляющим ФИО4 процедуры принятия собранием кредиторов решений, а именно осуществлении голосования простым поднятием рук.

Порядок принятия собранием кредиторов решений, как по вопросам повестки дня, так и о включении в повестку дня собрания кредиторов, дополнительных вопросов и принимаемых по ним решениях установлен ст. 12, 15 Закона о банкротстве и Общими правилами подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденными Постановлением Правительства РФ №56 от 06.02.2004г. и Приказом Минэкономразвития России №235 от 01.09.2004 «Об утверждении типовых форм бюллетеня для голосования и журнала регистрации участников собрания кредиторов» (далее Приказ Минэкономразвития).

Из материалов дела следует, во время регистрации участников собрания кредиторов АО «Полад» были заявлены дополнительные вопросы, подлежащие включению в повестку дня. При этом представитель пояснил, что имеются бюллетени на включение в повестку дня дополнительных вопросов, подготовленные АО «Полад».

Однако конкурсный управляющий ФИО4 провела голосование на включение дополнительных вопросов, предложенных АО «Полад», путем простым поднятием рук.

При этом голосование поднятием рук проходило с учетом мнения опоздавших кредиторов ПАО «Самараэнерго» и ООО «Химпласт», что повлияло на не включение дополнительных вопросов АО «Полад» в повестку дня.

В соответствии с п. 5 Общих правил подготовки и проведения собрания кредиторов, при регистрации участников собрания кредиторов арбитражный управляющий принимает от участников собрания кредиторов заявки о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов и выдает конкурсным кредиторам и уполномоченным органам бюллетени для голосования.

Данные вопросы решаются в рамках одной стадии проведения собрания кредиторов, предшествуя непосредственно голосованию.

В соответствии с п.2 ст. 15 ФЗ Закона о банкротстве большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, собранием кредиторов принимаются решения, в т.ч. о включении в повестку дня собрания кредиторов дополнительных вопросов и принимаемых по ним решениях.

Согласно п.8 Правил, перед проведением голосования по каждому вопросу повестки дня арбитражный управляющий разъясняет порядок голосования и заполнения бюллетеня.

Кроме того, приказом Минэкономразвития утверждены типовые формы голосования на собрании кредиторов, в которых указываются сведения о кредиторе, количестве принадлежащих голосов, результатах волеизъявления по вопросу, поставленному на голосование и подпись представителя.

В соответствии с п. 7 ст. 12 Закона о банкротстве, к протоколу собрания кредиторов, который обязателен к направлению в суд, должны быть приложены копии бюллетеней для голосования.

Из указанных норм права следует, что голосование поднятием рук не отвечает требованиям открытости. Кроме того отсутствует возможность проверки точности подсчета голосов при указанном способе голосования.

Как верно указано судом первой инстанции, отсутствие в материалах дела о банкротстве должника бюллетеней для голосования на собрании кредиторов нарушает права кредиторов при оспаривании решений, указанных арбитражным управляющим в протоколе; исключает возможность доказывания действительности волеизъявления кредиторов о включении в повестку дня собрания кредиторов дополнительных вопросов, а также влечет недействительность решений, принятых по дополнительным вопросам повестки дня.

Поскольку решения собрания кредиторов должника от 26.08.2019 нарушает права и законные интересы заявителя, должника и других кредиторов, приняты с нарушением порядка проведения собрания кредиторов должника, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о признании указанных решений собрания кредиторов недействительными.

Обращаясь с апелляционной жалобой, заявителем не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые были бы не проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, арбитражным апелляционным судом не установлено.

Согласно пункту 5 статьи 15 Закона о банкротстве определение арбитражного суда о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 61 настоящего Федерального закона.

В силу пункта 3 статьи 61 настоящего Федерального закона, пункта 35.2 постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" определения могут быть обжалованы в апелляционном порядке не позднее чем через четырнадцать дней со дня их принятия. По результатам рассмотрения жалобы на определение о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов (пункт 5 статьи 15 Закона) суд апелляционной инстанции принимает постановление, которое является окончательным; при этом пересмотр постановления суда апелляционной инстанции в порядке кассационного производства в рамках такого порядка законодательством не предусмотрен; в рамках этого порядка возможно дальнейшее обжалование судебных актов в надзорном порядке.

Руководствуясь ст.ст. 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

 

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Самарской области от 07 февраля 2020 года о признании недействительным решения собрания кредиторов от 26.08.2019 в рамках дела  № А55-20650/2015 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и не может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий                       Е.А. Серова

Судьи                       Н.А. Мальцев

                                                                                                                      Н.А. Селиверстова