ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

Березина ул., д. 4, г. Владимир, 600017

http://1aas.arbitr.ru,  тел/факс: (4922) телефон 44-76-65, факс 44-73-10 

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

г. Владимир                                             

«23» апреля 2024 года                                                    Дело № А43-29177/2023

 

Резолютивная часть постановления объявлена 17.04.2024.

Постановление в полном объеме изготовлено 23.04.2024.

 

Первый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Москвичевой Т.В., 

судей Захаровой Т.А., Кастальской М.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Руденковой Ю.А., 

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области и общества с ограниченной ответственностью «Газпром газораспределение Нижний Новгород» на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 26.02.2024 по делу № А43-29177/2023, принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Газпром газораспределение Нижний Новгород» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании незаконными постановления и представления Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 19.09.2023 №052/04/9.21-1288/2023.

 

В судебное заседание представители лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенные о дате, времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, не явились.

 

Изучив материалы дела, Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.

 

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области (далее по тексту – Управление) проведена проверка обстоятельств, изложенных в обращении ФИО1 руководителя юридического департамента Нижегородской областной общественной организации общественного контроля, поступившего из Балахнинской городской прокуратуры, на действия общества с ограниченной ответственностью «Газпром газораспределение Нижний Новгород» (далее по тексту – Общество),  выразившихся в уклонении от осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) объектов капительного строительства жителей различных районов области, обратившихся в данную организацию, с информацией о нарушении их прав и интересов Обществом при обращении в газораспределительную организацию за подключением объектов в рамках проекта по догазификации.

Установив в действиях Общества признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, должностное лицо Управления составило в отношении него протокол об административном правонарушении от 03.08.2023 № 052/04/9.21-1288/2023.

Рассмотрев названный протокол и материалы проверки, 19.09.2023 должностное лицо Управления приняло постановление № 052/04/9.21-1288/2023 о привлечении Общества к административной ответственности  в виде административного штрафа в размере 600 000 рублей.

Кроме того, Управление вынесло представление от 19.09.2023 №052/04/9.21-1288/2023 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения, в соответствии с которым возложил на Общество обязанность принять меры к устранению нарушений, а также причин и условий, способствующих совершению административного правонарушения: 1) разработать и принять конкретные меры по контролю за выполнением обязательств в рамках договоров технологического присоединения; 2) разработать план мероприятий по предупреждению нарушения условий договоров технологического присоединения (в части сроков) с последующей его реализацией; 3) принять иные меры, направленные на недопущение нарушений условий договоров технологического присоединения (в части сроков); 4) о результатах рассмотрения настоящего представления и принятых мерах сообщить в Управление в течение месяца со дня его получения.

 Не согласившись с указанными постановлением и представлением, Общество обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании его недействительным.

Решением от 26.02.2024 суд отказал в удовлетворении заявленных требований.

В апелляционной жалобе Общество ссылается на неправильное применение норм материального права, несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела. По мнению Общества, действуя добросовестно, в целях надлежащего исполнения принятых на себя обязательств Общество предприняло все меры к их исполнению, однако срок выполнения отдельных мероприятий не зависел от Общества, так как указанные мероприятия осуществлялись третьими лицами.

Кроме того Общество просит применить положения статьи 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и освободить от административной ответственности.

Ссылаясь на то, что длительность исполнения обязательств по договору о подключении возникла в связи с длительным выполнением проектно-изыскательских, землеустроительных работ, то есть по обстоятельствам, не зависящим от действий Общества,  просит снизить сумму штрафа ниже низшего предела.

Считает незаконным оспариваемое представление, поскольку изложенное в представлении требование не относится к причинам и условиям, способствующим совершению правонарушения, а является способом устранения допущенного нарушения.

В апелляционной жалобе и отзыве на апелляционную жалобу  Управление просит изменить решение суда в части выводов о признании возможности применения положений части 1.3-3 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при оплате административного штрафа, исключив указанный вывод и (или) указав вывод о невозможности применения указанных положений, в остальной части оставить решение без изменения.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционных жалобах, отзыве на апелляционную жалобу, Первый арбитражный апелляционный суд не усмотрел оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Частью 1 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям.

Частью 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность за повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи.

Порядок подключения (технологического присоединения) к сетям газораспределения проектируемых, строящихся, реконструируемых или построенных, но не подключенных к сетям газораспределения объектов капитального строительства определен Правилами подключения (технологического присоединения) газоиспользующего оборудования и объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утвержден Правилами № 1547, которые вступили в законную силу 18.10.2021 (далее - Правила № 1547). 

В соответствии с пунктом 2 Правил № 1547 «догазификация» представляет собой осуществление подключения (технологического присоединения), в том числе фактического присоединения к газораспределительным сетям газоиспользующего оборудования, расположенного в домовладениях, принадлежащих физическим лицам на праве собственности или на ином предусмотренном законом праве, намеревающимся использовать газ для удовлетворения личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской (профессиональной) деятельности, с учетом выполнения мероприятий в рамках такого подключения (технологического присоединения) до границ земельных участков, принадлежащих указанным физическим лицам на праве собственности или на ином предусмотренном законом праве, без взимания платы с физических лиц при условии, что в населенном пункте, в котором располагаются домовладения физических лиц, проложены газораспределительные сети и осуществляется транспортировка газа.

Подключение газоиспользующего оборудования или объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется на основании договора о подключении (пункт 5 Правил).

Договор о подключении заключается между заявителем, исполнителем и единым оператором газификации или региональным оператором газификации (пункт 6 Правил).

В соответствии с пунктом 61 Правил №1547 мероприятия по подключению (технологическому присоединению) в пределах границ земельного участка осуществляются заявителем (кроме случая, указанного в пункте 12 настоящих Правил), а мероприятия по подключению (технологическому присоединению) до границы земельного участка осуществляются исполнителем (кроме случая, указанного в пункте 90 настоящих Правил).

Согласно пункту 72 Правил № 1547 исполнитель обязан: а) осуществить действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренные договором о подключении, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства заявителя и пуску газа не позднее установленного договором о подключении дня подключения при исполнении заявителем возложенных на него обязательств по осуществлению мероприятий по подключению (технологическому присоединению); б) осуществлять мониторинг выполнения заявителем технических условий (за исключением случая, если договор о подключении содержит обязательства исполнителя осуществить мероприятия по подключению (технологическому присоединению) в пределах границ его земельного участка); в) осуществить действия по подключению (технологическому присоединению) не позднее установленного договором о подключении дня подключения (технологического присоединения) (но не ранее подписания акта о готовности, указанного в подпункте «г» пункта 71 настоящих Правил); г) по запросу заявителя не позднее 10-го дня со дня получения запроса направить заявителю информацию о ходе выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению); д) не позднее чем за 20 рабочих дней до даты подключения (технологического присоединения), определенной в договоре о подключении, уведомить заявителя об окончании срока действия договора о подключении; е) согласовать с собственником земельного участка строительство сетей газораспределения, необходимых для подключения объекта капитального строительства заявителя, в случае строительства сетей газораспределения на земельных участках, находящихся в собственности третьих лиц; ж) обратиться в уполномоченные органы исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления за установлением публичного сервитута для строительства сетей газораспределения, необходимых для подключения объекта капитального строительства заявителя, в случае строительства сетей газораспределения на земельных участках, находящихся в собственности третьих лиц (при недостижении согласия с собственником земельного участка).

Согласно пункту 121 Правил №1547 срок осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) в рамках настоящего раздела определяется программой газификации, содержащей мероприятия по строительству и (или) реконструкции газораспределительных сетей и (или) газотранспортных систем, в том числе для случаев, когда для подключения требуется ликвидация дефицита пропускной способности газораспределительных и (или) газотранспортных систем.

Срок осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению), указанных в абзаце первом настоящего пункта, определяемый программой газификации, не может выходить за пределы 2022 года, за исключением случаев, когда:

для подключения требуется ликвидация дефицита пропускной способности газораспределительных и (или) газотранспортных систем;

для подключения домовладений, расположенных в населенных пунктах, в которых газораспределительные сети будут проложены после 1 января 2022 г.;

для подключения домовладений требуется осуществление мероприятий по подключению (технологическому присоединению) со сроком, определенным в соответствии с пунктом 122 настоящих Правил, выходящим за пределы 2022 года.

Пунктом 122 Правил подключении предусмотрено, что в случае отсутствия в программе газификации домовладения заявителя срок осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) в рамках настоящего раздела не может превышать:

В соответствии с пунктом 122 Правил 1547 в случае отсутствия в программе газификации домовладения заявителя срок осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) в рамках настоящего раздела не может превышать:

30 дней - в случае, если газораспределительная сеть проходит в границах земельного участка, на котором расположен подключаемый объект капитального строительства, или отсутствует необходимость строительства газораспределительной сети до границ земельного участка;

100 дней - в случае, если мероприятия по подключению (технологическому присоединению) предполагают строительство исполнителем до границ земельного участка заявителя газопроводов, протяженностью до 30 метров;

135 дней - в случае, если мероприятия по подключению (технологическому присоединению) предполагают строительство исполнителем до границ земельного участка заявителя газопроводов, протяженностью от 30 до 200 метров;

200 дней - в случае, если мероприятия по подключению (технологическому присоединению) предполагают строительство исполнителем до границ земельного участка заявителя газопроводов, протяженностью от 200 до 500 метров;

один год - в случае, если мероприятия по подключению (технологическому присоединению) предполагают строительство исполнителем до границ земельного участка заявителя газопроводов, протяженностью свыше 500 метров.

Срок осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) может быть продлен не более чем:

на 30 дней - в случае необходимости устройства пунктов редуцирования газа;

на 30 дней - в случае необходимости бестраншейного способа прокладки газопровода протяженностью до 30 метров;

на 30 дней - в случае пересечения сети газораспределения с коммуникациями ресурсоснабжающих организаций и (или) автомобильными дорогами местного значения;

на 50 дней - при необходимости оформления публичного сервитута для строительства газопроводов на земельных участках, находящихся в частной собственности;

на 200 дней - в случае пересечения сети газораспределения с автомобильными дорогами регионального или федерального значения, железными дорогами, водными преградами, проведения лесоустроительных работ и (или) прокладке газопровода протяженностью более 30 метров бестраншейным способом, и (или) по болотам 3 типа, и (или) в скальных породах, и (или) на землях особо охраняемых территорий, и (или) в границах зон охраны памятников историко-культурного наследия.

Срок осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) продлевается не более чем на 70 дней (200 дней - для случаев, для которых настоящим пунктом предусмотрено продление срока осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) на 200 дней).

В случае если указанные в абзацах восьмом - двенадцатом настоящего пункта обстоятельства стали известны при разработке проектной документации на сеть газораспределения, подписывается дополнительное соглашение к договору в рамках догазификации об изменении срока осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению).

В соответствии с пунктом 123 для случаев, указанных в пункте 121 настоящих Правил, в договоре в рамках догазификации указывается срок, определяемый указанным в программе газификации наибольшим сроком окончания строительства и (или) реконструкции газораспределительных сетей и (или) газотранспортных систем (в том числе для случаев, когда для подключения требуется ликвидация дефицита пропускной способности газораспределительных и (или) газотранспортных систем) и сроком, необходимым для строительства газораспределительной сети до границы земельного участка заявителя, определяемым в порядке, установленном пунктом 122 настоящих Правил.

Как следует из материалов дела, 14.07.2022 в Общество поступила заявка от ФИО2 о заключении договора о подключении в рамках догазификации жилого дома, расположенного по адресу: 

<

...>, к сети газораспределения.

Указанный объект на момент подачи заявки не входил в Региональную программу газификации жилищно-коммунального хозяйства, промышленных и иных организаций Нижегородской области на 2022-2032 годы.

27.09.2022 между Обществом и ФИО2 заключен договор о подключении в рамках догазификации жилого дома, расположенного по адресу: 

<

...>, к сети газораспределения.

Пунктом 3 договора о подключении определено, что срок выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению) домовладения и пуску газа, составляет 150 дней.

В соответствии с договором о подключении Обществом были выполнены следующие мероприятия по подключению.

04.10.2022 заявкой №2 на выполнение работ объект передан в подрядную организацию ООО «Альтаир» на выполнение проектно-изыскательских работ.

В ходе изысканий, в рамках выполнения мероприятий по подключению установлено, что проектируемый газопровод, строительство которого необходима для подключения объекта заявителя будет проходить по земельным участкам, принадлежащим третьим лицам. Указанные лица в ходе разработки проектной документации отказали в согласовании прохождения трассы газопровода по принадлежащим им земельным участкам.

Учитывая данные обстоятельства, в настоящее время Обществом планируется осуществить мероприятия по оформлению публичного сервитута по указанным выше земельным участкам, принадлежащим третьим лицам.

После оформления публичного сервитута, подрядной организацией будут выполнены строительно-монтажные работы до границ и в границах земельного участка заявителя.

В Общество 30.11.2021 поступила заявка от ФИО1 о заключении договора о подключении в рамках догазификации жилого дома, расположенного по адресу: Нижегородская область, Балахнинский район, г.п.р.п. Малое Козино, р.п. Лукино ул.65 лет Победы, д.18, к сети газораспределения.

Указанный объект на момент подачи заявки входил в Региональную программу газификации жилищно-коммунального хозяйства, промышленных и иных организаций Нижегородской области на 2022-2032 годы.

Между Обществом и ФИО1 10.03.2022 заключен договор о подключении в рамках догазификации жилого дома, расположенного по адресу: Нижегородская область, Балахнинский район, г.п.р.п. Малое Козино, р.п.Лукино ул.65 лет Победы, д.18, к сети газораспределения.

Пунктом 3 договора о подключении определено, что срок выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению) домовладения и пуску газа составляет 31.12.2022.

В соответствии с договором о подключении, Обществом были выполнены следующие мероприятия по подключению.

Письмом от 29.03.2022 № ЕЖ-0736-02/4829 объект передан в подрядную организацию ООО «Альтаир» на выполнение проектно-изыскательских работ.

Актом приема-передачи технической документации от 28.06.2022 №6/1, подписанным между ООО «Альтаир», ООО «ММТ», ООО «ОКАГАЗ» объект передан на землеустроительные работы.

Так, разработанная и согласованная рабочая документация поступила в Общество и передана в ООО «ММТ» для выполнения землеустроительных работ, а именно для заключения получения согласований землепользователей и оформлению прав заказчика на земельные участки, необходимые для строительства объектов газоснабжения.

Между тем, третьи лица отказали в согласовании прохождения трассы газопровода по принадлежащим им земельным участкам. Учитывая данные обстоятельства, в настоящее время Обществом планируется осуществить мероприятия по оформлению публичного сервитута по указанным выше земельным участкам, принадлежащим третьим лицам.

После оформления публичного сервитута, подрядной организацией будут выполнены строительно-монтажные работы до границ и в границах земельного участка заявителя.

В Общество 15.03.2022 поступила заявка от ФИО3 о заключении договора о подключении в рамках догазификации жилого дома, расположенного по адресу: 

<

...>, к сети газораспределения.

Указанный объект на момент подачи заявки входил в Региональную программу газификации жилищно-коммунального хозяйства, промышленных и иных организаций Нижегородской области на 2022-2032 годы.

Между Обществом и ФИО3 19.04.2022 заключен договор о подключении в рамках догазификации жилого дома, расположенного по адресу: 

<

...>, к сети газораспределения. Пунктом 3 договора о подключении определено, что срок выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению) домовладения и пуску газа, составляет 31.12.2022.

В соответствии с договором о подключении, Обществом были выполнены следующие мероприятия по подключению. Письмом от 30.06.2022 № ЕЖ-0736-02/7888 объект передан в подрядную организацию ООО «Еврогаз» на выполнение проектно- изыскательских работ.

Актом №15 от 13.03.2022 на передачу проектной документации объект передан на землеустроительные работы в подрядную организацию ООО «Геодатсервис».

04.05.2023 необходимые документы переданы подрядную в организацию ООО «ГАЗПО» на выполнение строительно-монтажных работ, после завершения которых Обществом будет осуществлено фактическое подключение и пуск газа на газоиспользующее оборудование.

В Общество 03.03.2022 поступила заявка от ФИО4 о заключении договора о подключении в рамках догазификации жилого дома, расположенного по адресу: 

<

...>, к сети газораспределения.

Указанный объект на момент подачи заявки входил в Региональную программу-газификации жилищно-коммунального хозяйства, промышленных и иных организаций Нижегородской области на 2022-2023 годы.

Между Обществом и ФИО4 13.04.2022 заключен договор о подключении в рамках догазификации жилого дома, расположенного по адресу: 

<

...>, к сети газораспределения.

Пунктом 3 договора о подключении определено, что срок выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению) домовладения и пуску газа, составляет 31.12.2022.

В соответствии с договором о подключении, Обществом были выполнены следующие мероприятия по подключению.

Письмом № ЕЖ-0736-02/7888 от 30.06.2022 объект передан в подрядную организацию ООО «Еврогаз» на выполнение проектно-изыскательских работ.

Актом № 15 от 13.03.2022 на передачу проектной документации объект передан на землеустроительные работы в подрядную организацию ООО «Геодатсервис».

Необходимые документы 04.05.2023 переданы подрядную организацию ООО «ГАЗПО» на выполнение строительно-монтажных работ, после завершения которых Обществом будет осуществлено фактическое подключение и пуск газа на газоиспользующее оборудование.

В Общество 02.12.2021 поступила заявка от ФИО5 о заключении договора о подключении в рамках догазификации жилого дома, расположенного по адресу: Нижегородская область, Выкса, 

<

...>, к сети газораспределения.

24.02.2022 между Обществом и ФИО5 заключен договор №О-5-01093/2022/ДГ/С о подключении (технологическом присоединении)  вышеуказанного объекта к сети газораспределения со сроком выполнения мероприятий 31.12.2022.

Указанный объект на момент подачи заявки входил в Региональную хозяйства, программу газификации жилищно-коммунального промышленных и иных организаций Нижегородской области на 2022-2032 годы.

В соответствии с договором о подключении, Обществом были выполнены следующие мероприятия по подключению.

Заявкой №44 от 18.03.2022 на выполнение работ объект передан в подрядную организацию ОАО «Гипрониигаз» на выполнение проектно- изыскательских работ.

Актом приема-передачи технической документации №13 от 28.11.2022 необходимые документы были направлены в ООО «Геодатсервис» для выполнения землеустроительные работы.

Объект 14.12.2022 передан в подрядную организацию ООО «Люкс» на выполнение строительно-монтажных работ, которые завершены 10.05.2023, что подтверждается актом приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией. Также осуществлен пуск газа на газоиспользующее оборудование, расположенного по адресу: Нижегородская область, Выкса, ул. Нижнепрудная, д. 20.

Таким образом, обязательства по технологическому присоединению газораспределительной организации по указанному объекту в настоящее время выполнены.

 В Общество 15.03.2022 поступила заявка от ФИО6 о заключении договора о подключении в рамках догазификации жилого дома, расположенного по адресу: 

<

...>, к сети газораспределения.

Указанный объект на момент подачи заявки входил в Региональную программу газификации жилищно-коммунального хозяйства, промышленных и иных организаций Нижегородской области на 2022-2032 годы.

Между Обществом и ФИО6 14.04.2022 заключен договор                  №О-5-0109В/2022/ДГ/С о подключении (технологическом присоединении) вышеуказанного объекта к сети газораспределения.

Пунктом 3 договора о подключении определено, что срок выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению) домовладения и пуску газа, составляет 31.12.2022.

В соответствии с договором о подключении, Обществом были выполнены следующие мероприятия по подключению. 30.06.2022 письмом № ЕЖ-0736-02/7888 объект передан в подрядную организацию ООО «Еврогаз» на выполнение проектно-изыскательских работ.

Актом №15 от 13.03.2022 на передачу проектной документации объект передан на землеустроительные работы в подрядную организацию ООО «Геодатсервис».

Объект 04.05.2023 передан в подрядную организацию ООО «ГАЗПО» на выполнение строительно-монтажных работ.

Таким образом, в отношении пяти объектов капитального строительства технологическое присоединение (подключение) до настоящего времени не осуществлено.

В отношении объектов, принадлежащим ФИО7 (уч. 1604), ФИО8 (уч. 1563), ФИО9 (уч. 1574), собственнику уч. 1724, договоры о подключении в Обществе отсутствуют.

По истечении указанных сроков мероприятия по технологическому присоединению (подключению) к сети газораспределения объекта заявителей, расположенных по вышеуказанным адресам, не исполнены. 

При таких обстоятельствах Управление пришло к правильному выводу о наличии в действиях Общества события административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена вмененной статьей.

В силу части 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательства, свидетельствующие о том, что Общество предприняло все зависящие от него меры к выполнению требований действующего законодательства, либо невозможность принятия этих мер вызвана чрезвычайными или иными непреодолимыми обстоятельствами, в материалах дела отсутствуют. 

В данном случае административным органом установлено, что ранее Общество привлекалось к административной ответственности за аналогичное правонарушение. Установленное в рамках настоящего административного дела правонарушение совершено в период времени, когда Общество считалось подвергнутым административному наказанию.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о наличии в действиях Общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Исследовав представленные в дело доказательства, оценив характер совершенного административного правонарушения, степень его общественной опасности, суд первой инстанции не установил исключительных обстоятельств для признания совершенного правонарушения малозначительным.

Повторно проверив порядок привлечения Общества к административной ответственности, суд апелляционной инстанции также не усмотрел процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении со стороны административного органа. Общество надлежащим образом было извещено о времени и месте составления протокола об административном правонарушении и рассмотрения дела.

Постановление от 19.09.2023 вынесено Управлением в пределах срока давности, предусмотренного статьей 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Антимонопольный орган обоснованно не посчитал возможным назначить наказание в виде административного штрафа в размере ниже низшего предела, предусмотренного санкцией части 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Штраф в сумме 600 000 рублей в рассматриваемом случае отвечает принципам разумности и справедливости, соответствует тяжести совершенного правонарушения и обеспечивает достижение целей административного наказания, предусмотренных частью 1 статьи 3.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Законных оснований для дополнительного снижения суммы штрафа не имеется, поскольку в силу части  3.3 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях размер административного штрафа не может составлять менее половины минимального размера административного штрафа, предусмотренного для юридических лиц соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса.

Как верно указано судом первой инстанции тот факт, что Управление в соответствии с положениями части 1.1 статьи 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не указало в оспариваемом постановлении информацию о сумме административного штрафа, который может быть уплачен в соответствии с частями 1.3 - 1.3-3 статьи 32.2 настоящего Кодекса, сам по себе не является  основанием для признания постановления незаконным и внесения в него изменений судом в силу следующего.

Частью 1 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях до вступления в силу Федерального закона от 14.07.2022 №290-ФЗ «О внесении изменений в Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и статью 1 Федерального закона «О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях» было определено, что административный штраф должен быть уплачен в полном размере лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу, за исключением случаев, предусмотренных частями 1.1, 1.3. 1.3-1 и 1.4 данной статьи, либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 названного Кодекса. 

Федеральным законом от 14.07.2022 №290-ФЗ (далее - Закон №290-ФЗ) статья 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях дополнена частью 1.3 - 3, согласно которой при уплате административного штрафа за административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, лицом, привлеченным к административной ответственности за совершение данного административного правонарушения, либо иным физическим или юридическим лицом не позднее двадцати дней со дня вынесения постановления о наложении административного штрафа административный штраф может быть уплачен в размере половины суммы наложенного административного штрафа, за исключением административных правонарушений, предусмотренных статьями 13.15, 13.37, 14.31, 14.31.2, частями 5 - 7 статьи 14.32, статьями 14.33, 14.56, 15.21, 15.30, 19.3, частями 1 - 8.1, 9.1 - 39 статьи 19.5, статьями 19.5.1, 19.6, 19.7.5, 19.8 - 19.8.2, 19.23, частями 2 и 3 статьи 19.27, статьями 19.28, 19.29, 19.30, 19.33, 19.34, 20.3, частью 2 статьи 20.28 названного Кодекса. В случае, если копия постановления о назначении административного штрафа, направленная лицу, привлеченному к административной ответственности, по почте заказным почтовым отправлением, поступила в его адрес после истечения двадцати дней со дня вынесения такого постановления, указанный срок подлежит восстановлению судьей, органом, должностным лицом, вынесшими такое постановление, по ходатайству лица, привлеченного к административной ответственности. Определение об отклонении указанного ходатайства может быть обжаловано в соответствии с правилами, установленными главой 30 названного Кодекса. В случае, если исполнение постановления о назначении административного штрафа было отсрочено либо рассрочено судьей, органом, должностным лицом, вынесшими такое постановление, административный штраф уплачивается в полном размере.

Федеральный закон №290-ФЗ вступил в законную силу и начал свое действие с 25.07.2022.

При этом, административное правонарушение, предусмотренное статьей 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, не включено в перечень исключений, к которым не применяются при уплате административного штрафа положения части 1.3 - 3 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Соответственно, руководствуясь вышеназванными нормами права, Общество не лишено возможности уплатить штраф в размере половины суммы наложенного административного штрафа не позднее двадцати дней со дня вынесения постановления о наложении административного штрафа.

При этом данное право представлено лицу привлеченному к административной ответственности в силу закона и возможность реализации данного права не может быть поставлена в зависимость от того, указано об этом в постановлении о привлечении к административной ответственности или нет. Не указание названных правовых положений в оспариваемом постановлении не является существенным, а изменение структурного характера постановления, включение в него каких-либо дополнительных положений, исправление содержащихся в нем описок (опечаток)  в компетенцию суда не входит.

Довод Управления о невозможности применения в рассматриваемом случае положений части 1.3-3 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, поскольку для нарушение выявлено не по результатам проведения контрольных (надзорных) мероприятий судом правомерно отклонен, поскольку  по смыслу статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях процедура выявления факта совершения правонарушения или способ такого выявления не относится к обстоятельствам, которые учитываются при определении порядка исполнения отдельных видов наказания.

В связи с этим в целях применения положений части 1.3 - 3 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях понятие «государственный контроль (надзор)» следует рассматривать в широком смысле, не ограничивая его только рамками действия отдельно взятого закона, в данном случае Закона №135-ФЗ, поскольку иное означало бы нарушение одного из основополагающих принципов равенства всех перед законом, установленного статьей 1.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Поскольку материалами дела факт нарушения Обществом подтвержден, суд первой инстанции пришел к верному выводу об отсутствии оснований для отмены оспариваемого представления.

Довод Общества о том, что оспариваемое представление по сути своей является предписанием, судом правомерно отклонен в виду следующего.

В силу пункта 20.1 Постановления №10 судам необходимо выделять в числе представлений, обязательных для рассмотрения лицами, которым они адресованы: 1) представления административных органов (должностных лиц), осуществляющих государственный надзор (контроль), об устранении нарушений законодательства; 2) представления об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения (статья 29.13 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

В рассматриваемом случае, обжалуемое представление от 19.09.2023 вынесено на основании обстоятельств, отраженных в постановлении по делу об административном правонарушении №052/04/9.21-1288/2023, и возлагает на Общество обязанность принять меры по устранению причин административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и условий, способствовавших его совершению. При этом газораспределительная организация при исполнении заключенных договоров обязана соблюдать требования Правил №1547, причины допущенного нарушения непосредственно связаны с неисполнением принятых на себя по договору о подключении обязательств.

В рассматриваемом случае факт совершения Обществом административного правонарушения доказан, в связи с чем Управление имело законные основания для выдачи Обществу представления о принятии мер по устранению причин и условий, способствовавших совершению выявленного административного правонарушения.

Таким образом, оспариваемое представление, не содержащее властно-распорядительных предписаний или запретов, не является предписанием, являющимся ненормативным правовым актом.

Доказательств объективной невозможности исполнения Обществом оспариваемого представления в материалы дела не представлено и судом не установлено. В представлении установлен срок именно для представления в Управление информации о принятых мерах.

При этом, оспариваемое представление является исполнимым, поскольку как следует из текста представления оно рассчитано на устранение в будущем аналогичных нарушений со стороны общества при заключении аналогичных договоров. Представление содержит указание о необходимости разработки обществом и принятию мер по контролю за выполнением обязательств в рамках договоров технологического присоединения. При этом, выбор конкретных мер должен осуществляться самим заявителем.

Таким образом, Арбитражный суд Нижегородской области полно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, его выводы соответствуют обстоятельствам дела, нормы материального права применены правильно, нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта, не допущено, в связи с чем апелляционные жалобы удовлетворению не подлежат.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

П О С Т А Н О В И Л :

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 26.02.2024 по делу № А43-29177/2023 оставить без изменения.

Апелляционные жалобы Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области и общества с ограниченной ответственностью «Газпром газораспределение Нижний Новгород» оставить без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня принятия.

 

Председательствующий судья                   

Т.В. Москвичева

 

Судьи   

Т.А. Захарова

 

М.Н. Кастальская