﻿

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело №

 А74-1610/2020

г. Красноярск

24 марта 2021 года

Резолютивная часть постановления объявлена 17 марта 2021 года. 

Полный текст постановления изготовлен         24 марта 2021 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Парфентьевой О.Ю.,

судей: Белан Н.Н., Дамбарова С.Д.,

при ведении протокола судебного заседания Конончук А.А.,

при участии в судебном заседании с использованием информационной системы «Картотека арбитражных дел» (онлайн-заседания):

от истца - Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Хакасия: Миронова А.В., представитель по доверенности от 11.01.2021 № 04-34/АМ, диплом серии ВСГ № 5115776, рег. № ВЗ-11/341 от 01.07.2011, 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Администрации Коммунаровского сельсовета Ширинского района Республики Хакасия (ИНН 1911006506, ОГРН 1061903000961) на решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 28 декабря 2020 года по делу №  А74-1610/2020,  

 

установил:

Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Хакасия  (далее – Хакасское УФАС России,  истец) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Администрации Коммунаровского сельсовета Ширинского района Республики Хакасия (далее – администрация), обществу с ограниченной ответственностью «Теплоресурс» (далее - ООО «Теплоресурс»), Республике Хакасия в лице Главы Республики Хакасия – Председателя Правительства Республики Хакасия, о признании недействительными концессионных соглашений от 07.10.2019 № 49-д, от 23.10.2019 № 53-д и № 54-д.

Определением от 27.02.2020 к участию в деле в качестве  третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «РемСервисКоммунар» (далее - ООО «РемСервисКоммунар»,  третье лицо).

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 28.12.2020 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с данным судебным актом, администрация обратилась с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

Доводы апелляционной  жалобы сводятся к несогласию с выводами суда, правовой оценкой установленных обстоятельств и представленных доказательств. Заявитель жалобы считает, что оспариваемые концессионные соглашения были заключены в рамках действующего законодательства. Судом   не  учтено, что заявка,  поданная  ООО «РемСервисКоммунар» не   отвечает  всем  требованиям, предусмотренным Федеральным законом от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ) к  заявке  на участие  в  конкурсе  на  право  заключения  концессионного  соглашения.  При этом, ни истцом, ни третьим лицом не представлено доказательств, что оспариваемые соглашения нарушают права и законные интересы третьего лица. Более   подробно  доводы  изложены в  жалобе.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

Ответчик – ООО «Теплоресурс» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором поддержало доводы жалобы.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 28.01.2021 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 17.03.2021.

Судом апелляционной инстанции установлено, что администрацией к апелляционной жалобе приложены дополнительные документы, а именно: копии: справки № 40 от 04.12.2020; справки МБОУ Коммунаровской СОШ № 2.

Рассмотрев вопрос относительно возможности приобщения указанных документов к материалам дела, суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определил, в приобщении указанных документов отказать, поскольку не заявлено ходатайство о приобщении данных документов к материалам дела, а равно не представлено обоснование невозможности предоставления указанных документов суду первой инстанции.   

В связи с тем, что администрацией при обращении в арбитражный суд с апелляционной жалобой, документы были представлены в электронном виде, то они не возвращаются заявителю, следовательно, поступившие в суд апелляционной инстанции документы подателя возврату не подлежат.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу. Просит решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения. 

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, в соответствии с требованиями статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  и разъяснениями,  изложенными в пунктах 14, 15, 16, 32 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.12.2017 № 57 «О некоторых вопросах применения законодательства, регулирующего использование документов в электронном виде в деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных судов» путем  размещения определения суда о принятии апелляционной жалобы к производству суда, выполненного в форме электронного документа, на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда: http://3aas.arbitr.ru/, а также в общедоступной автоматизированной системе «Картотека арбитражных дел» (http://kad.arbitr.ru) в сети «Интернет»,  явку своих  представителей  не  обеспечили.  

На основании изложенного, в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие лиц, участвующих  в деле.

Законность и обоснованность принятого решения проверены в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно рассмотрев материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов суда имеющимся в деле доказательствам и установленным фактическим обстоятельствам, исследовав доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя истца, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения жалобы в силу следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 30.04.2019   администрацией  на официальном сайте torgi.gov.ru опубликовано сообщение  о  поступившем  предложении инвестора ООО «Теплоресурс» в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения, право собственности на которые принадлежит муниципальному образованию Коммунаровский сельсовет Ширинского района Республики Хакасия                 (т.1 л.д. 80).

Начало приёма заявок о готовности к участию в конкурсе 30.04.2019 13.00, окончание приёма заявок – 17.06.2019 09.00.

Дата подведения итогов – 17.06.2019.

17.06.2019 организатору торгов – администрации поступили заявки                                ООО «РемСервисКоммунар» (т.1 л.д. 83-85) о готовности участия в конкурсе на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения, право собственности на которые принадлежит муниципальному образованию Коммунаровский сельсовет Ширинского района Республики Хакасия, в которых ООО «РемСервисКоммунар» продекларировало своё соответствие требованиям части 4.11 статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – Закон о концессионных соглашениях).

К заявкам ООО «РемСервисКоммунар» приложило пакет документов, в том числе копию договора беспроцентного займа от 30.04.2019 (т.1 л.д. 109), заключённого с ООО «Проект комплексное управление бизнесом». Согласно данному договору ООО «Проект комплексное управление бизнесом» передаёт ООО «РемСервисКоммунар» денежные средства в размере до 1 000 000 рублей, а заёмщик обязуется вернуть сумму займа в порядке и сроки, предусмотренные договором (до 31.12.2030).

Согласно протоколу от 17.06.2019 рассмотрения заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения с. Коммунар (т.1 л.д.19), рабочая группа администрации приняла решение заключить концессионные соглашения в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения  и водоотведения с инициатором концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения, в порядке, установленном действующим законодательством.

03.07.2019 рабочая группа администрации рассмотрела ходатайство главы Коммунаровского сельсовета (т.1 л.д.130) о признании недействительным протокола рассмотрения заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения с. Коммунар от 17.06.2020,  о чём составила протокол (т.1 л.д.131), в котором указала, что поступившая  заявка от иных лиц (ООО «РемСервисКоммунар») о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объектов: лот № 1 – водоотведения, лот № 2 – теплоснабжения, лот № 3 – водоснабжения с. Коммунар  не соответствует требованиям пункта 4 части 4.11 статьи 37 Федерального закона «О концессионных соглашениях». В протоколе рекомендовано администрации Коммунаровского сельсовета Ширинского района Республики Хакасия заключение концессионного соглашения с инициатором концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения в порядке, установленном действующим законодательством.

25.07.2019 в адрес Хакасского УФАС России поступило заявление ООО «РемСервисКоммунар» от 25.07.2019 с жалобой на действия организатора торгов - администрации Коммунаровского сельсовета Ширинского района Республики Хакасия (далее - администрация), в связи с подписанием концессионного соглашения с инициатором конкурса ООО «Теплосети» (т.1 л.д.14).

07.10.2019 между муниципальным образованием Коммунаровского сельсовета Ширинского района Республики Хакасия, ООО «ТеплоРесурс» и Республикой Хакасией заключено концессионное соглашение № 49-д в отношении объектов теплоснабжения, право собственности на которые принадлежит муниципальному образованию Коммунаровский сельсовет Ширинского района Республики Хакасия (т.2 л.д.1). 

23.10.2019 между муниципальным образованием Коммунаровского сельсовета Ширинского района Республики Хакасия, ООО «ТеплоРесурс» и Республикой Хакасией заключено концессионное соглашение № 53-д в отношении объектов водоснабжения, право собственности на которые принадлежит муниципальному образованию Коммунаровский сельсовет Ширинского района Республики Хакасия (т.2 л.д.22).

23.10.2019 между муниципальным образованием Коммунаровского сельсовета Ширинского района Республики Хакасия, ООО «Теплоресурс» и Республикой Хакасией заключено концессионное соглашение № 54-д в отношении объектов водоотведения, право собственности на которые принадлежит муниципальному образованию Коммунаровский сельсовет Ширинского района Республики Хакасия (т.2 л.д.37).

25.10.2019 Хакасским УФАС России выдано администрации предупреждение           № 16-П-19 (т.1 л.д.139) о необходимости прекращения действий, содержащих признаки нарушения части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции»,  и  предложено  в месячный срок с момента получения данного предупреждения администрации объявить конкурс на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов водоснабжения и водоотведения, право собственности на которые принадлежит муниципальному образованию Коммунаровский сельсовет Ширинского района Республики Хакасия в порядке, установленном статьёй 21 Закона о концессионных соглашениях.

Согласно представленному в антимонопольный орган ответу администрации от 15.11.2019 (т.2 л.д.21), до вынесения предупреждения заключены концессионные соглашения, таким образом, право распоряжения объектами водоснабжения и водоотведения перешло ООО «Теплоресурс».

Хакасское УФАС,  ссылаясь  на  нарушение администрацией  положений части 4.9 статьи 37 Закона № 135-ФЗ антимонопольный орган обратился в суд с исковым заявлением о признании указанных концессионных соглашений недействительными.

Суд первой инстанции, удовлетворяя исковые требования в полном объеме, обоснованно исходил из следующего.

В соответствии со статьёй 166 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания её таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка). Требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено стороной сделки или иным лицом, указанным в законе, требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки вправе предъявить сторона сделки, а в предусмотренных законом случаях также иное лицо.

Согласно статье 168 Гражданского кодекса Российской Федерации за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки. Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Учитывая, что в силу подпункта «б» пункта 6 части 1 статьи 23 Закона № 135-ФЗ антимонопольному органу предоставлено право обращаться в арбитражный суд с исками, заявлениями о нарушении антимонопольного законодательства, в том числе с исками, заявлениями о признании недействительными полностью или частично договоров, не соответствующих антимонопольному законодательству, арбитражный суд полагает, что управление обратилось с настоящим иском в пределах предоставленных полномочий.

Данное обстоятельство ответчиками не оспаривается.

Особенности порядка заключения договоров в отношении государственного и муниципального имущества установлены статьёй 17.1 Закона № 135-ФЗ и Законом о концессионных соглашениях.

По смыслу части 1 статьи 15 Закона № 135-ФЗ органам местного самоуправления запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия). В частности, запрещается создание дискриминационных условий (пункт 8).

В соответствии с пунктами 1 статьи 3 Закона о концессионных соглашениях по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определённое этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, за исключением случаев, если концессионное соглашение заключается в  отношении объекта, предусмотренного пунктом 21 части 1 статьи 4 настоящего Федерального закона) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Пункт 11 части 1 статьи 4 Закона о концессионных соглашениях допускает, что объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем могут быть объектами концессионного соглашения.

Концессионное соглашение без проведения конкурса согласно части 4.1 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях может быть заключено по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1 статьи 5 Закона о концессионных соглашениях и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11 настоящей статьи, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 настоящей статьи.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 5 Закона о концессионных соглашениях концессионер – индивидуальный предприниматель, российское или иностранное юридическое лицо либо действующие без образования юридического лица по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) два и более указанных юридических лица.

В соответствии с частью 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, а также иные лица, подающие заявки на заключение концессионного соглашения, должны отвечать следующим требованиям:

1) отсутствие решения о ликвидации юридического лица - заявителя (лица, подающего заявку на заключение концессионного соглашения) или о прекращении физическим лицом - заявителем (лицом, подающим заявку на заключение концессионного соглашения) деятельности в качестве индивидуального предпринимателя;

2) отсутствие определения суда о возбуждении производства по делу о банкротстве в отношении лица, выступающего с инициативой заключения концессионного соглашения;

3) отсутствие недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (за исключением сумм, на которые предоставлены отсрочка, рассрочка, инвестиционный налоговый кредит в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, которые реструктурированы в соответствии с законодательством Российской Федерации, по которым имеется вступившее в законную силу решение суда о признании обязанности лица по уплате этих сумм исполненной) за прошедший календарный год, размер которых превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов лица, по данным бухгалтерской (финансовой) отчётности за последний отчётный период;

4) наличие средств или возможности их получения в размере не менее пяти процентов от объёма заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций (предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, на каждый год срока действия концессионного соглашения).

Порядок проявления инициативы заключения концессионного соглашения без проведения конкурса и дальнейшие действия уполномоченного органа и заинтересованных лиц регулируются положениями частей 4.2 - 4.10 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, в соответствии с которыми лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, вправе представить предложение о заключении концессионного соглашения с приложением проекта концессионного соглашения, включающего в себя существенные условия, предусмотренные статьёй 10 Закона о концессионных соглашениях, и иные не противоречащие законодательству Российской Федерации условия (часть 4.2).

В предложении о заключении концессионного соглашения лицо указывает сведения о соответствии этого лица установленным требованиям, а также сведения, подтверждающие соответствие его инициативы программам комплексного развития систем коммунальной инфраструктуры поселений, городских округов, государственным программам Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальным программам, за исключением случаев, если объектом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем. Форма предложения о заключении концессионного соглашения утверждается Правительством Российской Федерации (часть 4.3).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.03.2015 № 300 (далее – Постановлением № 300) утверждена форма предложения о заключении концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения концессионного соглашения.

Согласно требованиям к указанной форме, к соответствующему предложению в обязательном порядке прилагаются, в том числе:

- нотариально заверенные копии учредительных документов, а также копия договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) юридических лиц или нотариально заверенная копия свидетельства о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;

- выписки из Единого государственного реестра юридических лиц либо из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей;

- справки налогового органа, территориального органа Пенсионного фонда Российской Федерации и территориального органа Фонда социального страхования Российской Федерации о состоянии расчётов принципала (плательщика сбора, налогового агента) по налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации, подтверждающие исполнение принципалом обязанности по уплате налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов, отсутствие задолженности по уплате обязательных платежей, а также задолженности по уплате процентов за пользование бюджетными средствами, соответствующих пеней, штрафов и иных финансовых санкций;

- копия подтверждающего документа, выданного кредитной организацией, в случае привлечения заявителем заёмных средств.

В силу части 4.4 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, в течение тридцати календарных дней со дня поступления предложения о заключении концессионного соглашения рассматривает такое предложение и принимает решение о:

1) возможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением на представленных в предложении о заключении концессионного соглашения условиях;

2) возможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением на иных условиях;

3) невозможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением с указанием основания отказа.

В соответствии с частью 4.7 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях в случае принятия решения о возможности заключения концессионного соглашения на предложенных инициатором условиях орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, в десятидневный срок со дня принятия указанного решения размещает на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов, определённом Правительством Российской Федерации, предложение о заключении концессионного соглашения в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определённых в предложении о заключении концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения.

Частью 4.9 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях установлено, что в случае, если в 45-дневный срок с момента размещения на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов, определённом Правительством Российской Федерации, предложения о заключении концессионного соглашения поступили заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым настоящим Федеральным законом к концессионеру, а также требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи, орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, обязан разместить данную информацию на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов, определённом Правительством Российской Федерации. В этом случае заключение концессионного соглашения осуществляется на конкурсной основе в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Таким образом, действующим законодательством предусмотрено две процедуры заключения концессионного соглашения: посредством проведения конкурса (общее правило) и без проведения такового (в случае наличия инициативы со стороны концессионера и отсутствия заявок о готовности к участию в конкурсе).

Определение соответствующей процедуры заключения концессионного соглашения зависит от наличия конкуренции среди лиц, отвечающим требованиям части 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях. В целях выявления наличия конкуренции, после поступления заявления инициатора заключения концессионного соглашения, соответствующего установленным законом требованиям, административный орган размещает информацию на официальном сайте в сети «Интернет».

При наличии у лиц, отвечающих требованиям части 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, ими подаются заявки о готовности участвовать в конкурсе на заключение концессионного соглашения. Далее, в зависимости от наличия либо отсутствия таких заявок иных лиц, административным органом предпринимаются следующие действия:

- в случае отсутствия заявок о готовности к участию: концессионное соглашение заключается без проведения публичных процедур определения контрагента напрямую с лицом, первоначально выступившим с инициативой заключения такого соглашения;

- в случае поступления заявки (заявок) от иных лиц о готовности к участию в конкурсе: административный орган переходит к общей процедуре заключения концессионного соглашения посредством проведения конкурса на заключение такого соглашения.

Проведение конкурса регламентируется положениями статей 25 - 36 Закона о концессионных соглашениях. При этом вне зависимости от факта подачи ранее заявки о готовности принять участие в конкурсе, лица, намеренные принять в нем участие на стадии проведения торгов должны в порядке, установленном положениями статьи 27 Закона о концессионных соглашениях и подать заявку на участие в конкурсе с приложением документов, подтверждающих из соответствия требованиям, предъявляемым к участникам конкурса.

Исходя из анализа приведённых выше норм Закона о концессионных соглашениях, указанный закон различает лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения и лица, подающие заявки на заключение концессионного соглашения. Обе указанные категории должны отвечать требованиям части 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях.

Вместе с тем в силу прямого требования части 4.3 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях (с учётом Постановления Правительства Российской Федерации от 31.03.2015 № 300) лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, обязано документально подтвердить своё соответствие заявленным требованиям, путём предоставления подтверждающих документов.

Данное требование законодателя обусловлено, в том числе, тем, что в случае отсутствия заявок о готовности к заключению соглашения именно с лицом, инициировавшим заключение концессионного соглашения, заключается договор без предоставления каких-либо дополнительных документов.

В то же время для лица, подающего заявку о готовности участия в конкурсе, таких требований Законом о концессионных соглашениях не установлено, в том числе не предусмотрено утверждения Правительством либо иным федеральным органом какой-либо обязательной формы подачи заявления о готовности участия в конкурсе и не установлено обязанности по приложению к подаваемому заявлению каких-либо подтверждающих документов. При подаче заявки о готовности участия в конкурсе лицо только декларирует своё соответствие указанным в законе требованиям, так как подача такой заявки не влечёт автоматического заключения с ним соглашения, а лишь означает для уполномоченного органа необходимость перехода к заключению концессионного соглашения по общим правилам, то есть принятие мер по организации и проведению конкурса.

Приведенные  выводы суда  первой  инстанции  соответствуют правовой позиция Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа, изложенной  в  постановлении              от 12.08.2020 по делу № А33-38218/2019.

Как отмечалось ранее, ООО «Теплоресурс» выступило с инициативой заключения концессионного соглашения в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения право собственности, на которые принадлежит муниципальному образованию Коммунаровский сельсовет Ширинского района Республики Хакасия, путём обращения в адрес администрации с соответствующим предложением.

В связи с поступлением такого предложения, администрация опубликовала на официальном сайте в сети «Интернет» сообщение о предложении инвестора ООО «Теплоресурс» в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения право собственности на которые принадлежит муниципальному образованию Коммунаровский сельсовет Ширинского района Республики Хакасия (сообщение №300419/13248539/01), где установила также даты и время начала и окончания подачи заявок: 30.04.2019 13:00 и 17.06.2019 09:00, соответственно.

17.06.2019 ООО «РемСервисКоммунар»,  предоставив администрации  заявки,  проинформировало о своей заинтересованности в заключении концессионных соглашений орган местного самоуправления.

Таким образом, администрация на момент рассмотрения заявок (17.06.2019), располагая сведениями о том, что третье лицо имеет заинтересованность в заключении концессионных соглашений, и  не могла оставить без рассмотрения поступившие заявки ООО «РемСервисКоммунар» о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионных соглашений. Администрация  обязана была  перейти к общей процедуре заключения концессионного соглашения посредством проведения конкурса на заключение такого соглашения.

Доводы  апелляционной  жалобы  о том, что   заявка   ООО «РемСервисКоммунар» не  отвечала требованиям  Закона № 115-ФЗ отклоняется  судом  апелляционной  инстанции,  как   не  влияющие   на  выше приведенные выводы  о наличии  у  администрации  обязанности  провести  конкурс. 

Подающее заявку о готовности к участию в конкурсе, только декларирует свое соответствие предъявляемым требованиям. Действующим законодательством не предусмотрена обязанность приложения таким лицом каких-либо документов, подтверждающих заявленное соответствие. Иной подход администрации к необходимости предоставления лицом, подающим заявку о готовности к участию в конкурсе всех документов, как для лица, выступающего с инициативой заключения концессионного соглашения, не соответствует вышеприведенным  нормам права.

В соответствии со статьей 166 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка недействительна по основаниям, установленным настоящим Кодексом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка). Требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено лицами, указанными в настоящем Кодексе, требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом.

Согласно статье 168 Гражданского кодекса Российской Федерации за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки. Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Таким образом,  спорные концессионные соглашения  является недействительными в силу их ничтожности, как нарушающее требования закона и  посягающие на публичные интересы.

В силу части 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации, при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

На основании вышеизложенного суд  первой  инстанции   пришел к верному выводу о правомерности заявленных антимонопольным органом требований о признании недействительными концессионных соглашении и применении последствий недействительности сделки в виде возврата муниципальному образованию  имущества, переданного по оспариваемым концессионным соглашениям.

Доводы  администрации о том, что расторжение концессионных соглашений может повлечь возникновения чрезвычайной ситуации на территории Коммунаровского сельсовета, отклоняются судом апелляционной  инстанции,  как   не влияющие   на законность  судебного  акта. 

Законодательство о защите конкуренции, а также проведение обязательных конкурентных процедур органами власти на всех уровнях, относится к сфере публичного права. Игнорирование публично-правовых норм посягает на публичный правопорядок в сфере защиты конкуренции. 

Невыполнение  муниципальным  образованием  требований  Закона № 115-ФЗ  и заключение   концессионных  соглашений  в  обход   конкурсных  процедур  является  риском  муниципального образования,  связанным с выполнением публичных  обязанностей  по   надлежащей  организации  теплоснабжения  социально значимых  объектов.

Вопреки доводам апелляционной жалобы судом первой инстанции материалы дела исследованы полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка. Оснований для иной оценки у суда апелляционной инстанции не имеется. 

Выводы суда первой инстанции соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, нарушений норм материального и процессуального права судом не допущено, в связи с чем апелляционная жалоба, по изложенным в ней доводам, удовлетворению не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для безусловной отмены судебного акта, при рассмотрении дела судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины в размере 3000 рублей за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 28 декабря 2020 года по делу № А74-1610/2020 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

 

Председательствующий

О.Ю. Парфентьева

Судьи:

Н.Н. Белан

 

С.Д. Дамбаров