ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А28-5098/2018

г. Киров

20 сентября 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 18 сентября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 сентября 2018 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Поляковой С.Г.,

судейГорева Л.Н., ФИО1,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО2, 

при участии в судебном заседании:

представителей истца - ФИО3, директора, ФИО4, по доверенности, ФИО5, по доверенности,

представителей  ответчика – зам. главы администрации ФИО6, ФИО7, по доверенности,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Энергия»

на решение Арбитражного суда Кировской области от 08.06.2018 по делу № А28-5098/2018, принятое судом в составе судьи Зведер Е.Р.,

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Энергия»(ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>)

к муниципальному образованию Уржумский муниципальный район Кировской области в лице администрации (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>)

о взыскании 2 113 847,32 руб., 

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Энергия» (далее – истец, заявитель, Общество) обратилось с иском в Арбитражный суд Кировской области к Администрации Уржумского муниципального района (далее – ответчик, Администрация)  о взыскании 2 113 847,23 руб. задолженности за выполненные работы.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 08.06.2018 в удовлетворении исковых требований отказано.

Общество с принятым решением суда не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт, требования Общества удовлетворить в полном объеме.

По мнению заявителя жалобы, решение суда первой инстанции подлежит отмене, поскольку заказчик фактически ввел в заблуждение участника закупки относительно существенных параметров предмета закупки, влияющего на его стоимость, указав в составе аукционной документации только текстовую часть проекта, имевшую расхождение с графической частью. Ответчик необоснованно уклонился от заключения дополнительного соглашения, а также от приемки и оплаты выполненных работ. Сама необходимость в производстве работ выяснилась уже в процессе исполнения контракта в связи с замечаниями контролирующего органа, работы не являются дополнительными, приостановление их производства могло грозить невозможностью завершения основного объема работ по контракту.  Стоимость работ, оплаты которых требует истец, не превышает 10% от цены контракта, работы приняты заказчиком без замечаний. 

Администрация представила отзыв на апелляционную жалобу, просит оставить решение суда первой инстанции без удовлетворения, поскольку после получения от истца письма о расхождении объемов работ в проектной и сметной документации ответчик обратился за разъяснениями в компетентный орган, после получения ответа от которого истцу было отказано в заключении дополнительного соглашения к контракту. В ходе рабочей и приемочной комиссий истец не предъявлял ответчику акты о дополнительных работах. Истец имел возможность проанализировать конкурсную документацию и выявить разночтения на этапе начала производства работ. 

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Как следует из материалов дела,  03.07.2017 между Администрацией (Заказчик) и ООО «Энергия» (Подрядчик) заключен муниципальный контракт № 0340200003317001472-2 (далее - контракт), в соответствии с предметом которого подрядчик обязуется за свой риск выполнить по заданию заказчика с использование своих материалов, а заказчик  обязуется принять и оплатить в соответствии с условиями настоящего контракта следующую работу: строительство автомобильной дороги Киров-Малмыж-Вятские Поляны-Манкинерь в Уржумском районе Кировской области (далее - Объект) (пункт 1.1 контракта).

Цена контракта определена по результатам аукциона в электронной форме и составляет 21 149 479 руб. (пункт 2.1 договора).

Цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, за исключением случаев, предусмотренных в пункте 11.1 контракта (пункт 2.2 контракта).

Цена контракта включает в себя стоимость работ, включая стоимость всех материалов и оборудования, необходимых для производства работ, все налоги, сборы и другие обязательные платежи, предусмотренные законодательством Российской Федерации, а также другие дополнительные расходы, связанные с полным выполнением подрядчиком работ, предусмотренных настоящим контрактом (пункт 2.3 контракта).

В соответствии с пунктом 3.1 контракта сроки исполнения обязательств подрядчика: начало исполнения обязательств с момента заключения контракта; начало и сроки выполнения отдельных видов работ определяются календарным графиком производства работ (Приложение № 2 к настоящему контракту); окончание выполнения работ - 31.10.2017.

Заказчик обязан передать подрядчику утвержденную проектную документацию на объект со штампом «в производство работ» (пункт 4.1.1 контракта).

Подрядчик обязан выполнить все работы по строительству объекта в объеме и сроки, предусмотренные аукционным заданием (Приложение № 1 к контракту) и календарным графиком работ; обеспечить качество выполнения всех работ по строительству в соответствии с проектной документацией, проектом производства работ, рабочей документацией, перечнем нормативно-технической документации, обязательной при выполнении дорожных работ, условиями настоящего контракта и приложений № 3 - № 5 к нему (пункт 5.1.1 контракта); поставить на строительную площадку материалы и оборудование в соответствии с проектом и ведомостью объемов работ (пункт 5.1.15 контракта); немедленно известить заказчика и до получения от него указаний приостановить работы при обнаружении независящих от подрядчика обстоятельствах, угрожающих сохранности или качеству строящегося сооружения, либо создающих невозможность завершения работ в предусмотренный контрактом срок (пункт 5.1.25 контракта).

Приемка выполненных работ осуществляется в пределах объемов работ, указанных в аукционном задании и при условии предоставления исполнительной документации (пункт 6.1 контракта); подрядчик предъявляет заказчику акт о приемке выполненных работ (форма КС-2) и исполнительную документацию, подтверждающую качество принимаемых работ (пункт 6.2 контракта).

Заказчик проверяет соответствие объемов и стоимости выполненных работ в акте сдачи-приемки условиям контракта в срок не более 5 дней со дня получения акта сдачи-приемки выполненных работ (пункт 6.3 контракта).

При неполучении подрядчиком от заказчика оформленного акта или мотивированного отказа от принятия работ по истечении 7 дней с момента получения акта заказчиком, работа считается принятой, и в этом случае основанием для оплаты служит односторонний акт, составленный подрядчиком (пункт 6.6 контракта).

Заказчик осуществляет оплату по настоящему контракту за счет средств муниципального бюджета; путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика в следующем порядке: промежуточные платежи осуществляются на основании предъявленных и принятых заказчиком объемов выполненных работ, окончательный расчет по контракту производится Заказчиком в течение 30 дней после полного окончания работ, включая устранение выявленных в процессе приемки работ недостатков, и подписания комиссией акта о приемке Объекта в эксплуатацию (пункты 7.1, 7.2 контракта).

В силу пункта 12.1 контракта изменений существенных условий контракта при его исполнении не допускается за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством, в частности, заказчик по согласованию с подрядчиком вправе увеличить или уменьшить предусмотренный контрактом объем выполняемой работы не более чем на 10%, при увеличении объема работ по соглашению сторон допускается изменение цены контракта пропорционально дополнительному объему работ, исходя из установленной в контракте цены работ, но не более 10% цены контракта. 

Изменения и дополнения к настоящему контракту имеют силу только в том случае, если они оформлены в письменном виде и подписаны обеими сторонами (пункт 12.2 контракта).   

Стороны приступили к исполнению контракта, подрядчик предъявил к приемке выполненные работы актами формы КС-2:

- от 29.08.2017 на сумму 8 773 572 рубля 58 копеек, 

- от 29.09.2017 на сумму 9 751 127 рублей 06 копеек,

- от 27.10.2017 на сумму 2 624 779 рублей 36 копеек, всего на сумму 21 149 479 рублей 00 копеек.

Заказчик принял предъявленные к приемке работ и оплатил их платежными  поручениями от 08.09.2017 № 1655,  от 20.09.2017 № 1706, от 10.10.2017 №№ 1811, 1884, от 20.10.2017 № 1937, от 13.11.2017 № 2128, от 24.11.2017 № 2202 на общую сумму 21 149 479 рублей 00 копеек.

В ходе выполнения работ была проведена выездная проверка Управлением государственного строительного надзора Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Кировской области, результаты которой оформлены актом от 28.08.2017 № 07/17-А. 

Истец письмом от 14.09.2017 № 58 уведомил ответчика о выявленном в ходе строительства объекта существенном расхождении объемов работ в проектной и сметной документациях: в сметной документации толщина укладываемого слоя из щебня 30 см в уплотненном состоянии, коэффициент уплотнения не учтен, в проектной документации - 35 см; ширина проезжей части автодороги 6 м и обочины с двух сторон по 1 м с укреплением щебнем на толщину 10 см шириной 0,5м, в чертежах проектной документации - ширина укладываемого слоя из щебня 8м по верху, толщиной 35 см. Недостающие объемы работ истец просил определить как дополнительные и необходимые работы для завершения строительства.

О завершении работ и готовности к приемке ответчик получил письмо истца от 23.10.2017 № 61.

26.10.2017 письмом № 68 истец вновь сообщил ответчику о выявленных существенных расхождениях объемов работ в проектной и сметной документации, направил ответчику для согласования сравнительные ведомости и сметные расчеты №№ 02-02 доп «Дополнительные работы. Основная дорога», 02-04 доп «Дополнительные работы. Примыкания» на общую сумму 3 271 242 рубля 02 копейки.

Акт рабочей комиссии о готовности к приемке в эксплуатацию выполненного строительством объекта первоначально составлен 27.10.2017 о готовности автомобильной дороги для пропуска транзитного транспорта и последующей приемки приемочной комиссией. Ввод объекта в эксплуатацию состоялся после подписания соответствующего акта от 31.10.2017, а также заключения от 27.12.2017 № 117/17 о соответствии построенного, реконструируемого объекта капитального строительства требованиям технических  регламентов, иных нормативных правовых актов и проектной документации, утвержденного приказом министерства строительства Кировской области. Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию от 27.12.2017 № 43-RU 43535305-04-2017 выдано Администрацией Большеройского сельского поселения Уржумского района Кировской области.

Выполнение истцом работ в большем объеме, чем предусмотрено сметной документацией к контракту, отсутствие оплаты за спорные работы, послужило основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда, исходя из нижеследующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно пункту 2 статьи 763 Гражданского кодекса Российской Федерации по государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Согласно части 1 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон № 44-ФЗ) контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

Частью 2 указанной статьи установлено: при заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей и статьей 95 настоящего Федерального закона.

Подпунктом «б» пункта 1 части 1 статьи 95 Федерального закона № 44-ФЗ предусмотрено, что изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон, в том числе в случае, если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги не более чем на десять процентов или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара, дополнительному объему работы или услуги исходя из установленной в контракте цены единицы товара, работы или услуги, но не более чем на десять процентов цены контракта. При уменьшении предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги стороны контракта обязаны уменьшить цену контракта исходя из цены единицы товара, работы или услуги. Цена единицы дополнительно поставляемого товара или цена единицы товара при уменьшении предусмотренного контрактом количества поставляемого товара должна определяться как частное от деления первоначальной цены контракта на предусмотренное в контракте количество такого товара.

В силу пункта 12.1 контракта изменений существенных условий контракта при его исполнении не допускается за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством, в частности, заказчик по согласованию с подрядчиком вправе увеличить или уменьшить предусмотренный контрактом объем выполняемой работы не более чем на 10%, при увеличении объема работ по соглашению сторон допускается изменение цены контракта пропорционально дополнительному объему работ, исходя из установленной в контракте цены работ, но не более 10% цены контракта. 

При этом все изменения в контракт должны быть оформлены в письменном виде и подписаны сторонами (пункт 12.2).

Как верно отмечено судом первой инстанции, в рассматриваемом случае по условиям государственного контракта цена контракта установлена твердой и не подлежащей изменению на весь срок исполнения (пункты 2.1, 2.2.).

Более того, пунктом 2.3 контракта определено, что цена контракта включает в себя стоимость работ, включая стоимость всех материалов и оборудования, необходимых для производства работ, все налоги, сборы и другие обязательные платежи, предусмотренные законодательством Российской Федерации, а также другие дополнительные расходы, связанные с полным выполнением подрядчиком работ, предусмотренных настоящим контрактом.

Суд первой инстанции, исследовав представленные в материалы дела доказательства, пришел к обоснованному выводу, что истцом не представлено доказательств того, что сторонами достигнуто надлежащее соглашение об изменении существенных условий контракта в порядке, предусмотренном статьей 452 Гражданского кодекса Российской Федерации и пунктами 12.1,12.2 контракта. 

При заключении контракта истец имел возможность ознакомиться с проектной документацией на объект, в том числе для оценки соответствия предусмотренных контрактом объемов работ и их стоимости. Указанные противоречия могли быть выявлены им при сравнении проектной и сметной документации до начала производства работ, что исключало для подрядчика необходимость несения дополнительных затрат на устранение недостатков и повторное производство работ в соответствии с проектной документацией, как того требовали условия контракта.

Судом второй инстанции при рассмотрении апелляционной жалобы установлено, что спорные работы по своему характеру относятся к работам, входящим в предмет контракта, отдельно от контракта заказчику к приемке не предъявлялись (акты на данные работы не составлялись и заказчику не были направлены), что в совокупности с вышеизложенным не порождает обязанности у заказчика оплатить спорные работы.

При изложенных обстоятельствах основания для признания требований истца обоснованными у суда первой инстанции отсутствовали.

Доводы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, однако они признаются несостоятельными, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и не могут служить основанием для отмены принятого решения.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что при принятии решения арбитражным судом первой инстанции не допущено нарушений норм материального и процессуального права, надлежащим образом исследованы фактические обстоятельства дела, имеющиеся в деле доказательства, а, следовательно, оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и отмены решения не имеется.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы. 

Руководствуясь статьями 258, 268 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Кировской области от 08.06.2018 по делу № А28-5098/2018 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Энергия» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Кировской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий                               

Судьи

С.Г. Полякова

ФИО8

ФИО1