Решение от 9 сентября 2019 г. по делу № А68-11581/2018

Именем Российской Федерации

Арбитражный суд Тульской области

300041, Россия, <...>

тел./факс <***>; e-mail: а68.info@arbitr.ru; http://www.tula.arbitr.ru



Р Е Ш Е Н И Е


г. Тула Дело № А68-11581/2018

Дата объявления резолютивной части решения 03 сентября 2019 года

Дата изготовления решения в полном объеме 09 сентября 2019 года

Арбитражный суд Тульской области в составе судьи Чубаровой Н.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление закрытого акционерного общества «Аэроплан» ИНН (<***>) ОГРН (<***>) к индивидуальному предпринимателю ФИО2 ИНН (<***>) ОГРНИП (<***>), третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «ЭНТАЧ» о взыскании компенсации за нарушение прав на товарный знак № 502205 «Нолик» - 566 000 руб., компенсацию в размере 566 000 руб. за нарушение исключительных авторских прав на произведение изобразительного искусства – рисунок персонажа «Нолик», расходов по уплате государственной пошлины в размере 2 000 руб., 92 руб. почтовых расходов,

при участии представителей:

от закрытого акционерного общества «Аэроплан» - не явился, извещен,

от индивидуального предпринимателя ФИО2 - не явился, извещен,

от ООО «ЭНТАЧ» - не явился, извещен,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «Аэроплан» (далее – ЗАО «Аэроплан», истец) обратилось в Арбитражный суд Тульской области с иском к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (далее – ИП ФИО2, ответчик) о взыскании компенсации за нарушение прав на товарный знак № 502205 «Нолик» - 25 000 руб., компенсации в размере 25 000 руб. за нарушение исключительных авторских прав на произведение изобразительного искусства – рисунок персонажа «Нолик» из анимационного сериала «Фиксики», расходов по уплате государственной пошлины в размере 2 000 руб., почтовых расходов - 92 руб.

Заявлением от 17.10.2018 ЗАО «Аэроплан» изменило вид компенсации и просит взыскать с ответчика компенсацию за нарушение прав на товарный знак № 502205 «Нолик» - 566 000 руб., компенсацию в размере 566 000 руб. за нарушение исключительных авторских прав на произведение изобразительного искусства – рисунок персонажа «Нолик» из анимационного сериала «Фиксики», расходов по уплате государственной пошлины в размере 2 000 руб., 97 руб. почтовых расходов.

Истец определил размер компенсации в отношении товара №1 Учебно - развлекательного комплекса «Умник» следующим образом:

- за нарушение исключительных авторских прав на произведение изобразительного искусства - рисунок (изображение) персонажа «Нолик» в двукратном размере стоимости контрафактных экземпляров произведения, что составляет 264 000 руб. (учитывая, что стоимость товара 132 000 руб.);

- за нарушение исключительных прав на товарный знак № 502205 в двукратном размере стоимости товара, на котором незаконно размещен товарный знак, что составляет 264 000 руб. (учитывая, что стоимость товара 132 000 руб.);

Истец определил размер компенсации в отношении товара №2 Учебно - развлекательный комплекс «Умник» (с лавочкой) следующим образом:

- за нарушение исключительных авторских прав на произведение изобразительного искусства - рисунок (изображение) персонажа «Нолик» в двукратном размере стоимости контрафактных экземпляров произведения, что составляет 302 000 руб. (учитывая, что стоимость товара 151 000 руб.);

- за нарушение исключительных прав на товарный знак № 502205 в двукратном размере стоимости товара, на котором незаконно размещен товарный знак, что составляет 302 000 руб. (учитывая, что стоимость товара 151 000 руб.).

Уточнение исковых требований (увеличение исковых требований) является правом истца, предусмотренным статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), и принимается судом.

В обоснование своих требований ЗАО «Аэроплан» ссылается на то обстоятельство, что является обладателем исключительных прав на товарный знак №502205, что подтверждается соответствующим свидетельством, зарегистрированным в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации 13.12.2013, дата приоритета 18.11.2011, срок действия до 18.11.2021. ЗАО «Аэроплан» также является обладателем исключительных прав на произведение изобразительного искусства - рисунок (изображение) образа персонажа «Нолик» из анимационного сериала «Фиксики», что подтверждается авторским договором с исполнителем № А0906 от 01.09.2009 с дополнительным соглашением к данному договору от 21.01.2015 и актом приема-передачи от 25.11.2009 к данному договору.

ЗАО «Аэроплан» 16.08.2018 на сайте с доменным именем http://n-kids.ru/ был обнаружен факт неправомерного использования объектов интеллектуальной собственности посредством предложения к продаже товаров - учебно-развлекательных комплексов, выполненных в виде образа персонажа «Нолик» из анимационного сериала «Фиксики»:

1. Товар №1 Учебно - развлекательный комплекс «Умник» (страницы 2, 3 приложения №3 к протоколу осмотра от 16.08.2018г., страница 2 приложения №4 к протоколу осмотра от 16.08.2018г.) - содержит обозначение, сходное до степени смешения с товарным знаком № 502205, а также содержит переработанное произведение изобразительного искусства-рисунок (изображение) образа персонажа «Нолик» анимационного сериала «Фиксики»;

2. Товар №2 Учебно - развлекательный комплекс «Умник» (страница 4 приложения №3 к протоколу осмотра от 16.08.2018 страница 1 приложения №4 к протоколу осмотра от 16.08.2018г.) — содержит обозначение, сходное до степени смешения с товарным знаком № 502205, а также содержит переработанное произведение изобразительного искусства-рисунок (изображение) образа персонажа «Нолик» анимационного сериала «Фиксики».

Администратором (владельцем) доменного имени http://n-ki41s.ru/. где был обнаружен факт неправомерного использования результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации товаров и услуг, является ФИО2. Информация об администраторе доменного имени httpV/n-kids.ru/ была предоставлена регистратором данного домена — компанией «Региональный Сетевой Информационный Центр».

Товарный знак № 502205 зарегистрирован в отношении товаров, указанных, в том числе, в 28 классе Международной Классификации Товаров и Услуг (МКТУ). Товары, размещенные на интернет-сайте http://n-kids.ru/ классифицируются как «автоматы для видеоигр» и относятся к 28 классу МКТУ.

Разрешение на такое использование товарных знаков правообладателя путем заключения соответствующих договоров ответчик не получал.

Истец является также обладателем исключительных прав на произведения изобразительного искусства — рисунки (изображения) образов персонажей из анимационного сериала «Фиксики». Путём сравнения изображений, размещенных на интернет-сайте http://n-kids.ru/ с произведениями изобразительного искусства — рисунками (изображениями) образов персонажей, присутствующих в акте приема-передачи от 25.11.2009 к авторскому договору с исполнителем № А0906 от 01.09.2009 года, истец пришел к выводу об их идентичности. Нарушение выразилось в использовании рисунка персонажа путем предложения к продаже на интернет-сайте http://n-kids.ru/ товаров — учебно-развлекательных комплексов «Умник», содержащих переработку рисунков.

10.08.2018 ЗАО «Аэроплан» направило в адрес ИП ФИО2 претензию от 04.05.2018, которая получена последним 17.08.2018 (по информации, полученной с официального сайта Почты России) и оставлена без ответа и удовлетворения.

ИП ФИО2 в отзыве на иск заявленные требования не признал, указывая при этом, в частности, что действия комиссионера (ИП ФИО2) по осуществлению условий агентского договора с ООО «ЭНТАЧ» (комитент) не являются использованием товарного знака, при этом представлена копия договора № 23-10/9 от 16.94.2018.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО «ЭНТАЧ», от которого отзыв на иск не поступил.

Представители лиц, участвующих в деле, в судебное заседание не явились, будучи надлежаще извещенными о времени и месте рассмотрения дела.

От ЗАО «Аэроплан» поступали ходатайства о рассмотрении дела в отсутствие представителя истца.

Спор разрешен в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие представителей сторон.

Рассмотрев материалы дела, оценив представленные доказательства, арбитражный суд находит заявленные (уточненные) требования подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1225 ГК РФ к результатам интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средствам индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), относятся, в том числе произведения науки, литературы и искусства, товарные знаки и знаки обслуживания.


В соответствии с пунктом 3 статьи 1228 ГК РФ исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает у его автора. Это право может быть передано автором другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, если Кодексом не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается этим Кодексом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1259 ГК РФ объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения.

Для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей (пункт 4 статьи 1259 ГК РФ).

На основании пункта 7 статьи 1259 ГК РФ авторские права распространяются на часть произведения, на его название, на персонаж произведения, если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и отвечают требованиям, установленным пунктом 3 названной статьи.

Пунктом 1 статьи 1270 ГК РФ предусмотрено, что автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со статьей 1229 этого Кодекса в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на произведение.

Как следует из разъяснений, содержащихся в пункте 81 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее - Постановление № 10), авторское право с учетом пункта 7 статьи 1259 ГК РФ распространяется на любые части произведений при соблюдении следующих условий в совокупности:

такие части произведения сохраняют свою узнаваемость как часть конкретного произведения при их использовании отдельно от всего произведения в целом;

такие части произведений сами по себе, отдельно от всего произведения в целом, могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора и выражены в объективной форме.

К частям произведения могут быть отнесены в числе прочего: название произведения, его персонажи, отрывки текста (абзацы, главы и т.п.), отрывки аудиовизуального произведения (в том числе его отдельные кадры), подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы для ЭВМ, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения.

В пункте 82 названного Постановления № 10 разъяснено, что с учетом пункта 3 статьи 1259 ГК РФ, согласно которому охране подлежат произведения, выраженные в какой-либо объективной форме, под персонажем следует понимать совокупность описаний и (или) изображений того или иного действующего лица в произведении в форме (формах), присущей (присущих) произведению: в письменной, устной форме, в форме изображения, в форме звуко- или видеозаписи, в объемно-пространственной форме и др.

Не любое действующее лицо произведения является персонажем в смысле пункта 7 статьи 1259 ГК РФ. Истец, обращающийся в суд за защитой прав именно на персонаж как часть произведения, должен обосновать, что такой персонаж существует как самостоятельный результат интеллектуальной деятельности. При этом учитывается, обладает ли конкретное действующее лицо произведения достаточными индивидуализирующими его характеристиками: в частности, определены ли внешний вид действующего лица произведения, характер, отличительные черты (например, движения, голос, мимика, речевые особенности) или другие особенности, в силу которых действующее лицо произведения является узнаваемым даже при его использовании отдельно от всего произведения в целом.

При подтверждении наличия индивидуализирующих характеристик действующего лица его охраноспособность в качестве персонажа (пункт 7 статьи 1259 ГК РФ) презюмируется. Ответчик вправе оспаривать такую охраноспособность.

Как следует из подпункта 1 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ, использованием произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели, считается, в частности:

1) воспроизведение произведения, то есть изготовление одного и более экземпляра произведения или его части в любой материальной форме, в том числе изготовление в трех измерениях одного и более экземпляра двухмерного произведения и в двух измерениях одного и более экземпляра трехмерного произведения;

2) распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров.

Согласно пункту 82 Постановления № 10 охрана авторским правом персонажа произведения предполагает, в частности, что только автору или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать персонаж любым способом, в том числе путем его воспроизведения или переработки (подпункты 1 и 9 пункта 2 статьи 1270 ГК РФ).

В отношении персонажа произведения не используется понятие сходства до степени смешения. Наличие внешнего сходства между персонажем истца и образом, используемым ответчиком, является лишь одним из обстоятельств, учитываемых для установления факта воспроизведения используемого произведения (его персонажа).

Согласно пункту 1 статьи 1484 ГК РФ лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 этого Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 этой статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 2 названной статьи исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации.

Как следует из положений пункта 3 статьи 1484 ГК РФ, никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Пунктом 1 статьи 1229 ГК РФ предусмотрено, что гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если названным Кодексом не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных названным Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными тем же Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную этим Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается указанным Кодексом.

В силу пункта 3 статьи 1484 ГК РФ никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 156 Постановления № 10, способы использования товарного знака, входящие в состав исключительного права в силу положений пунктов 1 и 2 статьи 1484 ГК РФ, не ограничиваются лишь изготовлением товаров с размещением на них этого товарного знака.

Так, изготовление товара в форме товарного знака (в том числе трехмерного товара, воплощающего двухмерный товарный знак) является способом использования товарного знака.

В пункте 162 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее - постановление от 23.04.2019 № 10) разъяснено, что для установления факта нарушения достаточно опасности, а не реального смешения товарного знака и спорного обозначения обычными потребителями соответствующих товаров. При этом смешение возможно, если в целом, несмотря на отдельные отличия, спорное обозначение может восприниматься указанными лицами в качестве соответствующего товарного знака или если потребитель может полагать, что обозначение используется тем же лицом или лицами, связанными с лицом, которому принадлежит товарный знак.

Вероятность смешения товарного знака и спорного обозначения определяется исходя из степени сходства обозначений и степени однородности товаров для указанных лиц. При этом смешение возможно и при низкой степени сходства, но идентичности (или близости) товаров или при низкой степени однородности товаров, но тождестве (или высокой степени сходства) товарного знака и спорного обозначения.

Установление сходства осуществляется судом по результатам сравнения товарного знака и обозначения (в том числе по графическому, звуковому и смысловому критериям) с учетом представленных сторонами доказательств по своему внутреннему убеждению. При этом суд учитывает, в отношении каких элементов имеется сходство - сильных или слабых элементов товарного знака и обозначения.

Специальных знаний для установления степени сходства обозначений и однородности товаров не требуется.

Как следует из представленных материалов, ЗАО «Аэроплан» является обладателем исключительных прав на произведение изобразительного искусства-рисунок (изображение) образа персонажа «Нолик» из анимационного сериала «Фиксики» на основании авторского договора № А0906 от 01.09.2009, заключенного с исполнителем ФИО3, дополнительного соглашения к данному договору от 21.01.2015, акта приема-передачи от 25.11.2009 к данному договору с приложением № 1 «Образы персонажей Фиксики».

Являясь частью аудиовизуального произведения анимационного сериала «Фиксики», персонаж «Нолик» как произведение изобразительного искусства одновременно является также самостоятельным объектом авторских прав.

ЗАО «Аэроплан» является также обладателем исключительных прав на товарный знак №502205 («Нолик»), что подтверждается свидетельством на товарный знак №502205, зарегистрированным в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации 13.12.2013, дата приоритета 18.11.2011, срок действия до 18.11.2021. Товарный знак № 502205 зарегистрирован в отношении товаров, указанных, в том числе, в 28 классе Международной Классификации Товаров и Услуг (МКТУ).

Доказательств утраты ЗАО «Аэроплан» исключительного права на рассматриваемый персонаж или передачи его организации от ООО «ЭНТАЧ», материалы дела не содержат.

16.08.2018 на сайте с доменным именем http://n-kids.ru/ истцом был обнаружен факт неправомерного использования объектов интеллектуальной собственности посредством предложения к продаже товаров - учебно-развлекательных комплексов, выполненных в виде образа персонажа «Нолик» из анимационного сериала «Фиксики»:

1. Товар №1 Учебно — развлекательный комплекс «Умник» (страницы 2, 3 приложения №3 к протоколу осмотра от 16.08.2018г., страница 2 приложения №4 к протоколу осмотра от 16.08.2018г.) — содержит обозначение, сходное до степени смешения с товарным знаком № 502205, а также содержит переработанное произведение изобразительного искусства-рисунок (изображение) образа персонажа «Нолик» анимационного сериала «Фиксики»;

2. Товар №2 Учебно — развлекательный комплекс «Умник» (страница 4 приложения №3 к протоколу осмотра от 16.08.2018 страница 1 приложения №4 к протоколу осмотра от 16.08.2018г.) — содержит обозначение, сходное до степени смешения с товарным знаком № 502205, а также содержит переработанное произведение изобразительного искусства-рисунок (изображение) образа персонажа «Нолик» анимационного сериала «Фиксики».

Данный факт подтверждается протоколом осмотра доказательств в российском сегменте информационной и телекоммуникационной сети общего пользования Интернет в виде интернет-сайта по адресу: http://n-kids.ru/ от 16.08.2018.

Истцом представлены также скриншоты страниц сайта, на которых имеются изображения указанных учебно-развлекательных комплексов.

Администратором (владельцем) доменного имени http://n-ki41s.ru/. где был обнаружен факт неправомерного использования результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации товаров и услуг, является ФИО4, что им не оспаривается.

Информация об администраторе доменного имени httpV/n-kids.ru/ была предоставлена истцу регистратором данного домена — компанией «Региональный Сетевой Информационный Центр».

Товары, размещенные на интернет-сайта по адресу: http://n-kids.ru/ классифицируются как «автоматы для видеоигр» и относятся к 28 классу МКТУ.

Как указано в пункте 77 постановления № 10, является ли конкретное лицо информационным посредником, устанавливается судом с учетом характера осуществляемой таким лицом деятельности. Если лицо осуществляет деятельность, которая указана в статье 1253.1 ГК РФ, то такое лицо признается информационным посредником в части осуществления данной деятельности. В случае если лицо осуществляет одновременно различные виды деятельности, то вопрос об отнесении такого лица к информационному посреднику должен решаться применительно к каждому виду деятельности.

Согласно представленному ИП ФИО2 договору №23-10/9 от 16.04.2018, заключенному между ООО «ЭНТАЧ» (комитент) ИП ФИО2 (комиссионер), последний принимает на себя обязанность по реализации продукции и товаров от имени комитента, который, в свою очередь обязуется выплатить комиссионеру вознаграждение за оказанную услугу. Срок действия договора - 6 месяцев с момента подписания договора сторонами.

Данный договор заключен с ФИО2 как с индивидуальным предпринимателем. Таким образом, ИП ФИО2 является не только лишь информационным посредником, но сам, будучи комиссионером в отношении спорного товара, осуществлял предпринимательскую деятельность по его распространению.

Тот факт, что ИП ФИО2 являлся комиссионером по отношению к ООО «ЭНТАЧ», не освобождает ИП ФИО2 от необходимости соблюдения требований законодательства по охране интеллектуальной собственности, даже при условии, что такая обязанность отдельно не указана в Правилах комиссионной торговли непродовольственными товарами, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.06.1998 N 69, поскольку согласно пункту 1 статьи 990 ГК РФ по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. Такая позиция изложена в постановлении Суда по интеллектуальным правам от 02.04.2014 № С01-74/2013 по делу № А56-10416/2013, Определении Верховного Суда Российской Федерации от 15.07.2014 № ВАС-12583/13 по данному делу.

В учебно-развлекательных комплексов «Umnik I» и «Umnik II» (со скамейкой) в верхней части корпуса размещено изображение в объемном исполнении головы персонажа «Нолик» из анимационного сериала «Фиксики» (переработка рисунка), что соответствует образу персонажа, изображенному в приложении № 1 «Образы персонажей Фиксики» к авторскому договору № А0906 от 01.09.2009. Внешнее сходство устанавливается сразу при первом впечатлении.

Голова персонажа «Нолик» также сходна до степени смешения с товарным знаком №502205 («Нолик»).

Ответчик не представил разрешение правообладателя на такое использование произведения изобразительного искусства и товарных знаков путем заключения соответствующих договоров. Доказательств того, что ООО «ЭНТАЧ» имеет такое разрешение, не имеется. Следовательно, их использование ответчиком в своей коммерческой деятельности, в частности, при продаже товаров, в предложениях о продаже товаров, в которых содержится изображение персонажа «Нолик» осуществлено с нарушением исключительных прав правообладателя.

Суд находит доказанным истцом факт нарушения ответчиком его прав.

В соответствии с пунктом 3 статьи 1252 ГК РФ в случаях, предусмотренных названным Кодексом для отдельных видов результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, при нарушении исключительного права правообладатель вправе вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения. При этом правообладатель, обратившийся за защитой права, освобождается от доказывания размера причиненных ему убытков.

Согласно положениям статьи 1301 ГК РФ в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных названным Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 настоящего Кодекса требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

1) в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения;

2) в двукратном размере стоимости контрафактных экземпляров произведения;

3) в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения тем способом, который использовал нарушитель.

На основании пункта 4 статьи 1515 ГК РФ правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

1) в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения;

2) в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак, или в двукратном размере стоимости права использования товарного знака, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование товарного знака.

Заявлением от 17.10.2018 от ЗАО «Аэроплан» изменило способ определения размера компенсации и просит взыскать с ИП ФИО2:

- за нарушение исключительного права на произведение изобразительного искусства рисунок персонажа «Нолик» из анимационного сериала «Фиксики» на основании подпункта 2 статьи 1301 ГК РФ в двукратном размере стоимости контрафактных экземпляров произведения;

- компенсацию за нарушение прав на товарный знак №502205 «Нолик» на основании подпункта 2 пункта 4 статьи 1515 ГК РФ в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак

Сумма заявленной к взысканию компенсации истцом в двукратном размере стоимости должна быть обоснована и подтверждена соответствующими расчетами, представленными в материалы дела. В свою очередь, ответчик вправе оспорить заявленную истцом сумму компенсации и представить в суд контррасчеты, обосновывающие сумму, подлежащую к взысканию, в меньшем размере.

Истец исходил из стоимости товара, предложенного на интернет-сайта по адресу: http://n-kids.ru/ в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.

Стоимость товара №1 Учебно-развлекательный комплекс «Umnik I» - от 132 000 руб.

Соответственно, размер компенсации за нарушение исключительных авторских прав на произведение изобразительного искусства - рисунок (изображение) персонажа «Нолик» в двукратном размере стоимости экземпляра произведения составляет 288 000 руб.; размер компенсации за нарушение исключительных прав на товарный знак №502205 в двукратном размере стоимости товаров товара, на котором незаконно размещен товарный знак, составляет 288 000 руб., всего 576 000 руб.

Стоимость товара №2 Учебно-развлекательный комплекс «Umnik II» - от 151 000 руб.

Соответственно, размер компенсации за нарушение исключительных авторских прав на произведение изобразительного искусства - рисунок (изображение) персонажа «Нолик» в двукратном размере стоимости товаров экземпляра произведения составляет 326 000 руб.; размер компенсации за нарушение исключительных прав на товарный знак №502205 в двукратном размере стоимости товаров товара, на котором незаконно размещен товарный знак, составляет 326 000 руб., всего 652 руб.

Сумма компенсации за нарушение исключительных авторских прав за два вида товара - 566 000 руб.

Сумма компенсации за нарушение исключительных прав на товарный знак №502205 за два вида товара - 566 000 руб.

В пункте 59 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее - постановление от 23.04.2019 № 10) разъяснено, что компенсация подлежит взысканию при доказанности факта нарушения, при этом правообладатель не обязан доказывать факт несения убытков и их размер.

При заявлении требований о взыскании компенсации правообладатель вправе выбрать один из способов расчета суммы компенсации, указанных в подпунктах 1, 2 и 3 статьи 1301, подпунктах 1, 2 и 3 статьи 1311, подпунктах 1 и 2 статьи 1406.1, подпунктах 1 и 2 пункта 4 статьи 1515, подпунктах 1 и 2 пункта 2 статьи 1537 ГК РФ, а также до вынесения судом решения изменить выбранный им способ расчета суммы компенсации, поскольку предмет и основания заявленного иска не изменяются.

Суд по своей инициативе не вправе изменять способ расчета суммы компенсации.

Цена за единицу спорных товаров указана в сети Интернет на сайте. http://n-kids.ru/ При этом требование о взыскании компенсации за нарушение исключительных прав на произведение и за нарушение прав на товарный знак в двукратном размере стоимости только одной единицы каждого спорного товара не противоречит закону и не нарушает прав ответчика.

При заявлении к взысканию компенсации, рассчитанной исходя из двукратной стоимости товаров, закон не устанавливает право суда по самостоятельному определению суммы компенсации, а дает суду в исключительных обстоятельствах право на ее снижение по сравнению с рассчитанной по установленным законом правилам (Постановление Суда по интеллектуальным правам от 18.07.2018 N С01-446/2018 по делу N А40-91391/2017).

Формула расчета размера компенсации, определяемого исходя из двукратной стоимости права использования товарного знака, двукратной стоимости контрафактных экземпляров произведения императивно определена законом. Доводы ответчика при несогласии с размером компенсации с учетом части 1 статьи 65 АПК РФ должны быть подтверждены соответствующими доказательствами, обосновывающими такое несогласие.

Ответчиком, несмотря на то, что суд неоднократно откладывал рассмотрение дела, размер компенсации не было оспорен, не изложены обстоятельства, при которых суд мог бы снизить ее размер.

С учетом изложенного с ИП ФИО2 в пользу ЗАО «Аэроплан» подлежит взысканию компенсация: за нарушение исключительных прав на произведение изобразительного искусства – рисунок (изображение) персонажа «Нолик» из анимационного сериала «Фиксики» в размере 566 000 руб., за нарушение прав на товарный знак №502205 «Нолик» в размере 566 000 руб., всего 1 132 000 руб.

В соответствии со статьей 101 АПК РФ судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

Согласно статье 106 АПК РФ к судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, специалистам, свидетелям, переводчикам, расходы, связанные с проведением осмотра доказательств на месте, расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), расходы юридического лица на уведомление о корпоративном споре в случае, если федеральным законом предусмотрена обязанность такого уведомления, и другие расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде.

Как следует из пункта 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.01.2016 № 1 «О некоторых вопросах применения законодательства о возмещении издержек, связанных с рассмотрением дела», перечень судебных издержек, предусмотренный указанным кодексом, не является исчерпывающим. Так, расходы, понесенные истцом, административным истцом, заявителем (далее также - истцы) в связи с собиранием доказательств до предъявления искового заявления, административного искового заявления, заявления (далее также - иски) в суд, могут быть признаны судебными издержками, если несение таких расходов было необходимо для реализации права на обращение в суд и собранные до предъявления иска доказательства соответствуют требованиям относимости, допустимости.

Требование истца о взыскании почтовых расходов в размере 97 руб. подлежат удовлетворению судом, поскольку материалами дела документально подтверждены такие расходы.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ и подпунктом 3 пункта 1 статьи 333.22 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины в сумме 2 000 руб. (платежное поручение № 557 от 20.09.2018) подлежит взысканию с ответчика в пользу истца.

С учетом увеличения исковых требований с ИП ФИО2 в доход федерального бюджета подлежит взысканию государственная пошлина в размере 22 320 руб.

Руководствуясь статьями 110, 167-171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Исковые требования закрытого акционерного общества «Аэроплан» ИНН (<***>) ОГРН (<***>) удовлетворить.

Взыскать с индивидуального предпринимателя ФИО2 ИНН (<***>) ОГРНИП (<***>) в пользу закрытого акционерного общества «Аэроплан» ИНН (<***>) ОГРН (<***>) компенсацию: за нарушение прав на товарный знак № 502205 «Нолик» в размере 566 000 руб., за нарушение исключительных авторских прав на произведение изобразительного искусства – рисунок персонажа «Нолик» из анимационного сериала «Фиксики» в размере 566 000 руб., всего 1 132 000 руб., расходы по уплате государственной пошлины в размере 2 000 руб., почтовые расходы в размере 97 руб.

Взыскать с индивидуального предпринимателя ФИО2 ИНН (<***>) ОГРНИП (<***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 22 320 руб.

Решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Тульской области.


Судья Н.И. Чубарова