Решение от 28 августа 2017 г. по делу № А48-3733/2017

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ


РЕШЕНИЕ

г.Орел Дело №А48 – 3733/2017

28 августа 2017 года

Резолютивная часть решения объявлена 23.08.2017 полный, текст решения изготовлен 28.08.2017.

Арбитражный суд Орловской области в составе судьи А.В. Володина, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Казенного учреждения Орловской области «Орловский областной государственный заказчик» (<...>, ОГРН <***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Орловской области (<...> – ФИО2, д. 21, ОГРН <***>) о признании недействительным п. 1 решения от 21.04.2017г. № 1671/03 по делу № 032-17/03 АЗ

при участии:

от заявителя

-
представитель ФИО3 (доверенность от 29.05.2017);

от ответчика

-
представитель ФИО4 (доверенность от 09.01.2017 №09/03; удостоверение № 13600);

установил:

Казенное учреждение Орловской области «Орловский областной государственный заказчик (далее - заявитель, заказчик, КУ ОО «Орелгосзаказчик»,Учреждение) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Орловской области (далее- ответчик, Управление, антимонопольный орган) о признании недействительным решения № 1671/03 от 21.04.2017 по делу № 032-17/03 A3, вынесенное Орловским УФАС России.

КУ ОО «Орелгосзаказчик» мотивировало заявленное требование тем, что выполнение работ по строительству 11 автомобильных дорог осуществляется в соответствии с единым для всех автомобильных дорог Техническим заданием и Спецификацией, которое является неотъемлемой частью документации об открытом аукционе в электронной форме и Контракта № 16-с от 16.08.2016. Кроме того, к работам по строительству автомобильных дорог предъявляются единые требования действующих нормативных правовых и нормативно-технических актов, строительных норм и правил и государственных стандартов. Более того работы по строительству 11 автомобильных дорог финансируются из одного источника - бюджета Орловской области с привлечением субсидий из федерального бюджета. Комплекс мероприятий по организации строительства автодорог направлен на достижение единого результата, а именно на обеспечение безопасного и круглогодичного транспортного сообщения удаленных населенных пунктов -сельских территорий Орловской области с автомобильными дорогами регионального, межмуниципального и федерального значения. Вышеизложенное свидетельствует о технологической и функциональной связи строительства 11 автодорог между собой. Действующее законодательство в сфере осуществления закупок допускает самостоятельное формирование заказчиком своего заказа, исходя из потребностей последнего. В связи с этим Заказчик при подготовке аукциона руководствовался своими потребностями и возложенными на него задачами, а именно реализация федеральной целевой программы и соглашения о предоставлении в 2016 году субсидий бюджету Орловской области, заключенного между Федеральным дорожным агентством и Правительством Орловской области. В свою очередь на участие в электронном аукционе № 0154200002716001453 было подано 2 заявки, что свидетельствует о наличии конкуренции при проведении данной закупки.

Также заявитель указал, что требование об обеспечении исполнения Контракта в размере 30% начальной (максимальной) цены контракта установлено в соответствии с нормами действующего законодательства. При этом установление такого размера обеспечения направлено исключительно на обеспечение интересов Заказчика и возмещение финансовых потерь, которые могут возникнуть в случае ненадлежащего исполнения Подрядчиком своих обязательств по Контракту.

Заявитель считает, что вывод, сделанный с оспариваемо решении, о том, что условие о личном выполнении подрядчиком работ по Контракту предусматривает автоматическое устранение от выполнения данных работ «мелких подрядчиков» необоснованным, поскольку условие о личном выполнении работ не нарушает требований действующего законодательства и направлено на привлечение к выполнению работ подрядчика, который будет в состоянии не только надлежащим образом выполнить работы по Контракту, но и также должным образом исполнять свои гарантийные обязательства на всем протяжении их действия. В свою очередь привлечение мелких подрядчиков не позволит должным образом исполнить обязательства по Контракту в связи с отсутствием у таких подрядчиков соответствующих ресурсов и возможностей, что также приведет к неисполнению федеральной программы.

Как указал заявитель, в решении № 1671/03 от 21.04.2017 не приведено достаточных доводов, свидетельствующих о нарушении КУ ОО «Орелгосзаказчик» частей 1, 3 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

28.07.2017 КУ ОО «Орелгосзаказчик» представило заявление об уточнении заявленных требований, в котором просит признать недействительным пункт 1 решения № 1671/03 от 21.04.2017 по делу № 032-17/03 АЗ в части признания в действиях Казенного учреждения Орловской области «орловский областной государственный заказчик» нарушение частей 1,3 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Суд в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) принял уточнение заявленных требований.

Заявитель в судебном заседании поддержал заявленные требования с учетом уточнений.

Ответчик требование заявителя не признал, в отзыве указал, что в данном случае строительство дорог, входящих в состав одного лота, технологически и функционально не связано между собой независимо от того, что эти автомобильные дороги находятся в пределах одной области. Объединение в один лот строительства различных дорог, обладающих разным набором индивидуально-определенных свойств, неизбежно ведет к отказу от участия в торгах лиц, заинтересованных в выполнении работ на определенной дороге в Орловской области, приводит к сокращению числа претендентов, заинтересованных каждый в своем наборе специфических характеристик, что ограничивает конкуренцию. Объединение в один лот нескольких дорог и установление начальной (максимальной) цены контракта в 494 271 935,00 рублей обязывает заказчика установить дополнительные требования к участникам закупки согласно части 2 статьи 31 Закона о контрактной системе и Постановлению Правительства Российской Федерации от 04.02.2015 № 99 «Об установлении дополнительных требований к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, случаев отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, а также документов, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям». Данное соответствие требованиям части 2 статьи 31 Закона о контрактной системе и Постановления № 99 может подтвердить незначительное количество участников закупок, хотя рынок работ по ремонту дорог конкурентен. Кроме того, согласно документации об Аукционе, размер обеспечения заявки на участие в аукционе составляет 5% от начальной максимальной цены контракта - 24 713 596,75 руб., а размер обеспечения исполнения контракта - 30% начальной (максимальной) цены контракта - 148 281 580,50 руб., что также не может не влиять на количество участников закупки. Требование о том, что исполнитель обязан выполнить все работы лично в полном соответствии с проектной документацией, условиями Контракта и действующих нормативных правовых и нормативно-технических актов, а также в соответствии с требованиями строительных норм и правил, государственных стандартов и сдать результат работы Заказчику в установленный Контрактом срок, предусматривает автоматическое устранение от выполнения данных работ «мелких подрядчиков». Результатом чего, явилось неисполнение контракта №16-с от 16.08.2016 в срок согласно пункта 5.1 контракта «Окончание работ - декабрь 2016 г.».

Ответчик в судебном заседании заявленные требования не признал по основаниям, изложенным в отзыве на заявление.

Заслушав доводы сторон, исследовав представленные по делу доказательства, арбитражный суд считает требование заявителя необоснованным и не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 1 статьи 198, части 4 статьи 200, части 2 и части 3 статьи 201 АПК РФ, а также разъяснениями, изложенными в пункте 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", ненормативный правовой акт может быть признан недействительным, а решения и действия (бездействие) незаконными при одновременном их несоответствии закону и нарушении прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Как следует из материалов дела, 08.07.2016 на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок hup://zakupki.gov.ru размещено извещение № 0154200002716001453 о проведении электронного аукциона на определение подрядчика для осуществления закупки на выполнение работ по строительству автомобильных дорог общего пользования с твердым покрытием в рамках федеральной целевой программы «Устойчивое развитие сельских территорий на 2014-2017 годы и на период до 2020 года, а именно:

строительство автодороги «Шаблыкино - Сомово» - Рязанка – предприятие сельхозпереработки ООО «Брянская мясная компания» в Шаблыкинском районе Орловской области протяженностью - 7,873 км;

строительство автомобильной дороги «Глазуновка - д. Степная» - п. Соревнование в Глазуновском районе Орловская область протяженностью - 4,820 км;

строительство автомобильной дороги «Орёл - Тамбов» - д. Березовец в Покровском районе Орловской области протяженностью - 0,875 км;

строительство автомобильной дороги д. Кошелево - д. Барановка в Свердловском районе Орловской области протяженностью - 4,124 км;

строительство автомобильной дороги «Новосиль - Корсакове - Орлик» -с. Новомихайловка в Корсаковском районе Орловской области протяженностью -0,850 км;

строительство автомобильной дороги с. Троена - д. Верхнее Муханово в Троснянском районе Орловской области протяженностью - 2,975 км;

строительство автомобильной дороги «М-2 «Крым» - д. Речица» в Кромском районе Орловской области протяженностью - 3,157 км;

строительство автомобильной дороги «Орёл - Витебск» - с. Горки в Хотынецком районе Орловской области протяженностью - 0,380 км;

строительство автомобильной дороги Колпны - Спасское - Спасское Второе в Колпнянском районе Орловской области протяженностью - 2,145 км;

строительство автомобильной дороги «Орёл - Перемышль - ФИО5 - Калуга» - Тайное - Цветынь в Орловском районе Орловской области протяженностью - 5,481 км;

строительство автомобильной дороги «Нарышкино - Сосково - Салтыки» - Спасское в Орловском районе Орловской области протяженностью - 1,178 км.

Начальная (максимальная) цена контракта составила 494 271 935,00 руб.

До окончания срока подачи заявок на участие в аукционе № 0154200002716001453 были поданы две заявки: ООО «Вектор» (ИНН <***>, 127055, <...>) и ООО «Арида» (ИНН <***>, 123458, <...>, пом. ЗП, ком. 4).

На основании п. 1 ч. 6 ст. 69 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закона № 44-ФЗ) пп. 2 п. 18.4 ч. 18 раздела I Документации об аукционе заявка, поданная участником аукциона ООО «Арида» признана несоответствующей требованиям, установленным Документацией об аукционе, поскольку представленный контракт не подтверждает наличие опыта, так как его стоимость составляет менее 20% начальной (максимальной) цены контракта, на право заключить который проводится аукцион.

На основании протокола подведения электронного аукциона № 0154200002716001453 от 04.08.2016 победителем аукциона признано ООО «Вектор».

По результатам электронного аукциона № 0154200002716001453 между КУ ОО «Орелгосзаказчик» и ООО «Вектор» заключен контракт № 16-с от 16.08.2016 на выполнение работ для государственных нужд. Цена Контракта составила 491 800 575,32 руб.

ООО «Стройинвест» была подана жалоба на положения документации о закупке.

По результатам рассмотрения жалобы Комиссией Орловского УФАС России по контролю закупок вынесено решение от 04.08.2016 по делу № 291-16/03 ТЖ, а также выдано предписание от 04.08.2016 № 291-16/03 ТЖ.

В решении от 04.08.2016 по делу № 291-16/03 ТЖ комиссия пришла к выводу, что заказчиком при формировании объекта закупки, а именно: включения в один лот строительства 11 не связанных между собой дорог, имеются признаки совершения действий, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в связи с материалы дела были переданы в установленном порядке для рассмотрения вопроса о наличии либо отсутствии в указанных действиях КУ ОО «Орелгосзаказчик» признаков нарушения ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее Закон №135-ФЗ).

По результатам рассмотрения Комиссией Орловского УФАС России дела № 032-17/03 A3 о нарушении антимонопольного законодательства вынесено решение № 1671/03 от 21.04.2017, в соответствии с которым в действиях КУ ОО «Орелгосзаказчик» признано нарушение частей 1, 3 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (п. 1 решения от 21.04.2016 №1671/03).

Оспаривая законность указанного решения в части, заявитель обратился в суд с настоящим заявлением.

Закон №44-ФЗ регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок.

Статьей 6 Закона №44-ФЗ определено, что контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

Участником закупки может быть любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, за исключением юридического лица, местом регистрации которого, является государство или территория, включенные в утверждаемый в соответствии с подпунктом 1 пункта 3 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны) в отношении юридических лиц (далее - офшорная компания), или любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя (пункт 4 статьи 3 Закона о контрактной системе).

В соответствии со ст. 8 Закона №44-ФЗ контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем). Конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок».

Согласно части 2 статьи 1 Закон №135-ФЗ целями названного закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

Таким образом, правовое регулирование конкурентных отношений и отношений, связанных с осуществлением закупок, предполагает взаимосвязанные цели и задачи.

Антимонопольные требования к торгам установлены в статье 17 Закона №135-ФЗ, а именно: при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции в том числе: координация организаторами торгов, запроса котировок, запроса предложений ши заказчиками деятельности их участников, а также заключение соглашений между организаторами торгов и (или) заказчиками с участниками этих торгов, если такие соглашения имеют своей целью либо приводят или могут привести к ограничению конкуренции и (или) созданию преимущественных условий для каких-либо участников, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации; 2) создание участнику торгов, запроса котировок, запроса предложений или нескольким участникам торгов, запроса котировок, запроса предложений преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, запросе предложений, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом; 3) нарушение порядка определения победителя или победителей торгов, запроса котировок, запроса предложений; 4) участие организаторов торгов, запроса котировок, запроса предложений или заказчиков и (или) работников организаторов или работников заказчиков в торгах, запросе котировок, запросе предложений (часть 1); наряду с установленными частью 1 настоящей статьи запретами при проведении торгов, запроса котировок, запроса предложений, если организаторами торгов, запроса котировок, запроса предложений или заказчиками являются федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, государственные внебюджетные фонды, а также при проведении торгов, запроса котировок, запроса предложений в случае закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд запрещается не предусмотренное федеральными законами или иными нормативными правовыми актами ограничение доступа к участию в торгах, запросе котировок, запросе предложений (часть 2); наряду с установленными частями 1 и 2 настоящей статьи запретами при проведении торгов, запроса котировок, запроса предложений в случае закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд запрещается ограничение конкуренции между участниками торгов, участниками запроса котировок, участниками запроса предложений путем включения в состав лотов товаров, работ, услуг, технологически и функционально не связанных с товарами, работами, услугами, поставки, выполнение, оказание которых являются предметом торгов, запроса котировок, запроса предложений (часть 3).

Статья 24 Закона №44-ФЗ о контрактной системе предусматривает способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), которые делятся на конкурентные способы или способ закупки у единственного поставщика.

Конкурентные способы подразделяются на: конкурсы, аукционы (аукцион в электронной форме, закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений.

Согласно части 1 статьи 59 Закона №44-ФЗ под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона №44-ФЗ при описании в документации о закупке объекта закупки заказчик должен руководствоваться, в том числе, следующими правилами: описание объекта закупки должно носить объективный характер; в описание объекта закупки не должны включаться требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки. Объектом Аукциона является выполнение работ по строительству автомобильных дорог общего пользования с твердым покрытием.

Согласно пункту 1 статьи 3 Федерального закона от 08.11.2007 № 257-ФЗ «Об автомобильных дорогах и о дорожной деятельности в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 257-ФЗ) под автомобильной дорогой понимается объект транспортной инфраструктуры, предназначенный для движения транспортных средств и включающий в себя земельные участки в границах полосы отвода автомобильной дороги и расположенные на них или под ними конструктивные элементы (дорожное полотно, дорожное покрытие и подобные элементы) и дорожные сооружения, являющиеся ее технологической частью, - защитные дорожные сооружения, искусственные дорожные сооружения, производственные объекты, элементы обустройства автомобильных дорог.

Статьей 5 Закона № 257-ФЗ предусмотрена классификация автомобильных дорог, согласно которой автомобильные дороги в зависимости от их значения подразделяются на автомобильные дороги федерального значения, автомобильные дороги регионального или межмуниципального значения, автомобильные дороги местного значения, частные автомобильные дороги.

Частью 8 статьи 5 Закона № 257-ФЗ предусмотрено, что критерии отнесения автомобильных дорог общего пользования к автомобильным дорогам общего пользования регионального или межмуниципального значения и перечень автомобильных дорог общего пользования регионального или межмуниципального значения утверждаются высшим исполнительным органом государственной власти субъекта Российской Федерации.

Согласно извещению о проведении электронного аукциона, документации об электронном аукционе предметом контракта является выполнение работ по строительству автомобильных дорог общего пользования с твердым покрытием в рамках федеральной целевой программы «Устойчивое развитие сельских территорий на 2014-2017 годы и на период до 2020 года» а именно: строительство автодороги «Шаблыкино - Сомово» - Рязанка - предприятие сельхозпереработки ООО «Брянская мясная компания» в Шаблыкинском районе Орловской области протяженностью - 7,873 км; строительство автомобильной дороги «Глазуновка - д. Степная» - п. Соревнование в Глазуновском районе Орловская область протяженностью - 4,820 км; строительство автомобильной дороги «Орёл - Тамбов» - д. Березовец в Покровском районе Орловской области протяженностью - 0,875 км; строительство автомобильной дороги д. Кошелево - д. Барановка в Свердловском районе Орловской области протяженностью - 4,124 км; строительство автомобильной дороги «Новосиль - Корсакове - Орлик» -с. Новомихайловка в Корсаковском районе Орловской области протяженностью -0,850 км; строительство автомобильной дороги с. Троена - д. Верхнее Муханово в Троснянском районе Орловской области протяженностью - 2,975 км; строительство автомобильной дороги «М-2 «Крым» - д. Речица» в Кромском районе Орловской области протяженностью - 3,157 км; строительство автомобильной дороги «Орёл - Витебск» - с. Горки в Хотынецком районе Орловской области протяженностью - 0,380 км; строительство автомобильной дороги Колпны - Спасское - Спасское Второе в Колпнянском районе Орловской области протяженностью - 2,145 км; строительство автомобильной дороги «Орёл - Перемышль - ФИО5 - Калуга» - Тайное - Цветынь в Орловском районе Орловской области протяженностью - 5,481 км; строительство автомобильной дороги «Нарышкино - Сосково - Салтыки» - Спасское в Орловском районе Орловской области протяженностью - 1,178 км.

При этом, предметом закупки является выполнение работ на 11 объектах, расположенных в различных районах Орловской области.

При описании объекта закупки КУ ОО «Орелгосзаказчик» в один лот были включены различные дороги, расположенных в разных районах области, которые не только не пересекают территориальные границы районов, но и не являются единой составной частью одной дороги

В представленной КУ ОО «Орелгосзаказчик» сметной документации указаны наименование соответствующей дороги, ее протяженность, район, по которой проходит трасса автомобильной дороги.

Из представленных документов видно, что каждая дорога индивидуализируются как самостоятельный объект торгов.

Из расчета обоснования начальной (максимальной) цены контракта, размещенной в единой информационной системе вместе с документацией об Аукционе, следует, что расчет произведен по каждому участку дороги отдельно.

Объединение в один лот строительства различных дорог, обладающих разным набором индивидуально-определенных свойств, ведет к отказу от участия в торгах лиц, заинтересованных в выполнении работ на определенной дороге в Орловской области, приводит к сокращению числа претендентов, заинтересованных каждый в своем наборе специфических характеристик, что ограничивает конкуренцию, лишает лицо, заинтересованное в приобретении права на выполнение контракта по одному адресу строительства дороги, возможности реализации такого права, навязывая ему приобретение всех дорог, подлежащих строительству, путем формирования укрупненного лота.

В связи с чем, объединение в один лот выполнения работ по строительству автомобильных дорог, обладающих разным набором индивидуально-определенных свойств, расположенных в разных районах области, не являются единой составной частью одной дороги, влечет за собой ограничение количества участников закупки.

Указанные действия заказчика нивелируют цели законодательства о контрактной системе - открытости и прозрачности, экономии бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования, равноправия участников размещения заказа и обеспечения их справедливой конкуренции.

Кроме того, формирование лота подобным образом исключает возможность участия в торгах организаций, заинтересованных в выполнении государственного контракта только в одном административном районе, а также ограничивает доступ к участию в аукционах субъектов малого и среднего предпринимательства.

Размещение государственного заказа укрупненными лотами нарушает принцип равнодоступности при проведении торгов, исключает возможность участия в торгах отдельных участников рынка, ограничивает возможность соперничества на аукционе за право заключения государственного контракта и выполнения работ по предмету контракта, что может привести к ограничению конкуренции при проведении торгов.

Данная позиция согласуется с позицией изложенной Арбитражным судом Московской области в постановлении от 13.12.2016г. по делу № А40-244495/2015, постановлении от 06.03.2017г. по делу № А40-30610/2016.

Объединение в один лот нескольких дорог и установление начальной (максимальной) цены контракта в 494 271 935,00 рублей обязывает заказчика установить дополнительные требования к участникам закупки согласно части 2 статьи 31 Закона о контрактной системе и Постановлению Правительства Российской Федерации от 04.02.2015 № 99 «Об установлении дополнительных требований к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, случаев отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, а также документов, подтверждающих соответствие участников закупки указанным дополнительным требованиям» (далее -Постановление № 99), что может подтвердить незначительное количество участников закупок, при том, что рынок работ по ремонту дорог конкурентен.

Согласно документации об Аукционе, размер обеспечения заявки на участие в аукционе составляет 5% от начальной максимальной цены контракта - 24 713 596,75 руб., а размер обеспечения исполнения контракта - 30% начальной (максимальной) цены контракта - 148 281 580,50 руб., что также влияет на количество участников закупки.

Как следует из пункта 4.1 контракта, исполнитель обязан выполнить все работы лично в полном соответствии с проектной документацией, условиями Контракта и действующих нормативных правовых и нормативно-технических актов, а также в соответствии с требованиями строительных норм и правил, государственных стандартов и сдать результат работы заказчику в установленный Контрактом срок.

Таким образом, данное требование предусматривает автоматическое устранение от выполнения данных работ «мелких подрядчиков». Результатом чего, явилось неисполнение контракта №16-с от 16.08.2016 в срок согласно пункта 5.1 контракта «Окончание работ - декабрь 2016 г.»

То есть, размещение закупки укрупненным лотом нарушает принцип равнодоступности при проведении торгов, исключает возможность участия в торгах отдельных участников рынка, ограничивает возможность соперничества на аукционе за право заключения контракта и выполнения работ по предмету контракта, что может привести к ограничению конкуренции при проведении торгов и запрещено частями 1, 3 статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, в силу пункта 17 статьи 4 Закона о защите конкуренции является одним из признаков ограничения конкуренции.

При изложенных обстоятельствах арбитражный суд считает правомерным вывод антимонопольного органа о нарушении заявителем требований части 1,3 статьи 17 Закона №44-ФЗ.

В связи с изложенным, доводы КУ ОО «Орелгосзаказчик», содержащиеся в заявлении, отклонены судом как несостоятельные.

При изложенных обстоятельствах, арбитражный суд считает, что решение от 21.04.2017 № 1671/03 по делу № 032-17/03 АЗ принято ответчиком в соответствии с действующем законодательством и не нарушает права и законные интересы заявителя. Нарушений при его вынесении судом не установлено, в связи с чем, названное решение является законным и обоснованным в оспариваемой части.

В силу части 3 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При таких обстоятельствах, заявленное требование удовлетворению не подлежат.

Расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя в силу ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленного требования заявителю отказать.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Орловской области в течение месяца со дня его принятия.

Судья А.В. Володин