Решение от 2 сентября 2020 г. по делу № А56-9056/2020

Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области

191124, Санкт-Петербург, ул. Смольного, д.6

http://www.spb.arbitr.ru


Именем Российской Федерации


РЕШЕНИЕ

Дело № А56-9056/2020
02 сентября 2020 года
г.Санкт-Петербург



Резолютивная часть решения объявлена 28 августа 2020 года.

Полный текст решения изготовлен 02 сентября 2020 года.


Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области в составе судьи Шпачева Е.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению:

заявитель: Федеральное казенное предприятие "Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации",

заинтересованное лицо: 103 отдел государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации

об оспаривании постановления от 18.09.2020 № 103.2019.149 МР-3

при участии:

от заявителя – ФИО2, доверенность от 06.03.2020,

от заинтересованного лица – не явился, извещен,



установил:

Федеральное казенное предприятие «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» (далее – ФКП «УЗКС МО РФ», Предприятие, заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления 103 отдела государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации (далее – Отдел ГАСН) от 18.09.2020 № 103.2019.149 МР-3, в соответствии с которым Предприятие признано виновным в совершении административного правонарушения по части 1 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) и ему назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 250 000 руб.

В судебном заседании представитель Предприятия поддержал заявление.

Отдел ГАСН о времени и месте рассмотрения дела извещен надлежащим образом, однако его представитель в судебное заседание не явился.

Изучив материалы дела, выслушав объяснения представителя заявителя, суд установил следующее.

В период с 05.08.2019 по 08.08. 2019 103 Отделом ГАСН была проведена проверка в отношении объекта капитального строительства «Обустройство военного городка № 4, Ленинградская область, г. Луга-3, Лужский район», шифр объекта 3-42/19-3 (далее - Объект).

По результатам проверки постановлением Отдела ГАСН от 18.09.2019 № 103.2019.149МР-3 Предприятие признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.5. КоАП РФ с применением административного наказания в виде штрафа в размере 250 000 руб.

В соответствии с частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ строительство, реконструкция объектов капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального строительства предусмотрено получение разрешений на строительство, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от пятисот тысяч до одного миллиона рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

Оценив представленные доказательства, суд считает, что оспариваемое постановление не может быть признано законным и обоснованным.

Судом установлено, что ФКП «УЗКС МО РФ» не является субъектом вменяемого ему административного правонарушения исходя из следующего.

Согласно пункту 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011 № 11 «О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса РФ об административных правонарушениях» субъектами ответственности за административное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, могут являться застройщик (заказчик по договору строительного подряда) поскольку в силу статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации на нем лежит обязанность по получению разрешения на строительство, а также иные лица, осуществляющие соответствующие работы, например, подрядчик или субподрядчик, так как они обязаны удостовериться в том, что застройщик, привлекая их к осуществлению работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, обладает соответствующим разрешением на строительство.

В оспариваемом постановлении Отдел ГАСН указал, что в целях реализации работ по обозначенному объекту, между Министерством обороны Российской Федерации от имени Российской Федерации и ФКП «УЗКС МО РФ» был заключен государственный контракт от 22.04.19№19201873 76222554164000000.

Между тем это утверждение неверно.

Строительство Объекта осуществляется на основании государственного контракта № 1920187376222554164000000 от 22.04.2019 (далее - Контракт), заключенного Минобороны России (государственный заказчик) и ФГУП «ГВСУ по специальным объектам» (генподрядчик) на основании Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

В соответствии с пунктом 2.5. Контракта государственным заказчиком передана часть функций ФКП «УЗКС МО РФ» в целях обеспечения выполнения работ, осуществления контроля и надзора за производством строительных работ и принятия от его имени решений во взаимоотношениях с генподрядчиком.

ФКП «УЗКС МО РФ» - самостоятельное юридическое лицо, создано в соответствии с распоряжением Правительства РФ от 11.03.2008 № 290-р в целях оказания Министерству обороны Российской Федерации услуг в сфере предпроектной подготовки, проектирования, организации строительства объектов для нужд обороны и безопасности государства. Проектирование и строительно-монтажные работы ФКП «УЗКС МО РФ» не выполняет.

В пункте 2.5 Контракта предусмотрено, что при осуществлении прав и обязанностей по Контракту ФКП «УЗКС МО РФ» действует от имени государственного заказчика, при этом ответственность за действия/бездействия ФКП «УЗКС МО РФ» несет государственный заказчик.

Таким образом, ФКП «УЗКС МО РФ» привлечено государственным заказчиком в целях обеспечения выполнения работ, осуществления контроля за производством строительных работ и принятия от его имени решений во взаимоотношениях с генподрядчиком, на основании статьи 749 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункта 2.5 Контракта.

ФКП «УЗКС МО РФ» не является стороной Контракта, права и обязанности государственного заказчика по общим правилам гражданского права ФКП УЗКС МО РФ не переданы (статья 382 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Обязанность выполнить проектирование и строительно-монтажные работы на Объекте, согласно Контракту в соответствии с требованиями нормативных документов в области строительства и его качества, а также своевременное устранение выявленных недостатков и дефектов лежит на генподрядчике (пункты 8.2.35.2 -8.2.35.4 Контракта).

Учитывая, что Контракт заключен в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», в качестве источника инвестиций строительства объектов для нужд Министерства обороны РФ используются средства федерального бюджета по исполнению соответствующего государственного заказа, застройщиком (заказчиком) строительства Объекта является МО РФ.

Разделом 7 Контракта определены функции ФКП «УЗКС МО РФ». При этом обязанности по выполнению строительно-монтажных работ или отдельных их видов на ФКП «УЗКС МО РФ» не возложены, договор строительного подряда с Предприятием не заключался.

Основной функционал Предприятия, определённый главой 7 Контрактов, сводится к контролю над производством работ, их соответствие проектной документации по качеству и объему выполнения. Остальные функции Предприятия состоят в организации взаимодействия различных участников процесса строительства и оказание помощи генподрядчику.

Согласно Положению о проведении строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 21.06.2010г. № 468, для ФКП «УЗКС МО РФ» не установлена такая форма строительного контроля, как непосредственное устранение нарушений, допущенных генеральным подрядчиком при выполнении строительно - монтажных работ при строительстве, реконструкции объектов обороны и безопасности, являющихся объектами военной инфраструктуры Вооруженных Сил Российской Федерации.

Доказательств, того, что Предприятие вело какие-либо работы, включенные в сметы Контракта, Отделом ГАСН не представлено.

В соответствии с условиями Контракта, а именно п. 2.1, п. 8.2.20, параграфом 3 и 4 раздела 23 «Требования к работам» Контракта обязательства по выполнению проектно-изыскательских и строительно-монтажных работ возложены на генподрядчика. Кроме того, именно генподрядчик, исходя из содержания пунктов 2.1, 4.2 Контракта получает от государственного заказчика оплату, предусмотренную Контрактом, и обеспечивает целевое использование бюджетных средств.

При этом, в соответствии с п. 8.2.44 генподрядчик обязан оформить разрешение (ордер) на производство работ и нести перед компетентными государственными и муниципальными органами в установленном порядке за нарушение правил и порядка ведения работ, как со стороны самого генподрядчике, так и со стороны привлеченных им субподрядных организаций.

Также Предприятие не является ни застройщиком, ни техническим заказчиком.

В соответствии с пунктом 16 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации застройщик - физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке или на земельном участке иного правообладателя (которому при осуществлении бюджетных инвестиций в объекты капитального строительства государственной (муниципальной) собственности органы государственной власти (государственные органы), Государственная корпорация по атомной энергии "Росатом", Государственная корпорация по космической деятельности "Роскосмос", органы управления государственными внебюджетными фондами или органы местного самоуправления передали в случаях, установленных бюджетным законодательством Российской Федерации, на основании соглашений свои полномочия государственного (муниципального) заказчика) строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта. Застройщик вправе передать свои функции, предусмотренные законодательством о градостроительной деятельности, техническому заказчику.

ФКП «УЗКС МО РФ» не является правообладателем земельного участка.

Согласно пункту 22 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации технический заказчик - физическое лицо, действующее на профессиональной основе, или юридическое лицо, которые уполномочены застройщиком (Министерством обороны РФ) и от имени застройщика заключают договоры о выполнении инженерных изысканий, о подготовке проектной документации, о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объектов капитального строительства, подготавливают задания на выполнение указанных видов работ, предоставляют лицам, выполняющим инженерные изыскания и (или) осуществляющим подготовку проектной документации, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, материалы и документы, необходимые для выполнения указанных видов работ, утверждают проектную документацию, подписывают документы, необходимые для получения разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию, осуществляют иные функции, предусмотренные настоящим Кодексом.

Являясь государственным заказчиком строительства, финансистом и собственником строящихся, реконструируемых либо ремонтируемых объектов, именно Минобороны России готовит и утверждает задания на выполнение всех видов строительно-монтажных и проектных работ, предоставляет необходимую документацию (через различные свои подразделения и структуры), утверждает проектную документацию. Кроме того, Предприятие не заключает от имени застройщика договоры.

Таким образом, именно Минобороны России, являясь застройщиком строительства, выполняет функции технического заказчика самостоятельно, что не противоречит положениям пункта 2 статьи 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 2.5 Контракта государственным заказчиком (Минобороны России) ФКП «УЗКС МО РФ» передана только часть функций, а не права и обязанности государственного заказчика, что было бы прямым нарушением Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной система в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Утверждение Отдела ГАСН о том, что ФКП «УЗКС МО РФ» является казенным учреждением, а значит и получателем бюджетных средств, не соответствует действительности.

Согласно статье 6 Бюджетного кодекса Российской Федерации государственным учреждениям, осуществляющим оказание государственных услуг, выполнение работ и (или) исполнение государственных функций в целях обеспечения реализации предусмотренных законодательством РФ полномочий органов государственной власти (государственных органов), финансовое обеспечение деятельности которых осуществляется за счет средств соответствующего бюджета на основании бюджетной сметы, присваивается статус казенных учреждений. Казенное учреждение осуществляет некоммерческую деятельность, его задачи не связаны с получением прибыли, учреждение выполняет социальные, упадочнические и иные функции бесплатно, способ финансирования казенного учреждения — за счет средств соответствующего бюджета на основании бюджетной сметы, именно поэтому оно является получателем бюджетных средств на свое содержание.

В отличии от казенного учреждения, унитарным предприятием признается коммерческая организация (пункт 1 статьи 113 Гражданского кодекса Российской Федерации, статья 2 Федерального закона № 161-ФЗ от 14.11.2002 «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»), т.е. это хозяйствующий субъект, который занимается предпринимательской деятельностью и ориентирован на получение прибыли, занимается производственной деятельностью или оказанием услуг на возмездной основе.

В Российской Федерации создаются и действуют следующие виды унитарных предприятий:

- унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения (федеральное государственное предприятие и государственное предприятие субъекта Российской Федерации, муниципальное предприятие);

- унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления (федеральное казенное предприятие, казенное предприятие субъекта Российской Федерации, муниципальное казенное предприятие).

Принимая во внимание, что государственный заказчик (Минобороны России), как распорядитель бюджетных средств, фактически является «заказчиком» в договорах строительного подряда в том смысле, которым наделено это понятие в рамках главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, ФКП «УЗКС МО РФ» исполняет роль «инженерной организации», юридический статус которой прописан в статье 749 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с названной статьей, в целях осуществления контроля и надзора за строительством и принятия от его имени решений во взаимоотношениях с подрядчиком заказчик (государственный заказчик) может заключить самостоятельно без согласия подрядчика договор об оказании ему услуг такого рода.

Согласно статье 783 Гражданского кодекса Российской Федерации к договору возмездного оказания услуг могут быть применены общие положения о подряде (статьи 702 - 729) и положения о бытовом подряде (статьи 730 - 739). При этом применение не должно противоречить статьям 779 - 782 настоящего Кодекса, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг, то есть применение возможно, если отдельные вопросы, касающиеся порядка заключения, расторжения и действия договора оказания услуг, не урегулированы.

Таким образом, в случае нарушения каких-либо обязательств перед государственным заказчиком (в том числе обязательств по оформлению какой-либо разрешительной документации) ответственность ФКП «УЗКС МО РФ» будет нести в рамках договорного права, что не делает его субъектом административной ответственности по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ.

Материалы дела не содержат доказательств оформленной письменной сделки между ФКП «УЗКС МО РФ» и Минобороны России на оказание каких-либо услуг в отношении Объекта. При этом. Предприятие не является стороной Контракта, его не подписывало, обязательства по нему не принимало.

Даже если исходить из того, что Предприятие должно контролировать ход работ на Объекте, то отсутствие должного контроля не образует состава правонарушения по части 1 статьи 9.5 КоАП РФ.

В соответствии с частью 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствуют закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

Руководствуясь ст.ст. 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд



решил:

признать незаконным и отменить постановление 103 отдела ГАСН Министерства обороны Российской Федерации от 18.09.2019 № 103.2019.149МР-3.


Решение может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней.



Судья Шпачев Е.В.