Определение от 22 февраля 2017 г. по делу № 5-91/2017

Решение по административному делу


ОПРЕДЕЛЕНИЕ


28 февраля 2017 года с. Тоора-Хем



Мировой судья судебного участка Тоджинского кожууна Республики Тыва Гольцова И.Г., изучив в порядке подготовки материалы дела об административном правонарушении в отношении Биринней <ОБЕЗЛИЧЕНО> по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

Изучив протокол об административном правонарушении и материалы дела, полагаю, что их следует возвратить по следующим основаниям.

В порядке подготовки дела к рассмотрению судья должен установить, правильно ли составлен протокол об административном правонарушении с точки зрения полноты исследования события правонарушения и сведений о лице, его совершившем, а также соблюдения процедуры оформления протокола.

По смыслу нормативных положений, закрепленных КоАП РФ, протокол об административном правонарушении является процессуальным документом и выполняет обвинительную функцию. В нем должны приводиться основания для привлечения лица к административной ответственности

Правила оформления названного документа указаны в частях 2, 5 статьи 28.2 КоАП РФ.

Материалы настоящего дела свидетельствуют о том, что в ходе производства по делу об административном правонарушении были допущены недостатки протокола и иных материалов, выражающиеся в следующем.

Согласно ч. 7 ст. 27.10 КоАП РФ, в протоколе об изъятии вещей и документов делается запись о применении фото- и киносъёмки, видеозаписи, иных установленных способов фиксации документов. Материалы, полученные при изъятии вещей и документов с применением фото- и киносъёмки, видеозаписи, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств, прилагаются к соответствующему протоколу.

В протоколе изъятия указано, что в ходе изъятия применялась фотосъемка с помощью фотоаппарата Самсунг. Однако, в нарушение требований ч. 7 ст. 27.10 КоАП РФ материалы фотосъёмки не приложены к протоколу.

Ответственность по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ наступает за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Диспозиция указанной нормы закона является отсылочной, поэтому при описании события административного правонарушения следует указать, какими нормативными правовыми актами установлено обязательное получение лицензии на продажу алкогольной продукции. Как усматривается из протокола об административном правонарушении, в нем отсутствуют такие данные.

Согласно пункту 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательской является деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, которая осуществляется самостоятельно на свой риск лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке в качестве индивидуального предпринимателя. Учитывая это, отдельные случаи продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг лицом, не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, не образуют состав данного административного правонарушения при условии, если количество товара, его ассортимент, объёмы выполненных работ, оказанных услуг и другие обстоятельства не свидетельствуют о том, что данная деятельность была направлена на систематическое получение прибыли.

В материалах дела доказательств систематического занятия предпринимательской деятельностью Биринней не имеется, доказан лишь единичный случай.

Оформление протокола в противоречии с требованиями КоАП РФ является существенным процессуальным нарушением.

В соответствии ч.1 ст.29.4 КоАП РФ, при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении судья может возвратить административный материал в случае неправильного составления протокола и оформления других материалов дела либо неполноты представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела.

На основании изложенного, руководствуясь ст.29.4 КоАП РФ,

ОПРЕДЕЛИЛ:

Дело об административном правонарушении дела в отношении Биринней <ОБЕЗЛИЧЕНО> по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ возвратить в ПП № 8 МО МВД РФ «Кызылский».



Мировой судья И.Г. Гольцова