Постановление № 5-79/2020 от 6 февраля 2020 г. по делу № 5-79/2020

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Братск 07 февраля 2020 года

Судья Братского городского суда Иркутской области Лазарева Т.А., с рассмотрев дело об административном правонарушении №5-79/2020, протокол УВМ № 132444 от 05 февраля 2020 года об административном правонарушении, представленный отделом по вопросам миграции МУ МВД России «Братское» в отношении гражданина Узбекистана ФИО1, родившегося ДД.ММ.ГГГГ в р. Узбекистан, регистрации не имеющего, привлекаемого за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ,

У С Т А Н О В И Л :

В Братский городской суд Иркутской области отделом по вопросам миграции МУ МВД России «Братское» поступил протокол УВМ № 132444 от 05 февраля 2020 года, составленный инспектором отдела по вопросам миграции МУ МВД России «Братское», и другие материалы дела в отношении гражданина Узбекистана ФИО1 за нарушение режима пребывания в Российской Федерации, выразившееся в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Из протокола об административном правонарушении и исследованных материалов следует:

05 февраля 2020 г. в 09:00 часов по адресу: <...> «а», выявлен гражданин Республики Узбекистан ФИО1, нарушивший требования ч.2 ст.5 Федерального Закона № 115-ФЗ, выразившееся в уклонении от выезда из Российской Федерации по окончанию определенного срока пребывания с 15.11.2019 года.

Согласно сведениям базы данных АС ЦБДУИГ ФМС России, гражданин ФИО1 въехал на территорию Российской Федерации 09 мая 2019 года. Гражданин ФИО1 прибыл в г. Братск, встал на миграционный учет по адресу: <адрес> с 13 мая 2019 года до 06 августа 2019 года, оформил патент *** от 04 июня 2019 года, выдан ГУ МВД России по Иркутской области подтверждающий право на работу.

ФИО1 продлевался миграционный учет до 04 сентября 2019 года на основании заявления принимающей стороны и оплаты налога на физических лиц в виде авансового платежа. 29 августа 2019 года на основании оплаты налога на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа (чек-ордер Иркутского городского отделения ПАО «Сбербанк», операция *** от 28 августа 2019 года) на сумму 15996 рублей ФИО1 продлен миграционный учет до 04 декабря 2019 года.

Согласно сведениям АСАО ГИСМУ налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа ФИО1 до 28 августа 2019 года не оплачен.

15 ноября 2019 года ФИО1 стало известно о том, что чек-ордер Иркутского городского отделения Сбербанка России (чек-ордер Иркутского отделения ПАО «Сбербанк», операция *** от 28.08.2019 года) на сумму 15996 рублей, является поддельным, однако ФИО1 не принял мер для выезда за пределы РФ.

Следовательно, гражданин ФИО1 уклоняется от выезда из Российской Федерации по окончанию определенного срока пребывания с 15.11.2019 года.

Таким образом, гражданин ФИО1 совершил административное правонарушение, предусмотренное частью 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ, выразившееся в нарушении ч.2 ст. 5 Федерального Закона № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» от 25.07.2002 г., а его действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния.

Исследовав материалы дела, суд приходит к следующему:

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ).

Согласно пункту 1 статьи 2 данного Федерального закона законно находящимся в Российской Федерации иностранным гражданином признается лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 5 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ (в редакции Федерального закона от 28 декабря 2013 г. N 389-ФЗ) срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение каждого периода в сто восемьдесят суток, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Согласно п. 2 указанной статьи временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного Федеральным законом от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ или международным договором Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 5 данной статьи срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина продлевается при выдаче иностранному гражданину патента, при продлении срока действия патента или при переоформлении патента в соответствии со статьей 13.3 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ, за исключением случаев, предусмотренных указанным Федеральным законом.

В силу пункта 5 статьи 13.3 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ патент выдается иностранному гражданину на срок от одного до двенадцати месяцев. Срок действия патента может неоднократно продлеваться на период от одного месяца. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня выдачи патента.

Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. В этом случае обращение в территориальные органы федерального органа исполнительной власти в сфере миграции не требуется.

В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

Согласно п. 4 ст. 227.1 НК РФ фиксированный авансовый платеж по налогу уплачивается налогоплательщиком по месту осуществления им деятельности на основании выданного патента до дня начала срока, на который выдается (продлевается), переоформляется патент.

Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. В этом случае обращение в территориальные органы федерального органа исполнительной власти в сфере миграции не требуется.

В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

О законности нахождения на территории Российской Федерации (в пределах установленного пунктом 1 статьи 5 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ срока временного пребывания на территории Российской Федерации) иностранного гражданина может свидетельствовать наличие у него патента, но при условии уплаченного налога на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

Часть 4 ст. 227.1 НК РФ предусматривает, что фиксированный авансовый платеж по налогу уплачивается налогоплательщиком по месту осуществления им деятельности на основании выданного патента до дня начала срока, на который выдается (продлевается), переоформляется патент. При этом в платежном документе налогоплательщиком указывается наименование платежа "Налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа".

Отсюда следует, что авансовый платеж при первоначальном получении патента должен быть уплачен до дня его выдачи, а последующие платежи для продления патента должны быть уплачены до дня окончания срока действия патента и только при таких обстоятельствах он считается продленным.

При этом, в случае, если срок действия имеющегося у иностранного гражданина патента не был продлен либо выданный ему патент был аннулирован, данный иностранный гражданин в случае истечения срока его временного пребывания в Российской Федерации обязан выехать из Российской Федерации (абзац 5 пункта 5 статьи 5 названного выше Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ).

В соответствии с вышеприведенными нормами закона налогоплательщиком является иностранный гражданин, которым подлежит уплате налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

Факт административного правонарушения и виновность ФИО1 в совершении административного правонарушения подтверждаются: протоколом об административном правонарушении; рапортом должностного лица; письменными объяснениями ФИО1; справкой о проверке по АС ЦБДУИГ, согласно которой ФИО1 въехал на территорию РФ – 9 мая 2019 г., ему продлевался миграционный учет; копией чек-ордера от 27 июня 2019 г. на сумму 15996 руб., копией чек-ордера от 28 августа 2019 г. на сумму 15996 руб. ордер ***; копией справки об исследовании *** от 9.11.2019 г. о том, что чек-ордер ФИО2 изготовлен способом струйной печати и не соответствует по способу печати чек-ордеру Сбербанка; копиями отрывной части к бланку уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывания; копией миграционной карты; справкой АСАО ГИСМУ, копией паспорта иностранного гражданина ФИО1, переведенного на русский язык.

Из предоставленной информации следует, что Законом Иркутской области от 10.12 2018. № 113-03 "Об установлении коэффициента, отображающего особенности рынка труда на территории Иркутской области на 2019 г.» величина коэффициента устанавливается в размере 2,570. В соответствии с приказом Минэкономразвития России от 30.10.2018 г. «Об установлении коэффициентов-дефляторов на 2019 год», на 2019 год установлен коэффициент –дефлятор, необходимый в целях применения главы 23 НК РФ налог на доходы физических лиц равный 1,729. С учетом установленного коэффициента, отражающего особенности рынка труда на территории Иркутской области и коэффициента-дефлятора, установленного приказом Минэкономразвития России от 30.10.2018 г. «Об установлении коэффициентов-дефляторов на 2019 год», сумма налога на дохода физических лиц, уплачиваемые иностранными гражданами, осуществляющими трудовую деятельность на основании патента в 2019 года на территории Иркутской области составит 5332 рубля.

Как усматривается из материалов дела, ФИО1 въехал на территорию Российской Федерации в порядке, не требующем получения визы 09 мая 2019 года. На его имя выдан патент серии *** от 4 июня 2019 года. ФИО1 была произведена оплата патента 27 июня 2019 г. в сумме 15996 руб. за три месяца, представлен чек-ордер в миграционную службу, на основании чего продлен миграционный учет до 4 сентября 2019 г. Далее в миграционную службу был представлен чек-ордер ФИО2 от 28 августа 2019 г. на сумму 15996 руб. за три месяца, на основании которого ФИО1 был продлен миграционный учет до 4 декабря 2019 г. Согласно сведениям банка данных АСАО ГИСМУ и сведений Сбербанка России платеж по чек-ордеру ФИО2 от 28 августа 2019 г. на сумму 15996 руб. не прошел.

ФИО1 Э.Д. нуждается в услугах переводчика, поскольку не владеет русским языком, на котором ведется судопроизводство, родной язык – узбекский. При рассмотрении материала посредством переводчиков С.Т.Х., З.А.А. пояснил, что вину не признает. 9 мая 2019 года въехал в Россию. Оформил патент на работу от 4 июня 2019 г. 27 июня 2019 г. лично оплатил налог по чек-ордеру в Сбербанке за три месяца в сумме 15996 рублей. В конце августа 2019 г. передал деньги в сумме 17000 рублей за оплату налога за три месяца и документы работодателю Абасу, тот, так как ему было некогда, при нем передал деньги своему знакомому Хотаму, который обещал оплатить за него налог на физических лиц и продлить миграционный учет. Через дней десять Хотам передал ему документы о продлении миграционного учета и чек-ордер на сумму 15996 рублей. Он не проверял прошел ли платеж по налогу, так как был уверен, что налог оплачен. 14-15 ноября от Хотама узнал, что чек-ордер, переданный им ему поддельный, а налог не оплачен. После этого написал заявление в полиции. С этого времени налог не оплачивал. Из России не выехал, так как сотрудники миграционной службы забрали у него документы 15 ноября 2019 и отдали только 5 февраля 2019 г. Социальных связей на территории России не имеет.

Суду ФИО1 пояснил, что его обманул Хотам, которому были переданы его деньги, налог не заплатил, отдав ему поддельный чек-ордер. Но обман не освобождает ФИО1 от обязанности оплаты авансового платежа и соблюдения действующего законодательства, так как обязанность по уплате налога на доход физического лица в виде фиксированного авансового платежа законом возложена на налогоплательщика лично, в данном случае на ФИО4, который, доверяя уплату налога третьему лицу, должен был и мог предвидеть наступление таких последствий, осуществить контроль за внесением уплаты налога от его имени и продлением срока действия имеющегося у него патента и нести все риски, связанные с неуплатой налога.

Более того, ФИО1, исходя из его пояснений в судебном заседании, узнал о том, что налог не оплачен 14 или 15 ноября 2019 года, а чек-ордер от 28 августа 2019 г. поддельный, следовательно патент прекратил свое действие и его нахождение на территории России времени незаконно, однако никаких мер к фиксированному платежу по налогу либо к выезду за пределы Российской Федерации не предпринял, в связи с чем длительное время, почти три месяца находится на территории Российской Федерации нелегально.

Суд, проверил доводы ФИО1 о том, что паспорт у него был изъят сотрудниками миграционной службы, в связи с чем он не мог выехать из России, которые не нашли своего подтверждения, опровергнуты показаниями начальника отдела по вопросам миграции МУ МВД России «Братское» Х.И.В., которая показала, что в ее должностные обязанности, как начальника отдела, входит регулярная проверка сейфов и рабочих мест работников отдела, которые она проводит каждую неделю. В ходе проверок паспортов иностранных граждан, в том числе ФИО1 не обнаружены. Ею проводилась служебная проверка доводов иностранных граждан об изъятии паспортов, которая не нашли своего подтверждения. ФИО1 ни сам, ни через представителя на неправомерные действия сотрудников миграционной службы по изъятию паспорта не обращался.

Кроме того, никаких объективных данных, выдвинутой ФИО1 версии нет, в судебном заседании им не представлено документов, обосновывающих это заявление: акта изъятия или протокола выемки документов (паспорта) либо справка о том, что паспорт изъят у иностранного гражданина.

Таким образом, на момент выявления ФИО1 сотрудниками миграционной службы – 5 февраля 2020 г. срок действия патента истек, о чем ему достоверно было известно, в связи с чем последний, не имея действующего патента, обязан был по истечении срока пребывания, покинуть территорию Российской Федерации.

При таких обстоятельствах, действия ФИО1 образуют объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст.18.8 КоАП РФ, так как он нарушил режим пребывания в РФ, выразившийся в уклонении от выезда из РФ по истечении определенного срока пребывания, по истечении установленного срока временного пребывания в Российской Федерации не выехал за пределы Российской Федерации, т.е. с 15 ноября 2019 года.

Факт того, что ФИО1 имел действующий миграционный учет до 04 декабря 2019 г. не может считаться сроком его законного нахождения, поскольку в силу п.6 ч.1. ст.2 Федерального закона от 18.07.2006 года 109 ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации», учет иностранного гражданина или лица без гражданства по месту пребывания представляет лишь только фиксацию в установленном порядке уполномоченными в соответствии с настоящим Федеральным законом сведений о нахождении иностранного гражданина или лица без гражданства, и не связан с законностью его пребывания на территории страны в случае недействительности патента. Кроме того, на момент его выявления сотрудниками миграционной службы – 5 февраля 2020 г. действующего миграционного учета он не имел.

В соответствии с общими правилами назначения административного наказания, основанными на принципах справедливости, соразмерности и индивидуализации ответственности, административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с КоАП РФ (ч. 1 ст. 4); при назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность (ч. 2 ст. 4.1).

При назначении наказания суд учитывает обстоятельства, при которых совершено административное правонарушение, а также данные о личности виновного, ранее неоднократно привлекавшегося к административной ответственности в области дорожного движения. Смягчающих и отягчающих обстоятельств судом не установлено. Преимущественным местом жительства ФИО1 является Узбекистан. Каких-либо социальных связей в России (семьи, жены, детей), дающих основания не выдворять его за пределы РФ, у него не имеется. В настоящее время в городе Братске и в Братском районе регистрации он не имеет.

Санкция части 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ предусмотрено наложение наказания в виде административного штрафа в размере от двух до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации. Таким образом, административное выдворение не является альтернативным видом наказания. Оснований не применять административное выдворение, предусмотренное в санкции статьи, как обязательное, в отношении ФИО1 нет.

Согласно положениям ст. 3.10 КоАП РФ при назначении административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства судья принимает решение о его принудительном выдворении за пределы Российской Федерации или контролируемом самостоятельном выезде из Российской Федерации.

Гражданин ФИО1 сообщил суду, что намерен выехать за пределы Российской Федерации самостоятельно.

В связи с этим, суд приходит к убеждению о целесообразности наложения на ФИО1, с учетом признания вины в совершении правонарушения, имущественного, семейного положения, административного штрафа в размере 2000 рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации в форме самостоятельного контролируемого выезда за пределы Российской Федерации.

Согласно ч. 6, 7 ст. 32.10 КоАП РФ иностранный гражданин или лицо без гражданства, которым назначено административное наказание в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации в форме контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации, обязаны выехать из Российской Федерации в течение пяти дней после дня вступления в силу постановления судьи о назначении соответствующего административного наказания.

Федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление функций по контролю и надзору в сфере миграции, осуществляет контроль за исполнением иностранным гражданином или лицом без гражданства постановления о его административном выдворении за пределы Российской Федерации в форме контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации.

Согласно ч. 6 ст. 3.10 КоАП РФ административное наказание в виде контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации может быть назначено иностранному гражданину или лицу без гражданства в случае осуществления административного выдворения за пределы Российской Федерации за счет средств таких иностранного гражданина или лица без гражданства либо за счет средств пригласившего их органа, дипломатического представительства или консульского учреждения иностранного государства, гражданином, которого является выдворяемый иностранный гражданин, международной организации либо ее представительства, физического или юридического лица, указанных в статье 16 Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".

Осуществление административного выдворения ФИО1 за пределы Российской Федерации в форме контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации произвести за счет его собственных средств.

Руководствуясь ст. ст. 18.8 ч. 1.1, 29.7, 29.9-29.11 КоАП РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Гражданина Узбекистана ФИО1, родившегося ДД.ММ.ГГГГ, признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, подвергнуть административному наказанию в виде административного штрафа в доход государства (Российской Федерации) в размере 2000 (двух тысяч) рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации в форме самостоятельного контролируемого выезда за пределы Российской Федерации в течение пяти дней после дня вступления постановления в законную силу за счет собственных средств ФИО1

Контроль за исполнением постановления в части административного выдворения за пределы Российской Федерации в форме контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации возложить на Отдел по вопросам миграции МУ МВД России «Братское».

Информация о получателе штрафа:

расчетный счет <***> получатель: УФК по Иркутской области (ГУ МВД России по Иркутской области, лицевой счет <***>), ИНН <***>, КПП 380801001, банк получателя: Отделение Иркутск г. Иркутск, БИК 042520001, ОКТМО 25714000, КБК 188 1 16 40000 01 6020 140. Протокол УВМ № 132444.

Административный штраф, назначенный иностранному гражданину или лицу без гражданства одновременно с административным выдворением за пределы Российской Федерации, должен быть уплачен не позднее следующего дня после дня вступления в законную силу соответствующего постановления по делу об административном правонарушении.

Постановление может быть обжаловано в Иркутский областной суд в течение 10 суток с момента получения копии.

Судья: Т.А. Лазарева