Постановление № 44У-194/2018 4У-1233/2018 от 5 августа 2018 г. по делу № 1-266/17

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г.Владивосток 6 августа 2018 года

Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Попова И.А.,

членов президиума Нужденко Т.П., Украинской Т.И., Чугункиной Н.П., Хребтовой Н.Л.,

при секретаре Дорошенко М.А.,

рассмотрел материалы уголовного дела по кассационной жалобе осужденного ФИО1 о пересмотре приговора Лесозаводского районного суда Приморского края от 26 декабря 2017 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 4 апреля 2018 года.

Приговором Лесозаводского районного суда Приморского края от 26 декабря 2017 года,

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ 1971 года в <адрес> Приморского края, судимый:

- 16 февраля 2005 года Лесозаводским районным судом Приморского края (с учётом постановления президиума Приморского краевого суда от 24 сентября 2010 года) по ч.3 ст.30, п.п. «а, б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, ч.3 ст.30, «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, ч.3 ст.30, «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ, на основании ч.3 ст.69 УК РФ назначено 7 лет 6 месяцев лишения свободы, с применением положений ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 5 лет;

- 2 августа 2007 года Лесозаводским районным судом Приморского края (с учётом постановления Спасского районного суда Приморского края от 25 декабря 2012 года) по ч.1 ст.111 УК РФ, на основании ст.74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Лесозаводского районного суда от 16 февраля 2005 года, на основании ст.70 УК РФ по совокупности с наказанием, назначенным по приговору Лесозаводского районного суда от 16 февраля 2005 года окончательно назначено 7 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освобождён 24 августа 2012 года условно-досрочно на основании постановления Спасского городского суда Приморского края на 1 год 10 месяцев 12 дней,

осужден по ч.1 ст.231 УК РФ к 10 месяцам лишения свободы, по ч.2 ст.228 УК РФ к 4 годам лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ, путём частичного сложения наказаний окончательно назначено 4 года 2 месяца лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Уголовное дело рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 4 апреля 2018 года приговор оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный ФИО1 просит судебные решения изменить, квалифицировать его действия по ч.1 ст.228 УК РФ, как незаконное изготовление, хранение наркотических средств в значительном размере, и смягчить срок наказания. Считает, что суд при квалификации его действий, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, должен был исходить из чистого веса, масла каннабиса (гашишного масла), который составил 1,231 грамма, что согласно Постановления Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размера наркотических средств для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ» не образует крупного размера наркотического средства, масла каннабиса (гашишного масла).

Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Бусарова С.А., изложившего материалы дела, доводы кассационной жалобы, основания передачи материалов уголовного дела на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав адвоката Шафорост Г.М. просившей об изменении приговора и апелляционного определения, заместителя прокурора Приморского края Логвинчук В.А., предлагавшего судебные решения изменить, президиум

У С Т А Н О В И Л:

ФИО1 осужден по ч.1 ст.231 УК РФ за незаконное культивирование в крупном размере растений, содержащих наркотические средства.

Преступление совершено в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> края.

Он же осужден по ч.2 ст.228 УК РФ за незаконное изготовление и хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> края.

Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы кассационной жалобы, президиум находит приговор и апелляционное определение подлежащими изменению, по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно процессуального законов, повлиявшие на исход дела.

По данному уголовному делу допущены такие нарушения уголовного закона.

Согласно разъяснениям, данными пунктом 9 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2006 № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» под незаконным изготовлением наркотических средств без цели сбыта следует понимать совершенные в нарушении законодательства Российской Федерации умышленные действия, в результате которых из растений, содержащих наркотические средства получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств.

Указание в приговоре на количество незаконно изготовленного наркотического средства имеет существенное значение для правильности квалификации действий виновного.

Так, из описания совершённого ФИО1 преступного деяния, которое квалифицировано судом по ч.2 ст.228 УК РФ следует, что он изготовил наркотическое средство из растения конопли, получив смесь табака с маслом каннабиса (гашишным маслом), массой 8, 706 грамм, в крупном размере.

Вместе с тем, из заключения эксперта (т.1 л.д.30-32) следует, что содержащаяся в смеси с табаком масса масла каннабиса (гашишного масла) составляет 1, 231 грамм, что исходя из положений Постановления Правительства Российской Федерации от 1 октября 2012 года № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размера наркотических средств для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ» не образует крупного размера масла каннабиса (гашишного масла), поскольку крупный размер такого наркотического средства установлен в размере свыше 5 грамм.

При таких обстоятельствах, из осуждения ФИО1 по ч.2 ст.228 УК РФ подлежит исключению квалифицирующий признак незаконного изготовления без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Действия ФИО1 подлежат квалификации по ч.2 ст.228 УК РФ, как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Изменение объёма обвинения является основанием для смягчения назначенного ФИО1 наказания по ч.2 ст.228 УК РФ, также окончательного, назначенного по правилам ч.3 ст.69 УК РФ.

Иных оснований для изменения судебных решений, президиум не находит.

Президиум признаёт несостоятельными доводы осужденного о необходимости квалификации его действий по ч.1 ст.228 УК РФ, как незаконное хранение наркотических средств в значительном размере, поскольку размер масла каннабиса (гашишного масла) составляет 1,231 грамма, что не образует крупного размера наркотического средства.

По смыслу закона и согласно разъяснениям данным пунктом 4 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15.06.2006 № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», если наркотическое средство, включенное в список I (масло каннабиса (гашишное масло) включено в такой список) входит в состав смеси (препарата), содержащей одно наркотическое средство, то его размер определяется весом всей смеси. В данном случае приговором установлено, что ФИО1 незаконно хранил смесь табака с маслом каннабиса (гашишным маслом) общим весом 8, 706 грамм, в которой чистый вес масла каннабиса составлял 1,231 грамм, что образует крупный размер наркотического средства, следовательно действия ФИО1 правильно квалифицированы по ч.2 ст.228 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.401.14, 401.15 УПК РФ, суд кассационной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

приговор Лесозаводского районного суда Приморского края от 26 декабря 2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 4 апреля 2018 года в отношении осужденного ФИО1 изменить.

Исключить из приговора указание об осуждении ФИО1 по ч.2 ст.228 УК РФ за незаконное изготовление без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Смягчить ФИО1 наказание, назначенное по ч.2 ст.228 УК РФ до 3 (трёх) лет 8 (восьми) месяцев лишения свободы.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний, назначенных по ч.1 ст.231 УК РФ и ч.2 ст.228 УК РФ окончательно ФИО1 назначить 3 (три) года 10 (десять) месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор и апелляционное определение оставить без изменения.

Председательствующий И.А.Попов