Постановление № 5-7/2020 от 17 января 2020 г. по делу № 5-7/2020

Дело№ 5-7/2020

УИД 28RS0012-01-2020-000020-28


Постановление

по делу об административном правонарушении

17 января 2020 года п. Магдагачи

Амурская область

Судья Магдагачинского районного суда Амурской области В.Е. Белоруков,

при секретаре Овчинниковой Т.Н.,

с участием:

лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении – Сяо Цзиншена,

защитника ФИО5, действующего на основании соглашения от ДД.ММ.ГГГГ,

ФИО1 ФИО2, допущенного к участию в деле по ходатайству лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении,

переводчика – ФИО3,

должностного лица, составившего протокол об административном правонарушении - врио начальника ОВМ ОМВД по Магдагачинскому району ФИО8,

рассмотрев в открытом судебном заседании протокол об административном правонарушении в отношении Сяо Цзиншена, <данные изъяты>, по факту совершения административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.18.10 КоАП РФ, ранее к административной ответственности не привлекавшегося,

установил:

14 января 2020 года в 11 часов 35 минут при проверке режима пребывания иностранных граждан по адресу: Амурская область, Магдагачинский район, Гонжинское лесничество, 26 лесной квартал, выявлен гражданин КНР Сяо Цзиншен, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, который согласно иностранному паспорту № от 03/05/2018 года и миграционной карте 1019 0142214 въехал на территорию РФ 29.11.2019 года через пункт пропуска Благовещенск. В ходе проверки по ИС Мигрант установлено, что гр. КНР Сяо Цзиншен имеет разрешение на работу для ВКС (высококвалифицированного специалиста) выданного 20.04.2018 года в смоленской области, сроком действия до 06.01.2021 года, согласно АС Мигрант профессия по которой он может осуществлять трудовую деятельность на территории РФ в смоленской области, инженер, вид деятельности – консультативная работа в области компьютерных технологий, в момент проверки гр. КНР Сяо Цзиншен производил лесозаготовительные работы (подтверждено видеофиксацией), не имея разрешения на работу на территории РФ, чем нарушил п.4 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 года № 115 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

Гражданин КНР Сяо Цзиншен в судебном заседании с протоколом не согласился, вину в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 18.10 не признал, суду пояснил, что в квартале № 26 Гонжинского лесничества 14 января 2020 года она занимался той деятельностью на которую ему выдано разрешение, то есть осуществлял контроль за компьютерной техникой, которой оборудована лесозаготовительная техника.

Защитник Сяо Цзиншена- ФИО2 в судебном заседании считает, что отсутствуют основания для привлечения Сяо Цзиншена к административной ответственности, поскольку в силу п.16 ст. 13.2 Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"закреплена норма, согласно которой для иностранных высококвалифицированных специалистов (ВКС), работодатель может указать 14 субъектов РФ в которых эти иностранные граждане могут работать. В данном случае Амурская область входит в указанный перечень. Если Сяо Цзиншен работал на тракторе, это не означает, что он занимался деятельностью, которая ему не разрешена, поскольку он является инженером.

Защитник ФИО5 в судебном заседании считает, что в действиях Сяо Цзиншеня отсутствуют как состав, так и событие административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 18.10 КоАП РФ. Кроме того он считает, что при оформлении административного материала были допущены серьезные процессуальные нарушения. Так, переводчику не разъяснены его процессуальные права и обязанности, он не предупрежден об ответственности за неправильный перевод. В подписке переводчика отсутствует дата её составления и сведения об административном деле. Объяснение Сяо Цзиншеном собственноручно не написано, а написано только переводчиком на русском языке. При указанных обстоятельствах все представленные административным органом доказательства являются недопустимыми. Кроме того, считает, что наказание в виде выдворения из РФ не может быть применено, поскольку никаких негативных последствия для Российской Федерации Сяо Цзиншен своими действиями не причинил.

Должностное лицо, составившее протокол об административных правонарушениях, ФИО4 в судебном заседании просила суд признать Сяо Цзиншеня виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 18. 10 КоАП РФ и назначить ему наказание в пределах санкции статьи КоАП.

Свидетель ФИО6 суду показал, что он является оперативным сотрудником Сковородинского подразделения ФСБ. 14 января 2020 года он совместно с ВРИО начальника ОВМ ОМВД России по Магдагачинскому району Амурской области ФИО4 участвовал во внеплановой проверке соблюдения миграционного законодательства. Проверка проводилась на основании распоряжения Начальника ОМВД России по Магдагачинскому району Амурской области. В проверке также участвовал в качестве переводчика сотрудник ФСБ ФИО9, силовую поддержку осуществляли сотрудники ФСБ с оржием в количестве шести человек. В квартале № 26 Гонжинского лесничества Магдагачинского района Амурской области они обнаружили группу китайских граждан, которые заготавливали лес. Сяо Цзиншен управлял трактором-трелевщиком, иногда он выходил из кабины и помогал чекировщику зацеплять бревна. Он с ним не разговаривал, хотя владеет китайским языком. Все разговоры велись через переводчика. Проверка началась в одиннадцатом часу 14 января 2020 года и продолжалась более часа. Китайские граждане были без документов. Документы были предоставлены уже в ОВМ. Видеосъемку он осуществлял на мобильный телефон, а затем съемка была перекинута на диск. По результатам проверки был составлен акт, который он подписал после ознакомления.

Заслушав объяснения Сяо Цзиншена, его защитников, должностного лица, составившего протокол об административном правонарушении, свидетеля, на основании совокупности представленных доказательств, судья пришел к выводу о доказанности вины Сяо Цзиншен в совершении инкриминируемого ему административного правонарушения.

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".

Исходя из положений части 4 статьи 13 названного Федерального закона, работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность в случае, если он достиг возраста восемнадцати лет, при наличии разрешения на работу или патента.

В силу части 4.2 ст. ст.13 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого ему выданы разрешение на работу или патент, а также по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу.

Частью 1 ст.18.10 КоАП РФ предусмотрена ответственность за осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности в Российской Федерации без разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом, либо осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности в Российской Федерации по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу или патенте, если разрешение на работу или патент содержит сведения о профессии (специальности, должности, виде трудовой деятельности), либо осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого данному иностранному гражданину выданы разрешение на работу, патент или разрешено временное проживание.

Согласно протоколу об административном правонарушении № 2 от 14 января 2020 года, 14 января 2020 года в 11 часов 35 минут при проверке режима пребывания иностранных граждан по адресу: Амурская область, Магдагачинский район, Гонжинское лесничество, 26 лесной квартал, выявлен гражданин КНР Сяо Цзиншен, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, который согласно иностранному паспорту № от 03/05/2018 года и миграционной карте 1019 0142214 въехал на территорию РФ 29.11.2019 года через пункт пропуска Благовещенск. В ходе проверки по ИС Мигрант установлено, что гр. КНР Сяо Цзиншен имеет разрешение на работу для ВКС (высококвалифицированного специалиста) выданного 20.04.2018 года в Смоленской области, сроком действия до 06.01.2021 года, согласно АС Мигрант профессия по которой он может осуществлять трудовую деятельность на территории РФ в смоленской области, инженер, вид деятельности – консультативная работа в области компьютерных технологий, в момент проверки гр. КНР Сяо Цзиншен производил лесозаготовительные работы (подтверждено видеофиксацией), не имея разрешения на работу на территории РФ, чем нарушил п.4 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 года № 115 ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

Согласно досье иностранного гражданина, Сяо Цзиншен въехал на территорию Российской Федерации по миграционной карте 1019 0142214, виза 23 7068171 («многократная «М»), период действия – с 20.04.2018 по 06.01.2021, цель – работа по найму в ООО «Аркада» г. Смоленск, деятельность - консультативная и работы в области компьютерных технологий, профессия – инженер.

Согласно объяснению Сяо Цзиншен, 29 ноября 2019 года через пункт пропуска Хэйхэ он прибыл в Россию в г.Благовещенск, после чего направился в Магдагачи, в Магдагачи его встретил ФИО7, перевел ему на банковскую карту 5000 юаней, 02 декабря 2019 года начал работать в близлежащем лесу. Таким образом, факт осуществления Сяо Цзиншен трудовой деятельности вне пределов г.Смоленска Смоленской области, на территории которого ему выдано разрешение на работу, а также по профессии, не указанной в разрешении на работу нашел свое подтверждение в судебном заседании.

Судья квалифицирует действия Сяо Цзиншена по ч. 1 ст. 18.10 КоАП РФ, как осуществление иностранным гражданином трудовой деятельности в Российской Федерации по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), не указанной в разрешении на работу или патенте, если разрешение на работу или патент содержит сведения о профессии (специальности, должности, виде трудовой деятельности), и осуществление иностранным гражданином трудовой деятельности вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого данному иностранному гражданину выданы разрешение на работу, патент.

Ссылка адвоката ФИО2 на п.16 ст. 13.2 Федерального Закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" является не состоятельной, поскольку с 1 января 2014 года на основании Федерального закона от 23 июля 2013 года № 248-ФЗ указанная норма утратила силу.

Доводы защитника ФИО5 о том, что представленные административным органом доказательства являются недопустимыми, поскольку они получены с нарушением процессуальных требований, суд находит несостоятельными, поскольку в материалах административного дела процессуальных нарушений, допущенных административным органом, которые бы послужили основанием для признания имеющихся доказательств недопустимыми, не имеется.

Назначая Сяо Цзиншен наказание, судья, в соответствии с ч.2 ст.4.1 КоАП РФ учитывает характер совершенного административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие и отягчающие административную ответственность.

Обстоятельств, отягчающих и смягчающих административную ответственность Сяо Цзиншена судьей не установлено.

Учитывая характер совершенного Сяо Цзиншеном административного правонарушения, а также его личность, отсутствие обстоятельств, смягчающих и отягчающих административную ответственность, судья приходит к выводу о необходимости назначения Сяо Цзиншен административного наказания в виде административного штрафа.

Разрешая вопрос о целесообразности назначения Сяо Цзиншен дополнительного административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации, судья приходит к следующему.

Статья 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, признавая право каждого на уважение его личной и семейной жизни, не допускает вмешательства со стороны публичных властей в осуществление этого права, за исключением случаев, когда такое вмешательство предусмотрено законом и необходимо в демократическом обществе в интересах национальной безопасности и общественного порядка, экономического благосостояния страны, в целях предотвращения беспорядков или преступлений, для охраны здоровья или нравственности, защиты прав и свобод других лиц.

Приведенные нормативные положения в их интерпретации Европейским Судом по правам человека не препятствуют государству в соответствии с нормами международного права и своими договорными обязательствами контролировать въезд иностранцев, а равно их пребывание на своей территории.

Относительно критериев допустимости высылки в демократическом обществе Европейский Суд по правам человека отметил, что значение, придаваемое тому или иному из них, будет различным в зависимости от обстоятельств конкретного дела, государство, связанное необходимостью установить справедливое равновесие между конкурирующими интересами отдельного лица и общества в целом, имеет определенные пределы усмотрения; в то же время право властей применять выдворение может быть важным средством предотвращения серьезных и неоднократных нарушений иммиграционного закона, поскольку оставление их безнаказанными подрывало бы уважение к такому закону.

При этом законность проживания мигранта позволяет судить о его лояльности к правопорядку страны пребывания.

Правонарушения в области миграционного законодательства в силу закона и по законному решению суда могут быть квалифицированы именно как обстоятельства, вынуждающие к применению такого наказания, как административное выдворение, в силу насущной социальной необходимости.

При назначении наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации судья должен исходить из действительной необходимости применения к иностранному гражданину или лицу без гражданства такой меры ответственности, а также из ее соразмерности целям административного наказания, с тем, чтобы обеспечить достижение справедливого баланса публичных и частных интересов в рамках производства по делу об административном правонарушении.

Учитывая конкретные обстоятельства рассматриваемого дела, характер совершенного правонарушения, личность виновного, судья приходит к выводу об отсутствии необходимости назначения Сяо Цзиншену дополнительного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь ч. 1 ст. 18.10, ст. 29.9, ст. 29.10 Кодекса РФ об административных правонарушениях, судья,

постановил:

гражданина КНР Сяо Цзиншена, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначить ему административное наказание в виде административного штрафа в размере 5000 (пять тысяч) рублей без выдворения за из Российской Федерации.

Назначенный административный штраф должен быть уплачен по следующим реквизитам:

наименование получателя платежа: УФК по Амурской области (ОМВД России по Магдагачинскому району)

ИНН/КПП получателя платежа 2818001015/281801001

ОКТМО 10631151000

Номер счета получателя платежа 40101810000000010003

Наименование банка: ГРКЦ ГУ Банка России по Амурской области

БИК 041012001

КБК 18811640000016022140

УИН 18891289990051578899.

Разъяснить, что в соответствии со ст. 32.2 Кодекса РФ об административных правонарушениях, административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу. При отсутствии документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, и информации об уплате административного штрафа в Государственной информационной системе о государственных и муниципальных платежах, по истечении срока, указанного в части 1 настоящей статьи, судья, орган, должностное лицо, вынесшие постановление, направляют в течение десяти суток постановление о наложении административного штрафа с отметкой о его неуплате судебному приставу-исполнителю для исполнения в порядке, предусмотренном федеральным законодательством. В случае неуплаты административного штрафа в указанный срок, лицо может быть привлечено к административной ответственности в соответствии с ч. 1 ст. 20.25 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Постановление может быть обжаловано в Амурский областной суд через Магдагачинский районный суд в течение 10 суток со дня вручения или получения его копии.

Судья Магдагачинского районного суда

Амурской области В.Е. Белоруков