Постановление № 44У-20/2019 44-У-20/П//2019 4У-1356/2018 4У-57/2019 от 10 февраля 2019 г. по делу № 1-70/2018

44-У- 20/П//2019


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

президиума Омского областного суда

город Омск 11 февраля 2019 года.

Президиум Омского областного суда в составе:

председательствующего Яркового В.А.,

членов президиума Светенко Е.С., Холодовой М.П., Храменок М.Г., Гаркуши Н.Н., Масленкиной С.А., Осадчей Е.А.,

при секретаре <...>

с участием заместителя прокурора Омской области Тебеньковой Е.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению прокурора Омской области Спиридонова А.П. о пересмотре приговора мирового судьи судебного участка № 39 в Называевском судебном районе Омской области от 19 июня 2018 года, апелляционного постановления Называевского городского суда Омской области от 03 сентября 2018 года в отношении осужденного ФИО1,

УСТАНОВИЛ:

Приговором мирового судьи судебного участка № 39 в Называевском судебном районе Омской области от 19 июня 2018 года:

ФИО1, <...>, ранее судимый:

- 29.07.2011 Называевским городским судом Омской области по п.п. «а, г» ч. 2 ст. 161, ч. 1 ст. 162, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 4 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима; постановлением Советского районного суда г. Омска от 28.03.2014 освобожденный от отбывания наказания условно-досрочно на 9 месяцев 16 дней;

- 20.12.2016 мировым судьей судебного участка № 39 в Называевском судебном районе Омской области по ст. 319 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием 5% заработной платы, наказание исполнено 15.07.2017;

- 30.10.2017 мировым судьей судебного участка № 39 в Называевском судебном районе Омской области по ч. 1 ст. 119 УК РФ к 1 году лишения свободы условно с испытательным сроком в 10 месяцев; постановлением Называевского городского суда Омской области от 09 апреля 2018 года условное осуждение было отменено, назначенное наказание в виде 1 года лишения свободы постановлено отбывать в исправительной колонии строгого режима; неотбытый срок наказания составил 9 месяцев 20 дней,

осужден по ч. 1 ст. 119 УК РФ (в отношении потерпевшего ФИО2) к 9 месяцам лишения свободы, по ч. 1 ст. 119 УК РФ (в отношении потерпевших ФИО3 и Высоцкой) к 10 месяцам лишения свободы, по ч. 1 ст. 119 УК РФ (в отношении потерпевшего ФИО4) к 8 месяцам лишения свободы, по п. «в» ч. 2 ст. 115 УК РФ (в отношении потерпевшего ФИО3) к 1 году лишения свободы. В силу ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний определено 1 год 4 месяца лишения свободы. В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 39 в Называевском судебном районе Омской области от 30.10.2017 и окончательно определено 1 год 7 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Срок отбывания наказания ФИО1 постановлено исчислять с 19 июня 2018 года, с зачетом срока нахождения его под стражей с 09.04.2018 по 18.06.2018.

Апелляционным постановлением Называевского городского суда Омской области от 03.09.2018 приговор мирового судьи судебного участка № 39 в Называевском судебном районе Омской области от 19.06.2018 оставлен без изменения, апелляционная жалоба осужденного – без удовлетворения.

ФИО1 признан виновным в том, что он, будучи в состоянии алкогольного опьянения, совершил угрозу убийством: 04.03.2018 в отношении потерпевшего <...>, 19.03.2018 – в отношении потерпевших <...> и <...> а 24.03.2018 – в отношении потерпевшего <...> Кроме того, 19.03.2018 ФИО1, находясь также в состоянии алкогольного опьянения в ходе ссоры с <...> взял нож и нанес им не менее 20 ударов в различные части тела потерпевшего, причинив последнему легкий вред здоровью по признаку его расстройства сроком не более 3 недель. Преступления совершены осужденным в г. Называевске Омской области, при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационном представлении прокурор Омской области Спиридонов А.П. просит отменить судебные решения в отношении осужденного ФИО1 в части назначения наказания по ст.70 УК РФ и о зачете в срок наказания время содержания осужденного под стражей с 09 апреля по 18 июня 2018 года, материалы дела в этой части направить на новое рассмотрение в порядке исполнения приговора, в связи с допущенными существенными нарушениями уголовного закона, повлиявшими на исход дела.

Так, по смыслу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями для отмены или изменения судебного решения в кассационном порядке ввиду существенного нарушения уголовного закона (неправильного его применения) и (или) существенного нарушения уголовно-процессуального закона являются такие нарушения, которые повлияли на исход уголовного дела, то есть на правильность его разрешения по существу, в частности, на вывод о виновности, на юридическую оценку содеянного, а также на назначение судом наказания или применение иных мер уголовно-правового характера.

Неправильное применение уголовного закона при определении осужденному подлежащего отбытию срока наказания безусловно относится к существенным нарушениям, влияющим на исход дела.

Установив, что ФИО1 совершил преступления в период отбывания наказания по приговору мирового судьи судебного участка № 39 в Называевском судебном районе Омской области от 30.10.2017, суд обоснованно назначил ему окончательное наказание с применением правил ст. 70 УК РФ, при этом верно присоединил частично неотбытое наказание по предыдущему приговору и постановил исчислять срок наказания со дня вынесения приговора, т.е. с 19.06.2018.

При этом в нарушение положений ч. 1 ст. 70 УК РФ суд принял необоснованное решение о зачете в срок наказания времени отбывания наказания по приговору от 30.10.2017 в период с 09.04.2018 по 18.06.2018.

Из установленных судом фактических обстоятельств следует, что условное осуждение ФИО1 по приговору мирового судьи судебного участка № 39 в Называевском судебном районе Омской области от 30.10.2017 было отменено Называевским городским судом Омской области 09.04.2018, и ФИО1 был направлен для отбытия наказания в исправительную колонию строгого режима и отбывал уголовное наказание.

В соответствии со ст. 70 УК РФ при назначении наказания по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию присоединяется полностью или частично только неотбытая часть наказания по предыдущему приговору.

Согласно п.п. 55, 57 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» при решении вопроса о назначении наказания по совокупности приговоров в случае совершения нового преступления лицом, отбывающим наказание в виде лишения свободы, неотбытой частью наказания следует считать срок, оставшийся на момент избрания меры пресечения в виде содержания под стражей за вновь совершенное преступление. Если указанная мера пресечения не избиралась, неотбытой частью наказания является срок, оставшийся ко времени постановления последнего приговора. Срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам ст. 70 УК РФ, исчисляется со дня постановления последнего приговора, при этом производится зачет времени предварительного содержания под стражей по последнему делу в порядке меры пресечения или задержания.

По данному уголовному делу мера пресечения в виде содержания под стражей в отношении ФИО1 не избиралась.

Зачет отбытого наказания, что сделано мировым судьей судебного участка № 39 в Называевском судебном районе Омской области при применении правил ч. 1 ст. 70 УК РФ, уголовным законом не предусмотрен. Обращает внимание, что, в соответствии с пределами полномочий суда кассационной инстанции, предусмотренными ст. 401.16 УПК РФ, допущенная ошибка не может быть устранена президиумом Омского областного суда. В этой связи, полагает, что приговор мирового судьи судебного участка № 39 в Называевском судебном районе Омской области от 19.06.2018, апелляционное постановление Называевского городского суда Омской области от 03.09.2018 в части применения ст. 70 УК РФ и зачета отбытого наказания подлежат отмене, а уголовное дело в отношении ФИО1 в той же части - направлению на новое судебное рассмотрение в порядке исполнения приговора в районный суд (п. 10 ст. 397, ч. 2 ст. 396 УПК РФ) по месту исполнения приговора суда. Предусмотренный положениями ч. 3 ст. 401.6 УПК РФ годичный срок, в течение которого допускается поворот к худшему при пересмотре судебного решения в кассационном порядке, по делу ФИО1 не истек.

Заслушав доклад судьи Мамичева Ю.Н., изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационного представления, мотивы вынесения постановления о передаче кассационного представления на рассмотрение суда кассационной инстанции, мнение заместителя прокурора Омской области Тебеньковой Е.М., поддержавшей доводы представления, проверив материалы дела и обсудив доводы кассационного представления, президиум Омского областного суда приходит к выводу, что судебное решение подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно требованиям, изложенным в части 1 ст.401.15 УПК РФ, основанием отмены или изменения судебного решения при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно – процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

При этом, исходя из требований статьи 401.6 УПК РФ, поворот к худшему при пересмотре судебного решения в кассационном порядке может иметь место, если в ходе судебного разбирательства были допущены нарушения, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Как обоснованно указано в кассационном представлении прокурора, суд первой инстанции, допустил существенные нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

По выводам президиума, имеют место сомнения в законности приговора мирового судьи судебного участка № 39 в Называевском судебном районе Омской области от 19 июня 2018 года в отношении осужденного ФИО1 в части зачета в срок наказания времени содержания его под стражей после отмены условного осуждения.

Исходя из требований Общей части УК РФ, разъяснений, содержащихся в пунктах 55 и 57 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», неотбытым наказанием считается весь срок назначенного наказания по предыдущему приговору при условном осуждении, в тех случаях, когда суд, постанавливая новый приговор, отменяет условное осуждение, тогда в этих случаях, в срок наказания, назначенного по правилам статьи 70 УК РФ, должно быть, кроме того, зачтено время предварительного содержания под стражей по первому делу в порядке меры пресечения или задержания.

Как усматривается из материалов дела, суд первой инстанции условное осуждение по предыдущему приговору осужденному ФИО1 не отменял.

Условное осуждение ФИО1 по приговору мирового судьи судебного участка № 39 в Называевском судебном районе Омской области от 30.10.2017 было отменено постановлением Называевского городского суда Омской области 09 апреля 2018 года, и этим постановлением осужденному избрана мера пресечения в виде заключения под стражей.

На момент постановления нового приговора ФИО1 уже отбывал назначенное ему наказание в виде 1 года лишения свободы.

Как следует из последнего приговора, суд установил, что неотбытый срок наказания на момент постановления нового приговора составил 9 месяцев 20 дней лишения свободы, и именно из этого срока исходил, применяя правила ст.70 УК РФ при назначении окончательного наказания при частичном присоединении неотбытой части наказания.

При таких обстоятельствах, как, обоснованно указано в кассационном представлении, суд излишне зачел в срок отбытия наказания время содержания осужденного ФИО1 под стражей с 09 апреля 2018 года по 18 июня 2018 года.

Необоснованное, вопреки требованиям Общей части УК РФ, смягчение наказания, путем указанного зачета времени содержания под стражей, в срок отбытия наказания, по выводам президиума, относится к существенным нарушениям уголовного закона, повлиявшим на исход дела, искажающим суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Кроме того, как следует из приговора суд применил ст.70 УК РФ, согласно которой, как правильно отмечено в кассационном представлении, при назначении окончательного наказания по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию присоединяется полностью или частично неотбытая часть наказания по предыдущему приговору.

Как следует из приговора суда первой инстанции, суд назначил наказание по совокупности приговоров путем частичного сложения назначенного наказания и неотбытого наказания по предыдущему приговору, фактически применяя правила ст.69 УК РФ.

При таких обстоятельствах, судебные решения в части назначения окончательного наказания по ст.70 УК РФ и решения вопроса о зачете времени содержания под стражей подлежат отмене, а уголовное дело передаче на новое рассмотрение в порядке ст.ст.396-399 УПК РФ, в районный суд по месту отбытия осужденным наказания.

Других оснований для изменения судебных решений президиум не усматривает.

Как следует из материалов уголовного дела, все выводы суда о виновности осужденного ФИО1 в совершении трех преступлений, предусмотренных ч.1 ст.119 УК РФ, в совершении преступления, предусмотренного п. «в» ч.2 ст. 115 УК РФ, основаны на совокупности допустимых доказательств, оценка которым дана без нарушений закона. Юридическая квалификация незаконных действий осужденного основана на фактических обстоятельствах и требованиях уголовного закона.

Не допущено нарушений закона и при назначении осужденному ФИО1 наказания как за каждое преступление, так и по их совокупности преступлений по правилам ч.2 ст.69 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, президиум

ПОСТАНОВИЛ:

Кассационное представление прокурора Омской области Спиридонова А.П. удовлетворить.

Приговор мирового судьи судебного участка № 39 в Называевском судебном районе Омской области от 19 июня 2018 года, апелляционное постановление Называевского городского суда Омской области от 03 сентября 2018 года в отношении осужденного ФИО1 в части назначения окончательного наказания по правилам ст.70 УК РФ, и зачете в срок отбывания наказания времени содержания под стражей с 09 апреля по 18 июня 2018 года, отменить, а уголовное дело для разрешения вопроса о применении ст.70 УК РФ, о возможности зачета времени содержания под стражей передать на новое рассмотрение в порядке главы 47 УПК РФ в районный суд по месту отбытия осужденным наказания.

В остальной части судебные решения в отношении осужденного ФИО1 оставить без изменения.

Председательствующий

президиума В.А. Ярковой