Решение № 2А-11/2019 2А-11/2019(2А-289/2018;)~М-276/2018 2А-289/2018 М-276/2018 от 10 января 2019 г. по делу № 2А-11/2019

Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

11 января 2019 г. г. Новочеркасск

Новочеркасский гарнизонный военный суд в составе:

председательствующего - Давыдова Д.А.,

при секретаре судебного заседания Лапееве А.М.,

с участием административного истца, его представителя ФИО1 и представителя административных ответчиков - командира и войсковой части № – (звание) ФИО2, рассмотрел административное дело № 2а-11/2019 по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части № (звание) ФИО3 об оспаривании действий командира войсковой части №, связанных с размером выплаченного денежного довольствия,

установил:

ФИО3 обратился в суд с административным исковым заявлением, которым, с учетом уточнений, оспорил выплату ему командиром войсковой части № денежного довольствия в период с 27 мая 2018 г. по 22 сентября 2018 г. как военнослужащему, зачисленному в распоряжение командования. При этом он просил возложить на командира названной воинской части обязанность по перерасчету выплаченного ему в период с 27 мая 2018 г. по 22 сентября 2018 г. денежного довольствия и по выплате ему разницы между денежным довольствием, выплаченным ему в указанный период, как военнослужащему, зачисленному в распоряжение командования, и причитавшимся к выплате, как военнослужащему, проходившему военную службу на воинской должности.

В обоснование административного иска ФИО3 указал, что в период с 27 мая 2018 г. по 22 сентября 2018 г. ему было выплачено денежное довольствие как военнослужащему, зачисленному в распоряжение командования. Вместе с тем в распоряжение командования он не зачислялся, поэтому при увольнении с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями подлежал обеспечению денежным довольствием в полном объеме до исключения его из списков личного состава воинской части.

ФИО3 и его представитель в судебном заседании поддержали административный иск по вышеуказанным основаниям. При этом административный истец пояснил, что денежное довольствие ему выплачивалось, как военнослужащему, зачисленному в распоряжение командования, после окончания стационарного лечения с 27 мая 2018 г.

Представитель административных ответчиков ФИО2 подала в суд возражения на административный иск, в которых указала, что замещаемая ФИО3 воинская должность была сокращена в результате организационно-штатных мероприятий, которые были окончены 8 мая 2018 г. Решение по представлению ФИО3 к зачислению в распоряжение командования принято не было. Со дня окончания организационно-штатных мероприятий в силу п. 103 и 105 Порядка обеспечения денежным довольствием военнослужащих войск национальной гвардии Российской Федерации и предоставления им отдельных выплат, утвержденного приказом Росгвардии от 18 сентября 2017 г. № 386, ФИО3 выплачивались как военнослужащему, зачисленному в распоряжение командования, только оклад по воинскому званию, оклад по последней занимаемой воинской должности и ежемесячная надбавка за выслугу лет.

В судебном заседании представитель административных ответчиков административный иск не признала, просила в его удовлетворении отказать по основаниям, указанным в возражениях. При этом она пояснила, что представление ФИО3 к зачислению в распоряжение командования осталось не реализованным.

Заслушав участников судебного разбирательства, исследовав представленные доказательства, суд находит административное исковое заявление подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Как усматривается из послужного списка административного истца, выписок из приказов командующего Северо-Кавказский округом войск национальной гвардии Российской Федерации от 5 сентября 2018 г. № 96 (по личному составу), а также из приказа командира войсковой части № от 18 сентября 2018 г. № 219 (по строевой части) ФИО3 при увольнении с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями и исключении 22 сентября 2018 г. из списков личного состава воинской части в распоряжение командования не зачислялся и до окончания военной службы считался проходившим военную службу на воинской должности старшего офицера по планированию отдела артиллерии войсковой части №.

Согласно справке войсковой части № от 29 декабря 2018 г. № 77, а также расчета денежного довольствия усматривается, что разница между денежным довольствием ФИО3 за период с 27 мая 2018 г. по 22 сентября 2018 г., состоявшим из оклада по воинскому званию, оклада по последней занимаемой воинской должности и ежемесячной надбавки за выслугу лет и денежным довольствием в полном размере, то есть без учета проведения организационно-штатных мероприятий, составила 363321 руб. 65 коп.

Согласно пп. 1 и 4 ст. 42 Закона о воинской обязанности и военной службе военнослужащий проходит военную службу на воинской должности, за исключением случаев нахождения в распоряжении командира (начальника).

Назначение на воинские должности и освобождение от воинских должностей в силу п. 1 ст. 43 Закона о воинской обязанности и военной службе осуществляются: военнослужащих, для которых штатом предусмотрены воинские звания высших офицеров, – указами Президента Российской Федерации; остальных военнослужащих – в порядке, установленном Положением о порядке прохождения военной службы.

В соответствии с п. 1 ст. 13 Положения о порядке прохождения военной службы для решения вопросов дальнейшего прохождения военной службы военнослужащие, проходящие военную службу по контракту, могут быть зачислены в распоряжение, как правило, ближайшего прямого командира (начальника), имеющего право издания приказов, должностным лицом, имеющим право назначения на воинскую должность, которую замещает указанный военнослужащий.

Кроме того, в целях реализации Закона о воинской обязанности и военной службе и Положения о порядке прохождения военной службы, приказом Росгвардии от 1 ноября 2017 г. № 461 утвержден Порядок реализации в войсках национальной гвардии Российской Федерации нормативных правовых актов по вопросам назначения военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, на воинские должности, освобождения их от воинских должностей, увольнения с военной службы и присвоения им воинских званий, согласно п. 2 которого назначение военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, на воинские должности, освобождение их от воинских должностей, увольнение с военной службы в войсках национальной гвардии производятся приказами должностных лиц в соответствии с полномочиями, установленными нормативными правовыми актами Российской Федерации, в отношении военнослужащих, находящихся в их прямом подчинении.

Таким образом, исходя из изложенного, следует, что прохождение военнослужащим военной службы по контракту не на воинской должности возможно лишь на основании приказа соответствующего воинского должностного лица об освобождении от занимаемой должности и о зачислении в распоряжение командира (начальника). До освобождения такого военнослужащего от занимаемой воинской должности на основании приказа соответствующего командира (начальника) по личному составу он считается проходящим военную службу на воинской должности.

Что касается п. 105 Порядка обеспечения денежным довольствием военнослужащих войск национальной гвардии Российской Федерации и предоставления им отдельных выплат, утвержденного приказом Росгвардии от 18 сентября 2017 г. № 386, то этот пункт не содержит указаний о его применении без учета других норм права, регулирующих правоотношения, связанные с зачислением военнослужащего в распоряжение командира (начальника) и обеспечением его в этот период денежным довольствием.

Изложенное, в свою очередь, указывает на то, что указанный пункт подлежит применению во взаимосвязи с названными предписаниями Закона о воинской обязанности и военной службе, Положения о порядке прохождения военной службы и приказа Росгвардии от 1 ноября 2017 г. № 461.

Таким образом, на дату окончания организационно-штатных мероприятий, в отношении военнослужащего, чья воинская должность сокращена, уполномоченным воинским должностным лицом должно быть принято решение о его освобождении от занимаемой воинской должности и назначении на новую воинскую должность либо о зачислении в распоряжение командира (начальника) для определения дальнейшего служебного предназначения или возможного увольнения с военной службы.

Поскольку на день окончания организационно-штатных мероприятий в воинской части ФИО3 приказом соответствующего воинского должностного лица не был освобожден от воинской должности и зачислен в распоряжение командира (начальника), то основания для прекращения ему выплаты денежного довольствия как военнослужащему, проходящему военную службу на должности, отсутствовали.

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу, что действия командира войсковой части №, выплатившему ФИО3 денежное довольствие в период с 27 мая 2018 г. по 22 сентября 2018 г. как военнослужащему, зачисленному в распоряжение командования, являются незаконными. В связи с этим суд полагает необходимым для восстановления нарушенных прав административного истца возложить на командира войсковой части № обязанность по производству перерасчета выплаченного ФИО3 за указанный период денежного довольствия и выплатить административному истцу разницу между выплаченным денежным довольствием, как военнослужащему, зачисленному в распоряжение командования, и причитавшимся к выплате, как военнослужащему, проходившему военную службу на воинской должности.

Руководствуясь ст. 175 - 180 и 227 КАС РФ, военный суд

решил:

административное исковое заявление ФИО3 удовлетворить.

Признать незаконными действия командира войсковой части № в части выплаты ФИО3 денежного довольствия в период с 27 мая 2018 г. по 22 сентября 2018 г. как военнослужащему, зачисленному в распоряжение командования.

Обязать командира войсковой части № в течение месяца со дня получения для исполнения копии вступившего в законную силу решения суда произвести перерасчет выплаченного ФИО3 в период с 27 мая 2018 г. по 22 сентября 2018 г. денежного довольствия и выплатить административному истцу разницу между денежным довольствием, выплаченным ему в указанный период, как военнослужащему, зачисленному в распоряжение командования, и причитавшимся к выплате, как военнослужащему, проходившему военную службу на воинской должности, о чем в течение месяца со дня получения для исполнения копии решения суда сообщить в суд и ФИО3

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Северо-Кавказский окружной военный суд через Новочеркасский гарнизонный военный суд в течение месяца со дня его принятия в окончательной форме.

Председательствующий Д.А. Давыдов