Решение № 2А-44/2019 2А-44/2019~М-19/2019 М-19/2019 от 18 февраля 2019 г. по делу № 2А-44/2019

РЕШЕНИЕ

именем Российской Федерации

19 февраля 2019 г. г. Севастополь

Севастопольский гарнизонный военный суд в составе председательствующего - судьи Макарова А.С., при секретаре судебного заседания Льдоковой О.Н., с участием административного истца ФИО2, представителя командующего Черноморским флотом и ФКУ «Управление Черноморского флота» – ФИО3, представителя командира войсковой части (номер) – ФИО4, а также помощника военного прокурора – войсковая часть (номер) (изъято) ФИО5, рассмотрев в судебном заседании в помещении военного суда материалы административного дела № 2а-44/2019 по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части (номер) (изъято) ФИО2 об оспаривании действий командующего Черноморским флотом, связанных с порядком увольнения административного истца с военной службы, а также командира войсковой части (номер), связанных с порядком исключения административного истца из списков личного состава воинской части, направления его на профессиональную переподготовку и предоставления ему дополнительных суток отдыха,

установил:

Червоненко обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором просит:

- признать незаконным приказ командующего Черноморским флотом от 26 октября 2018 г. № 351 в части увольнения его с военной службы в связи с достижением предельного возраста пребывания на военной службе и обязать упомянутое воинское должностное лицо этот приказ отменить, восстановив его на военной службе в прежней или равной (не ниже) воинской должности;

- признать незаконным приказ командира войсковой части (номер) от 15 января 2019 г. № 5 в части исключения его из списков личного состава воинской части с 6 февраля 2019 г., обязать упомянутое воинское должностное лицо этот приказ отменить, предоставить ему дополнительные сутки отдыха за привлечение к мероприятиям, проводимым сверх общей еженедельной продолжительности служебного времени, за 2016 года в количестве 35 суток и за 2018 г. в количестве 110 суток, а также направить его на профессиональную переподготовку.

В обоснование своих требований административный истец, в том числе в судебном заседании, указал, что ввиду непредоставления ему дополнительных суток отдыха и ненаправления на профессиональную переподготовку он не подлежал увольнению с военной службы и исключению из списков личного состава воинской части. Срок предоставления ему дополнительных суток отдыха за 2016 г. пропущен им по уважительной причине, поскольку командование не отказывало ему в их предоставлении.

Представитель командующего Черноморским флотом и ФКУ «Управление Черноморским флотом» - ФИО3 требования административного искового заявления не признал, просил в их удовлетворении отказать, поскольку препятствий для увольнения административного истца с военной службы по достижению предельного возраста пребывания на ней не имелось, а отпуска и дополнительные сутки отдыха могут быть предоставлены военнослужащему после увольнения с последующим исключением из списков личного состава воинской части, а от прохождения профессиональной переподготовки Червоненко в октябре 2018 г. отказался.

Представитель командира войсковой части (номер) - Прилепа требования административного искового заявления также не признал, пояснив, что на момент исключения из списков личного состава воинской части Червоненко обеспечен положенными видами довольствия, за исключением вещевого имущества, которое не получено по вине самого административного истца. При этом командованием приняты меры по обеспечению Червоненко вещевым имуществом. Для организации прохождения Червоненко профессиональной переподготовки командованием своевременно проведены необходимые мероприятия, однако в октябре 2018 г. от прохождения таковой административный истец отказался, а повторное изъявление им такого желания в январе 2019 г., после увольнения с военной службы, не свидетельствует о необходимости направления его на профессиональную переподготовку. Право на дополнительные сутки отдыха за 2018 г. Червоненко утратил, поскольку с соответствующим рапортом об их предоставлении обратился к командованию лишь в январе 2019 г., уже после увольнения его с военной службы.

Начальник филиала ФКУ «Управление Черноморского флота»-«4 финансово-экономическая служба» и его представитель ФИО6, надлежаще извещенные о времени и месте судебного разбирательства, в суд не явились. С учетом ч. 6 ст. 226 КАС РФ суд счел возможным рассмотреть административное дело в их отсутствие.

Изучив материалы дела, заслушав объяснения сторон и заключение военного прокурора, полагавшего необходимым восстановить нарушенные права административного истца путем предоставления ему 110 дополнительных суток отдыха и перенесения в связи с этим даты исключения на соответствующую дату, а в удовлетворении административного искового заявления в остальной части отказать, в том числе по предоставлению дополнительных суток отдыха за 2016 г. в связи с пропуском процессуального срока обращения в суд, исследовав представленные доказательства, военный суд находит административное исковое заявление подлежащим удовлетворению частично по следующим основаниям.

Как установлено судом, капитан запаса Червоненко проходил военную службу в войсковой части (номер) в должности (изъято) и в мае 2018 г. достиг предельного возраста пребывания на ней.

11 мая 2018 г. он обратился на имя командира войсковой части (номер) с рапортом, в котором просил уволить его с военной службы по вышеуказанному основанию после прохождения ВВК и обеспечения его жильем, а также направить его на профессиональную переподготовку.

2 июля 2018 г. произведен расчет его выслуги лет на пенсию.

17 июля 2018 г. командованием подготовлен комплект документов для направления Червоненко на профессиональную переподготовку в Краснодарское высшее военное училище им. Генерала армии С.М. Шевченко, который направлен не должностными лицами воинской части, а выдан Червоненко на руки для направления.

24 августа 2018 г. Червоненко прошел ВВК.

Решением Севастопольского гарнизонного военного суда от 29 августа 2018 г., вступившим в законную силу с учетом его апелляционного обжалования 28 ноября 2018 г., признано законным решение жилищного органа об отказе в принятии административного истца на учет в качестве нуждающегося в жилом помещении.

13 сентября 2018 г. по заключению аттестационной комиссии войсковой части (номер) (протокол № 41) принято решение о целесообразности увольнения Червоненко в связи с достижением им предельного возраста пребывания на военной службе.

17 сентября 2018 г. с Червоненко проведена беседа, в ходе которой он просил уволить его с военной службы после предоставления жилья и прохождения им профессиональной переподготовки.

8 октября 2018 г. в своем рапорте административный истец отказался от прохождения профессиональной переподготовки. При этом в суде он пояснил, что отказ был мотивирован отсутствием вызова его на профессиональную переподготовку в г. Краснодар и его нежеланием проходить соответствующую переподготовку в г. Москве.

10 октября 2018 г. он представлен к увольнению с военной службы в связи с достижением предельного возраста пребывания на ней.

26 октября 2018 г. командующим Черноморским флотом издан приказ № 351 об увольнении Червоненко с военной службы по указанному выше основанию.

15 января 2019 г. командиром войсковой части (номер) издан приказ № 5 об исключении Червоненко из списков личного состава воинской части после предоставления отпусков с 6 февраля 2019 г.

Денежным довольствием Червоненко на момент исключения из списков личного состава воинской части обеспечен в полном объеме.

Меры по обеспечению административного истца вещевым имуществом, неполученным тем по собственной вине, командованием приняты.

При этом Червоненко не предоставлены дополнительные сутки отдыха за 2016 г. в количестве 35 суток и за 2018 г. в количестве 110 суток (за выполнение специальных задач на территории (изъято)), денежная компенсация взамен дополнительных суток отдыха административному истцу не выплачивалась.

Приведенные обстоятельства установлены судом на основании объяснений сторон, показаний свидетеля ФИО1, копий приказов командующего Черноморским флотом от 23 сентября 2016 г. № 3904 и от 11 октября 2016 г. № 4176, выписки из приказа командующего Черноморским флотом от 26 октября 2018 г. № 351, выписок из приказов командира войсковой части (номер) от 23 апреля 2018 г. № 72, от 28 октября 2018 г. № 205 и от 15 января 2019 г. № 5, выписки из приказа командира войсковой части – полевая почта (номер) от 6 апреля 2018 г. № 40, справки командира той же воинской части от 1 апреля 2018 г. № 1737, выписки из приказа командира войсковой части (номер) от 16 сентября 2016 г. № 200, решений начальника 1 отдела (г. Севастополь) ФГКУ «Южное региональное управление жилищного обеспечения» МО РФ от 15 июня 2018 г. № 81/сев и от 28 июня 2018 г. № 41/сев, решения Севастопольского гарнизонного военного суда от 29 августа 2018 г., копий отпускных билетов административного истца, рапортов административного истца от 27 апреля 2017 г., от 3 мая 2018 г., от 8, 24 и 27 октября 2018 г., от 9, 14 и 15 января 2019 г., командировочного удостоверения от 16 сентября 2016 г. № 776, представления к увольнению с военной службы, листа беседы, заключения ВВК от 24 августа 2018 г. № 9/3799, расчета выслуги лет на пенсию, аттестационного листа, журнала учета служебных документов войсковой части (номер), копии рапорта ФИО1 от 8 февраля 2019 г., выписки из протокола заседания аттестационной комиссии войсковой части (номер) от 13 сентября 2018 г. № 41, сообщения заместителя начальника 1 отдела (г. Севастополь) ФГКУ «Южное региональное управление жилищного обеспечения» МО РФ от 30 января 2019 г. № 184/07/963, сообщения начальника филиала ФКУ «Управление Черноморского флота»-«4 финансово-экономическая служба» от 30 января 2019 г. № 269.

В соответствии со ст. 219 КАС РФ административное исковое заявление может быть подано в суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину стало известно о нарушении его прав, свобод и законных интересов. Причины пропуска срока обращения в суд с административным исковым заявлением выясняются в предварительном судебном заседании или в судебном заседании и могут являться основанием для отказа в удовлетворении административного иска.

Червоненко оспаривает, в том числе, законность непредоставления ему дополнительных суток отдыха за 2016 г. в количестве 35 суток.

В тех случаях, когда военнослужащему не было предоставлено дополнительные сутки отдыха вместе с основным отпуском за истекший год в следующем календарном году, срок, с которого исчисляется нарушение права военнослужащего на предоставление дополнительных суток отдыха за предшествующий период, начинает исчисляться с 1 января года, следующего за годом, в который основной отпуск должен был быть перенесен.

Таким образом, вопреки утверждению административного истца, о предполагаемом нарушении его прав непредоставлением дополнительных суток отдыха за 2016 г., несмотря на устные заверения командования о том, что эти сутки ему будут предоставлены впоследующем, Червоненко стало известно не позднее 1 января 2018 г.

В суд с административным исковым заявлением Червоненко обратился, согласно штампу входящего Севастопольского гарнизонного военного суда, 23 января 2019 г., то есть спустя более чем один год с момента, когда ему стало известно о предполагаемом нарушении прав.

Каких-либо причин столь позднего обращения в суд, которые могут быть признаны уважительными, административным истцом в судебное заседание не представлено.

Ввиду изложенного суд полагает процессуальный срок, предусмотренный ст. 219 КАС РФ, в указанной части пропущенным, не подлежащим восстановлению, в связи с чем в удовлетворении административного искового заявления в этой части надлежит отказать по данному основанию.

Согласно подп. «а» п. 1 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и подп. «а» п. 3 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы военнослужащий подлежит увольнению с военной службы по достижении предельного возраста пребывания на ней.

В соответствии с пп. 14 и 16 указанного Положения, перед представлением военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, к увольнению с военной службы уточняются данные о прохождении им военной службы, производится расчет его выслуги лет, с ним проводится индивидуальная беседа.

Военнослужащий, уволенный с военной службы, на день исключения из списков личного состава воинской части должен быть полностью обеспечен установленным денежным довольствием, продовольственным и вещевым обеспечением. До проведения с военнослужащим всех необходимых расчетов он из списков личного состава воинской части без его согласия не исключается.

Согласно п. 28 Порядка деятельности должностных лиц и органов военного управления по организации прохождения военной службы по контракту в Вооруженных Силах Российской Федерации, утвержденного приказом Министра обороны РФ от 30 октября 2015 г. № 660, командир воинской части за шесть месяцев до достижения военнослужащим предельного возраста пребывания на военной службе или окончания соответствующего контракта, в том числе, проверяет обеспеченность военнослужащего жилым помещением по установленным нормам, направляет его на ВВК, предоставляет ему ежегодный основной отпуск и дополнительные (если таковые имеются) отпуска соответствующей продолжительности, а также дополнительные сутки отдыха за исполнение обязанностей военной службы в рабочие дни сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени с расчетом их завершения ко времени издания приказа по личному составу об увольнении военнослужащего с военной службы.

Вместе с тем, п. 16 ст. 29 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ от 16 сентября 1999 г. № 1237, установлено, что предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы. При невозможности предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы они могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками. В этом случае исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности.

Ввиду изложенного, поскольку перед изданием приказа об увольнении Червоненко, достигший предельного возраста пребывания на военной службе, на учете в качестве нуждающегося в жилом помещении не состоял и не состоит по настоящее время, прошел ВВК и ему предоставлены положенные ему отпуска, а реализация последних, а также дополнительных суток отдыха, допускается до дня исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части, а от прохождения профессиональной переподготовки Червоненко отказался, то препятствий для увольнения административного истца у командования не имелось, в связи с чем у суда не имеется оснований для признания незаконным оспариваемого приказа командующего Черноморским флотом от 26 октября 2018 г. № 351, возложения на последнего обязанности по его отмене и восстановлению Червоненко на военной службе в прежней или равной (не ниже) воинской должности.

В соответствии с п. 4 ст. 19 Федерального закона «О статусе военнослужащих» военнослужащие - граждане, проходящие военную службу по контракту, общая продолжительность военной службы которых составляет пять лет и более, в год увольнения с военной службы по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе, истечении срока военной службы, состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями имеют право пройти профессиональную переподготовку по одной из гражданских специальностей без взимания с них платы за обучение и с сохранением обеспечения всеми видами довольствия в порядке и на условиях, которые определяются Министерством обороны Российской Федерации, продолжительностью до четырех месяцев. В случае увольнения указанных военнослужащих с военной службы в период обучения они имеют право на завершение учебы бесплатно.

Порядок и условия профессиональной переподготовки по одной из гражданских специальностей отдельных категорий военнослужащих - граждан Российской Федерации, проходящих военную службу по контракту, утвержден приказом Министра обороны РФ от 21 октября 2015 г. № 630.

Согласно п. 4 указанного Порядка военнослужащие, увольняемые с военной службы по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе, изъявившие желание пройти профессиональную переподготовку, не ранее чем за год до наступления предельного возраста пребывания на военной службе с учетом сроков, обеспечивающих их направление на профессиональную переподготовку во время прохождения военной службы, подают рапорт командирам воинских частей. То есть сама по себе организация прохождения военнослужащим профессиональной переподготовки зависит от волеизъявления военнослужащего.

Между тем в соответствии с п. 6 Порядка расчет распределения учебных мест в образовательных организациях разрабатывается Главным управлением кадров Министерства обороны, в связи с чем выбор конкретной образовательной организации, в отличие от выбора конкретной гражданской специальности, зависит не от волеизъявления военнослужащего, а от результатов проведенных указанным управлением мероприятий по расчету распределения учебных мест.

Кроме того, п. 5 Порядка установлено, что списки военнослужащих, изъявивших желание пройти профессиональную переподготовку по одной из гражданских специальностей в образовательных организациях, направляются в таковые воинской частью, а не самим военнослужащим.

Поскольку судом установлено, что Червоненко в октябре 2018 г. отказался от ранее своевременно изъявленного желания пройти профессиональную переподготовку, то оснований для направления на нее по его рапорту от января 2019 г., с учетом отсутствия сроков для ее обеспечения, у командования не имелось.

Приходя к такому выводу суд также учитывает, что профессиональная переподготовка Червоненко не была своевременно организована, в том числе, по его вине, поскольку переданные ему для направления в Краснодарское высшее военное училище им. Генерала армии С.М. Шевченко на руки документы в указанное образовательное учреждение не поступали, а отказ административного истца от прохождения профессиональной переподготовки в образовательном учреждении, находящемся в г. Москве, не основан на законе.

Ввиду изложенного административное исковое заявление в части возложения на командира войсковой части (номер) обязанности направить его на профессиональную переподготовку удовлетворению не подлежит.

В соответствии с п. 3 ст. 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» дополнительные сутки отдыха, компенсирующего военнослужащим участие в мероприятиях, проводимых при необходимости без ограничения общей продолжительности еженедельного служебного времени, в счет основного и дополнительных отпусков не засчитываются и предоставляются в порядке и на условиях, которые определяются Положением о порядке прохождения военной службы.

Таким военнослужащим по их просьбе вместо предоставления дополнительных суток отдыха может выплачиваться денежная компенсация.

В соответствии с п. 5 Порядка учета служебного времени и предоставления дополнительных суток отдыха (приложение № 2 к Положению о порядке прохождения военной службы), время привлечения военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, к мероприятиям, проводимым без ограничения общей продолжительности еженедельного служебного времени, учитывается в сутках. За каждые трое суток привлечения к названным мероприятиям указанному военнослужащему предоставляются двое суток отдыха, установленных п. 3 ст. 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих». Время отдыха, компенсирующее участие в данных мероприятиях, предоставляется военнослужащему, проходящему военную службу по контракту, как правило, по окончании этих мероприятий с учетом необходимости поддержания боевой готовности подразделения и интересов службы.

Таким образом, предоставление военнослужащему дополнительных суток отдыха производится командованием воинской части без их волеизъявления, которое требуется только в случае желания военнослужащих получить взамен дополнительных суток отдыха денежную компенсацию.

Поскольку судом установлено, что в период с 18 октября 2017 г. по 2 апреля 2018 г. (167 дней) Червоненко выполнял специальные задачи на территории (изъято), то он имеет право на предоставление ему 110 дополнительных суток отдыха, которые ему до дня исключения из списков личного состава воинской части предоставлены не были (167 : 3 = 55,6; 55 x 2 = 110).

Ввиду изложенного у командира войсковой части (номер) отсутствовали препятствия для предоставления положенных Червоненко за 2018 г. дополнительных суток отдыха, а бездействие, связанное с их непредоставлением, является незаконным.

Разрешая вопрос порядка восстановления нарушенного права административного истца, суд исходит из следующего.

Поскольку действия командира войсковой части (номер), связанные с исключением Червоненко из списков личного состава воинской части, являются незаконными только в части непредоставления ему 110 дополнительных суток отдыха и неправильным расчетом в связи с этим даты исключения из списков – 6 февраля 2019 г., а с 7 февраля 2019 г. Червоненко обязанности военной службы не исполняет, то нарушенные права административного истца подлежат восстановлению путем возложения на командира войсковой части (номер) обязанности предоставить тому 110 дополнительных суток отдыха с 7 февраля 2019 г. и изменения в связи с этим в оспариваемом приказе даты исключения Червоненко из списков личного состава воинской части на 27 мая 2019 г.

В удовлетворении же требования административного истца в части возложения на командира войсковой части (номер) обязанности отменить свой приказ от 15 января 2019 г. № 5 надлежит отказать.

Решая вопрос о судебных расходах, понесенных административным истцом в связи с рассмотрением настоящего дела, суд считает необходимым, в соответствии со ст. 111 КАС РФ, ввиду удовлетворения части требований, возместить их путем взыскания с финансового органа войсковой части (номер) – филиала ФКУ «Управление Черноморского флота»-«4 финансово-экономическая служба».

Руководствуясь ст. 175 - 180 и 227 КАС РФ, суд

решил:

административное исковое заявление ФИО2 – удовлетворить частично.

Признать незаконным бездействие командира войсковой части (номер), связанное с непредоставлением административному истцу дополнительных суток отдыха в количестве 110 суток.

Обязать командира войсковой части (номер) в течение месяца со дня получения для исполнения копии вступившего в законную силу решения суда внести изменения в свой приказ от 15 января 2019 г. № 5, предоставив ФИО2 дополнительные сутки отдыха в количестве 110 суток и указав датой исключения из списков личного состава воинской части 27 мая 2019 г., о чем в тот же срок сообщить в суд и административному истцу.

В удовлетворении требований административного истца в части признания незаконным бездействия командира войсковой части (номер), связанного с непредоставлением ФИО2 дополнительных суток отдыха за 2016 г. в количестве 35 суток, – отказать в связи с пропуском процессуального срока обращения в суд и невозможности его восстановления.

В удовлетворении требований административного истца в части признания незаконным приказа командующего Черноморским флотом об увольнении его с военной службы, восстановления его на военной службе в прежней или равной (не ниже) воинской должности, а также в части отмены приказа об исключении из списков личного состава воинской части и направления его на профессиональную переподготовку – отказать.

Взыскать с филиала ФКУ «Управление Черноморского флота»-«4 финансово-экономическая служба» в пользу ФИО2 судебные расходы, связанные с уплатой государственной пошлины, в размере 300 (трехсот) рублей.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в судебную коллегию по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда через Севастопольский гарнизонный военный суд в течение месяца со дня его принятия в окончательной форме.

Председательствующий А.С. Макаров