Решение № 2А-144/2018 2А-144/2018 ~ М-1161/2018 М-1161/2018 от 7 мая 2018 г. по делу № 2А-144/2018

РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Дело № 2а-144/2018 г.

8 мая 2018 г. г.Уссурийск

Уссурийский гарнизонный военный суд в составе:

председательствующего – судьи Лазарева А.В.,

при секретаре судебного заседания – Мхитарян А.А.,

с участием административного истца – ФИО1, его представителя – адвоката Мухина В.В.,

представителя командира войсковой части № ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании административное дело по административному исковому заявлению военнослужащего войсковой части № <данные изъяты> ФИО1, об оспаривании действий командира войсковой части №, связанных с переводом к новому месту военной службы и отказом в досрочном увольнении,

установил:

<данные изъяты> ФИО1, на основании приказа командира войсковой части № от ДД.ММ.ГГГГ № освобожден от занимаемой в войсковой части № должности и переведен к новому месту военной службы по служебной необходимости с назначением на равную воинскую должность в войсковую части №.

В соответствии с приказом командира войсковой части № от ДД.ММ.ГГГГ № ФИО1 с ДД.ММ.ГГГГ полагался убывшим к новому месту военной службы, но в связи с нахождением в отпуске за 2018 года, приказ до настоящего времени реализован не был.

23 марта 2018 года указанный приказ доведен до административного истца, и он, будучи не согласным с перемещением на новую воинскую должность в другой населенный пункт, направил командиру войсковой части № рапорт об увольнении с военной службы по основанию, предусмотренному подпунктом «а» п.3 ст.51 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе».

В обоснование рапорта ФИО1 указал, что в течении длительного времени начиная с 2015 по 2018 года, ему не были предоставлены основные отпуска, чем, по мнению автора, в отношении него существенно и систематически нарушаются условий контракта. Рапорт командиром войсковой части № рассмотрен не был.

Полагая, что не рассмотрением рапорта и не представлением его к увольнению по указанному основанию были нарушены его права и законные

интересы, ФИО1 обратился в военный суд с заявлением, в котором просил обязать командира войсковой части № отменить приказ от ДД.ММ.ГГГГ №, в части его касающейся, а так же подготовить и представить установленным порядком документы для его увольнения с военной службы по основанию, предусмотренном подпунктом «а» п.3 ст.51 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе».

В судебном заседании представитель административного истца Мухин В.В., настаивая на заявленных требованиях пояснил, что существенным, по его мнению, нарушением является не предоставление права на отдых, гарантированное Конституцией РФ, кроме того, режим его службы, определенный приказом от ДД.ММ.ГГГГ №, не предусматривает выходных дней и перерывов. Под систематическими нарушениями усматривает не предоставление отпусков за 2015, 2016, 2017, 2018 года.

Представитель командира войсковой части № ФИО2, не признав требования пояснил, что административный истец, обращался с рапортами о предоставлении отпусков, неустановленным порядком, поскольку сведения о регистрации рапортов, в представленных на обозрение суда журналах, отсутствуют, при этом указанные действия должностного лица не обжаловал и в орган военной юстиции не обращался, что по мнению представителя ответчика, не являлось для ФИО1 существенным условием контракта и в настоящее время использует этот факт для неисполнения приказа командира войсковой части № о переводе военнослужащего.

Выслушав пояснения административного истца, представителя командира войсковой части 44980, изучив материалы дела, военный суд полагает требования заявителя не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 3 статьи 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», военнослужащий в случае существенного и (или) систематического нарушения в отношении него условий контракта о прохождении военной службы со стороны федерального органа исполнительной власти, в котором федеральным законом предусмотрена военная служба, имеет право на досрочное увольнение с военной службы.

Из приказа командира войсковой части № от ДД.ММ.ГГГГ № следует, что отпуска за 2015, 2016, 2017, 2018 года не предоставлялись, а из приказа того же должностного лица от ДД.ММ.ГГГГ № усматривается, что на ФИО1 возложен перечень ежедневных обязанностей, в том числе за пределами ежедневного служебного времени, не предусматривающий предоставление выходных дней.

В соответствии со ст.11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» от 27 мая 1998 года № 76-ФЗ, время привлечения военнослужащих к исполнению обязанностей военной службы сверх установленной продолжительности еженедельного служебного времени в

иных случаях компенсируется отдыхом соответствующей продолжительности в другие дни недели, кроме того, военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, ежегодно предоставляется основной отпуск.

Согласно п.1 ст.29 Положения «О порядке прохождения военной службы», утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года № 1237 военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, основной отпуск предоставляется ежегодно на основании приказа командира воинской части.

В силу ст.3 Федерального закона «О статусе военнослужащих» правовая защита военнослужащих, предусматривает закрепление в законах и иных нормативных правовых актах прав, социальных гарантий, а также правовой механизм их реализации. Реализация же мер правовой и социальной защиты военнослужащих, возлагается на органы государственной власти, федеральные государственные органы, органы местного самоуправления, федеральные суды общей юрисдикции, правоохранительные органы в пределах их полномочий, а также является обязанностью командиров (начальников).

В соответствии с п.1 ст.21 того же Закона, военнослужащие имеют право на защиту своих прав и законных интересов путем обращения в суд в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Исходя из изложенных в ст.4 Федерального конституционного закона Российская Федерация от 23 июня 1999 года № 1-ФКЗ «О военных судах Российской Федерации», основными задачами военных судов при рассмотрении дел являются обеспечение и защита нарушенных и (или) оспариваемых прав, свобод и охраняемых законом интересов человека и гражданина, юридических лиц и их объединений.

Исходя из толкования вышеуказанных правовых норм, государством, для целей военного ведомства, создана система по восстановлению нарушенных прав военнослужащих, но реализация мер защиты предусматривает волеизъявление гражданина, поскольку в силу п.2 ст.1 и п.1 ст.9 Гражданского кодекса Российской Федерации, граждане осуществляют принадлежащие им права по своему усмотрению, своей волей и в своём интересе.

В судебном заседании административный истец пояснил, что в органы военной юстиции он не обращался, предполагая наступление негативных последствий такого обращения, ждал выслуги лет, дающей право на пенсию.

Согласно правовой позиции, выраженной в п.44 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 г. № 8 «О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих», существенным нарушением условий контракта может быть признано такое нарушение, из-за которого военнослужащий лишился возможности осуществлять свои

конституционные права, либо нарушение, лишающее военнослужащего или членов его семьи возможности воспользоваться наиболее значимыми для них правами, социальными гарантиями и компенсациями, предусмотренными законодательством о порядке прохождения военной службы и статусе военнослужащих. Систематическим нарушением условий контракта должны признаваться многократные нарушения предусмотренных законодательством о статусе военнослужащих прав военнослужащего (повторяющиеся более двух раз) в течение непродолжительного времени.

Как пояснил ФИО1, с января по март 2018 года он находился в отпуске. По этому же основанию суд находит довод представителя о возложении на ФИО1 ежедневных обязанностей, в том числе за пределами ежедневного служебного времени, без учета выходных дней, несостоятельным, поскольку приказ от ДД.ММ.ГГГГ № издан на 2018 год, в котором административный истец служебные обязанности не исполнял.

Приходя к выводу об отказе в удовлетворении требований, военный суд принимает во внимание, что в соответствии с п.4 ст.29 Положения «О порядке прохождения военной службы», в случаях, когда основной отпуск и (или) дополнительные отпуска, не были предоставлены военнослужащему в текущем календарном году в связи с его болезнью или другими исключительными обстоятельствами, допускается перенос основного и (или) дополнительных отпусков на следующий календарный год с учетом времени проезда к месту использования отпуска и обратно.

Таким образом, реализация права на отпуск за 2017 год, может быть реализована в текущем году, вплоть до его окончания.

Исходя из вышеизложенного, суд приходит к выводу, что нарушения, связанные с не предоставлением отпусков за 2015, 2016, 2017, 2018 года, признать существенными и систематически нарушающими его права – не представляется возможным, поскольку, как пояснил ФИО1, мер по их восстановлению он не предпринимал, в связи с чем, военный суд приходит к выводу, что и сам административный истец их таковыми не считал и обращением в суд преследует единственную цель – судебного закрепления не выполнения приказа командира войсковой части № от ДД.ММ.ГГГГ № о перемещении по служебной необходимости с назначением на равную воинскую должность в другую воинскую часть. При этом правовая оценка данного приказа не проводилась, поскольку он не являлся предметом обжалования.

Руководствуясь ст.ст.175-180, 227 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации, военный суд

решил:

В удовлетворении административного искового заявления ФИО1, об оспаривании действий командира войсковой

части №, связанных с переводом к новому месту военной службы и отказом в досрочном увольнении, – отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Тихоокеанский флотский военный суд через Уссурийский гарнизонный военный суд в течение месяца со дня его составления в окончательной форме, т.е. с 11 мая 2018 года.

Председательствующий