Решение № 2А-5/2017 2А-5/2017~М-5/2017 М-5/2017 от 20 марта 2017 г. по делу № 2А-5/2017

Дело №2А-5/2017


РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

21 марта 2017 года город Якутск

Якутский гарнизонный военный суд в составе: председательствующего КукушкинаМ.В., с участием административного истца ФИО1, помощника военного прокурора Якутского гарнизона <данные изъяты> юстиции ФИО2, при секретаре судебного заседания БарабановойГ.В., рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении гарнизонного военного суда административное дело по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего <данные изъяты> ФИО1 об оспаривании действий командующего войсками Восточного военного округа, связанных с исключением из списков личного состава,

установил:

ФИО1 с указанным административным иском обратился в гарнизонный военный суд, в котором просит: признать незаконными действия командующего войсками Восточного военного округа (далее – командующий ВВО), связанные с исключением его из списков личного состава с ДД.ММ.ГГГГ; обязать названное воинское должностное лицо внести изменения в пункт № приказа от ДД.ММ.ГГГГ № об исключении ФИО1 из списков личного состава, всех видов обеспечения, установив новую дату исключения – ДД.ММ.ГГГГ, обеспечив по эту дату денежным, вещевым, продовольственным и иными видами обеспечения.

В обоснование своих требований административный истец в иске и судебном заседании указал, что согласно оспариваемому приказу он с ДД.ММ.ГГГГ исключён из списков личного состава. В соответствии с данным приказом ему предоставлены отпуска за 2015 год, дополнительный отпуск сроком 30суток и за 2016 год. Вместе с тем, за 2017 год командующим ВВО отпуск не предоставлен. Приказами военного комиссара <адрес> (далее – военный комиссар) административному истцу предоставлены отпуска за 2015, 2016, 2017 года и дополнительный отпуск. Во время нахождения в отпусках в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ и с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 находился на амбулаторном лечении, в связи с болезнью. Поскольку в случае болезни в период отпуска, такой отпуск продлевается на соответствующее количество дней болезни, ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ, а также ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 обратился к военному комиссару с рапортами о продлении ему отпуска на 36 суток. В этой связи военным комиссаром был подготовлен и направлен в адрес вышестоящего командования проект приказа о внесении изменений в приказ командующего ВВО от ДД.ММ.ГГГГ № в части изменения даты исключения административного истца из списков личного состава. Однако данный проект остался не реализованным. В связи с чем ФИО1 считает, что командующим ВВО нарушено его право на отпуск при исключении из списков личного состава. При этом, по мнению административного истца, с учётом продления отпуска за 2016 год в связи с болезнью и предоставления отпуска за 2017 год, дата исключения его из списков личного состава не может быть ранее ДД.ММ.ГГГГ.

В письменных возражениях представитель командующего ВВО ФИО3 просила в удовлетворении административного иска отказать, поскольку командующий ВВО права ФИО1 не нарушал. Помимо этого представитель указала, что административный истец к командующему ВВО о продлении отпуска на количество дней болезни не обращался. При этом действия военного комиссара, в части предоставления ФИО1 отпуска за 2017 год, являются незаконными и необоснованными, в нарушение действующего законодательства и полномочий должностного лица по изданию приказов по строевой части.

Представитель ответчика - военного комиссара ФИО4 в письменных возражениях, просила административный иск удовлетворить и отменить приказ командующего ВВО от ДД.ММ.ГГГГ № об исключении ФИО1 из списков личного состава с ДД.ММ.ГГГГ.

В заключении по делу помощник военного прокурора Якутского гарнизона <данные изъяты> ФИО2, полагал необходимым административный иск ФИО1 удовлетворить, и обязать командующего ВВО продлить административному истцу отпуск на соответствующее количество дней болезни, предоставить отпуск за 2017 год, после чего исключить из списков личного состава, обеспечив положенными видами довольствия на новую дату.

Командующий ВВО, его представитель, начальник управления кадров ВВО, начальник организационно-мобилизационного управления – заместитель начальника штаба объединённого стратегического командования Восточного военного округа (далее – начальник орг.моб. управления), военный комиссар, надлежащим образом извещённые о времени и месте судебного заседания, в гарнизонный военный суд не прибыли, в связи с чем, в силу части 6 статьи 226 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации (далее – КАС РФ), суд не усматривает препятствий к рассмотрению и разрешению данного административного дела в их отсутствие.

Выслушав объяснения ФИО1, исследовав и оценив представленные доказательства в их совокупности, гарнизонный военный суд приходит к следующему.

В соответствии с пунктом 11 статьи 38 Федерального закона «Овоинской обязанности и военной службе» военнослужащий должен быть исключён из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы, а также в иных случаях, установленных Положением о порядке прохождения военной службы.

Согласно статье 11 Федерального закона «О статусе военнослужащих» продолжительность основного отпуска военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, в год увольнения с военной службы исчисляется в порядке, определяемом Положением о порядке прохождения военной службы. Военнослужащим, имеющим общую продолжительность военной службы 20 лет и более, в год увольнения с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями по их желанию предоставляется отпуск по личным обстоятельствам продолжительностью 30 суток.

Исходя из пунктов 3, 16 и 18 статьи 29 Положения о порядке прохождения военной службы, утверждённого Указом Президента Российской Федерации от 16сентября 1999 года №1237 (далее – Положение о порядке прохождения военной службы) продолжительность основного отпуска военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в год увольнения с военной службы исчисляется путём деления продолжительности основного отпуска, установленной военнослужащему, на 12 и умножения полученного количества суток на количество полных месяцев военной службы, прошедших от начала календарного года до предполагаемого дня исключения его из списков личного состава воинской части. В случае, когда невозможно своевременное увольнение военнослужащего с военной службы (исключение из списков личного состава воинской части), на день его увольнения производится расчёт недоиспользованного времени основного отпуска с предоставлением его военнослужащему.

Предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы. При невозможности предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы они могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками. В этом случае исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности.

Военнослужащим, заболевшим во время основного или дополнительного отпуска, кроме отпуска по личным обстоятельствам, основной или дополнительный отпуск продлевается на соответствующее количество дней болезни. Продление отпуска в этом случае осуществляется командиром воинской части на основании справки из лечебного учреждения.

Таким образом, законодатель определил порядок исключения из списков личного состава части, порядок предоставления отпусков при увольнении и продления их заболевшим военнослужащим.

По делу установлено, что ФИО1, уволенный с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, в соответствии с приказом командующего ВВО от ДД.ММ.ГГГГ №, полагается убывшим: с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ – в основной отпуск за 2015 год сроком на 63 суток; с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ – в дополнительный отпуск по личным обстоятельствам сроком на 30 суток; с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ – в основной отпуск за 2016 год сроком 62 суток и с ДД.ММ.ГГГГ исключён из списков личного состава.

Из материалов дела следует, что в связи с отсутствием в названном приказе командующего ВВО указания о предоставлении административному истцу отпуска за 2017 год, пропорционально прослуженному времени, военным комиссаром в адрес начальника управления кадров ВВО был направлен проект приказа о внесении изменений в указанный приказ в части предоставления ФИО1 отпуска за 2017 год. Вместе с тем, заместитель начальника управления кадров ВВО, возвращая проект приказа, как не прошедший согласование, указал, что отпуск за 2017 год ФИО1 не предоставляется.

Как видно из рапортов от ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ, а также ДД.ММ.ГГГГ с приложенными медицинскими документами, ФИО1 просит военного комиссара продлить ему отпуск в общей продолжительности на 36 суток в связи с заболеваниями с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ (17 суток) и с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ (19 суток).

Согласно материалам дела, ДД.ММ.ГГГГ военный комиссар направил в адрес начальника управления кадров ВВО и начальника орг.моб. управления проект приказа командующего ВВО, копии листков нетрудоспособности ФИО1 и рапорта последнего, для внесения изменений в пункт 44 приказа командующего ВВО от ДД.ММ.ГГГГ №, в части продления отпуска и изменения даты исключения из списков личного состава административного истца.

Обстоятельств, которые бы свидетельствовали, что ФИО1 командующим ВВО продлён отпуск на соответствующее количество дней болезни, предоставлен отпуск за 2017 год, а также административный истец полностью обеспечен вещевым и продовольственным обеспечением на день исключения из списков личного состава, в судебном заседании не установлено.

В соответствии с пунктами 4 и 5 статьи 3 Федерального закона «Остатусе военнослужащих» реализация мер правовой и социальной защиты военнослужащих является обязанностью командиров (начальников). Никто не вправе ограничивать военнослужащих, граждан, уволенных с военной службы, и членов их семей в правах и свободах, гарантированных Конституцией Российской Федерации и настоящим Федеральным законом.

Таким образом, так как управление кадров ВВО, входит в состав объединенного стратегического командования ВВО и подчиняется командующему ВВО, равно как и начальник орг.моб. управления, гарнизонный военный суд усматривает в действиях командующего ВВО, связанных с непродлением административному истцу основного отпуска за 2016 год на соответствующее количество дней болезни, и непредоставлением основного отпуска за 2017 год, нарушение права ФИО1 на отпуск при исключении его из списков личного состава, в связи с чем требования административного истца в данной части являются обоснованными.

Вместе с тем, так как часть болезни ФИО1 (9 суток) в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, пришлась на предоставленный ему отпуск по личным обстоятельствам в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, который в силу пункта 18 статьи 29 Положения о порядке прохождения военной службы продлению на количество дней болезни не подлежит, поэтому требования административного истца подлежат частичному удовлетворению.

Таким образом, для восстановления нарушенного права административного истца необходимо возложить на командующего ВВО обязанность по внесению изменений в пункт № своего приказа от ДД.ММ.ГГГГ №, с учётом продления основного отпуска ФИО1 за 2016 год на 27суток болезни, то есть с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, предоставления ему отпуска за 2017 год в количестве 30 суток (15суток за службу в районе Крайнего Севера и 15 суток пропорционально прослуженному времени за 2017 год) с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, исключив его из списков личного состава с ДД.ММ.ГГГГ, обеспечив всеми положенными видами довольствия по указанный день.

Доводы же административного истца об исключении его из списков личного состава позже указанной даты, на основании изложенного, являются несостоятельными. Также следует указать, что исходя из предоставленных полномочий по изданию приказов по строевой части, военный комиссар не наделён правом и полномочиями по произвольному предоставлению отпусков административному истцу вразрез приказу командующего ВВО.

Поскольку военнослужащий находится на военной службе до дня исключения его из списков части, а ФИО1 не исполнял свои служебные обязанности в связи с болезнью и отпуском, что само по себе не прекращает его нахождения на военной службе, при этом с военной службы он подлежит увольнению только в 2017 году, поэтому он имеет законное право на отпуск за 2017 год пропорционально прослуженному времени. В этой связи доводы представителя командующего ВВО о неположенности административному истцу отпуска за 2017 год являются несостоятельными.

Руководствуясь статьями 175-180, 227 КАС РФ, гарнизонный военный суд

решил:

административное исковое заявление бывшего военнослужащего <данные изъяты> ФИО1 об оспаривании действий командующего войсками Восточного военного округа, связанных с исключением из списков личного состава, удовлетворить частично.

Признать незаконными действия командующего войсками Восточного военного округа, связанные с исключением ФИО1 из списков личного состава без продления ему основного отпуска за 2016 год, на соответствующее количество дней болезни и предоставления основного отпуска за 2017 год.

Возложить обязанность на командующего войсками Восточного военного округа внести изменения в пункт № приказа командующего войсками Восточного военного округа от ДД.ММ.ГГГГ №, в части продления ФИО1 основного отпуска за 2016 год на 27 суток болезни, предоставления ему отпуска за 2017 год в количестве 30 суток, изменив дату исключения его из списков личного состава с ДД.ММ.ГГГГ на ДД.ММ.ГГГГ, обеспечив всеми положенными видами довольствия по указанный день.

В удовлетворении требования ФИО1 о возложении на командующего войсками Восточного военного округа обязанности перенести дату исключения его из списков личного состава на ДД.ММ.ГГГГ, отказать.

Командующему войсками Восточного военного округа устранить допущенные нарушения прав ФИО1 и сообщить об исполнении настоящего решения в Якутский гарнизонный военный суд и административному истцу в течение одного месяца со дня вступления решения суда в законную силу.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Дальневосточныйокружной военный суд через Якутский гарнизонный военный суд в течение одного месяца со дня его принятия в окончательной форме – 25марта 2017 года.

Председательствующий

ФИО5

Секретарь

ФИО6