Решение № 2А-60/2018 2А-60/2018 ~ М-49/2018 М-49/2018 от 16 мая 2018 г. по делу № 2А-60/2018

Р Е Ш Е Н И Е

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

17 мая 2018 года город Тамбов

Тамбовский гарнизонный военный суд в составе: председательствующего заместителя председателя военного суда Лосева В.А., при секретаре Дрыкине И.А., с участием административного истца – военнослужащего Управления Федеральной службы войск национальной гвардии РФ по Липецкой области капитана ФИО1, представителя административного ответчика – командующего Центральным Оршанско-Хинганским Краснознаменным округом войск национальной гвардии РФ капитана ФИО2, рассмотрев в помещении военного суда, в открытом судебном заседании административное дело по заявлению указанного административного истца, о признании незаконным п. 5 приказа командующего Центральным Оршанско-Хинганским Краснознаменным округом войск национальной гвардии РФ от ДД.ММ.ГГГГ № о переводе к новому месту военной службы и назначении на равную воинскую должность,

У С Т А Н О В И Л:

Усов обратился в Тамбовский гарнизонный военный суд с заявлением, в котором указал, что он проходил военную службу по контракту в должности начальника физической подготовки и спорта в войсковой части № Центрального округа войск национальной гвардии РФ. В период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ года проходили организационно-штатные мероприятия (далее - ОШМ) по ликвидации войсковой части № Центрального округа войск национальной гвардии. В связи со сложившейся ситуацией, с началом проведения ОШМ, им было принято решение уйти на пенсию, в связи с чем, им был написан рапорт на увольнение по ОШМ. Командир части рассмотрел его рапорт и ходатайствовал перед вышестоящим командованием об его увольнении. Но командир бригады его рапорт оставил без внимания. В период проведения ОШМ он не был назначен на иную воинскую должность, никакая должность (равнозначная, нижестоящая и вышестоящая) ему не предлагались. По окончании ОШМ, он был выведен в распоряжение начальника Управления Росгвардии по Липецкой области. Указывает, что согласно подп. «а» п.2 ст.51 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», подп. «а» п.4 ст.34 Положения о порядке прохождения военной службы, военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с ОШМ. В ДД.ММ.ГГГГ им повторно был направлен рапорт об увольнении по ОШМ, который он направлял на имя начальника управления. Ответа на указанный рапорт он не получил. ДД.ММ.ГГГГ приказом командующего Центральным Оршанско-Хинганским Краснознаменным округом войск национальной гвардии РФ № он переведен с назначением на равную должность в другой регион. Согласно выписке из приказа, командующий Центральным Оршанско-Хинганским Краснознаменным округом войск национальной гвардии РФ при переводе к новому месту военной службы и назначении его на равную воинскую должность, руководствовался п. 1 ст.43 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» и подпунктом «б» п. 15 ст. 15, подпунктом «е» п.1 ст. 15 Положения о порядке прохождения военной службы. Таким образом, командующий Центральным Оршанско-Хинганским Краснознаменным округом войск национальной гвардии РФ связал его перевод к новому месту службы и назначение на равную должность без его согласия с ОШМ. С переводом к новому месту службы он не согласен, поскольку в соответствии с пунктом 2 ст. 15 Положения о порядке прохождения военной службы, военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть переведен к новому месту военной службы с назначением на равную воинскую должность без его согласия только по служебной необходимости, а не в связи с ОШМ. Законодатель в п.1 ст. 15 Положения о порядке прохождения военной службы разделяет основания перевода к новому месту службы разными подпунктами, а именно: а) по служебной необходимости; е) в связи с организационно-штатными мероприятиями. В п.2 ст. 15 Положения о порядке прохождения военной службы законодатель указывает о возможности перевода к новому месту службы без согласия военнослужащего по одному из оснований для перевода - по служебной необходимости. На основании вышеизложенного считает, что при переводе его по основанию, на которое ссылается командующий Центральным Оршанско-Хинганским Краснознаменным округом войск национальной гвардии РФ, а именно в связи с ОШМ, требуется его согласие. В связи с этим, считает, что решение командующего Центральным Оршанско-Хинганским Краснознаменным округом войск национальной гвардии РФ противоречит действующему законодательству и нарушает его права и законные интересы.

Полагая свои права нарушенными, просил суд:

Признать п.5 приказа командующего Центральным Оршанско-Хинганским Краснознаменным округом войск национальной гвардии РФ № от ДД.ММ.ГГГГ не соответствующим действующему законодательству.

Отменить действие п.5 приказа командующего Центральным Оршанско-Хинганским Краснознаменным округом войск национальной гвардии РФ № от ДД.ММ.ГГГГ

В судебном заседании административный истец Усов поддержал требования в полном объеме. При этом пояснил, что при переводе его на новое место службы в связи с ОШМ на равную должность, командование должно было спросить его согласия. Без его согласия, командующий Центральным Оршанско-Хинганским Краснознаменным округом войск национальной гвардии РФ не имел права издавать приказ от ДД.ММ.ГГГГ № о его переводе к новому месту военной службы и назначении на равную воинскую должность. Однако, его о согласии с переводом на равную воинскую должность, никто из должностных лиц воинской части не спрашивал, в связи с чем он считает оспариваемый им приказ, в части его назначения на равную воинскую должность по новому месту военной службы в другую местность, незаконным и подлежащим отмене.

В судебном заседании представитель административного ответчика – командующего Центральным Оршанско-Хинганским Краснознаменным округом войск национальной гвардии РФ капитан ФИО2 требования заявления ФИО1 не признал. При этом пояснил, что приказом командующего Центральным округом войск национальной гвардии Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ № в соответствии с подпунктом «б» пункта 2 статьи 13 Положения о порядке прохождения военной службы капитан Усов освобожден от занимаемой воинской должности и зачислен в распоряжение начальника Управления Росгвардии по Липецкой области и приказом начальника Управления Росгвардии по Липецкой области от ДД.ММ.ГГГГ №, зачислен в распоряжение с ДД.ММ.ГГГГ. Приказом командующего № от ДД.ММ.ГГГГ № (пункт 5) состоящий в распоряжении начальника Управления Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации по Липецкой области (в связи с организационно-штатными мероприятиями) капитан Усов - бывший начальник физической подготовки и спорта 747 отдельного специального моторизованного батальона, в соответствии с пунктом 1 статьи 43 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», подпунктом «б» пункта 15 статьи 11, подпунктом «е» пункта 1 статьи 15 Положения о порядке прохождения военной службы переведен к новому-месту военной службы и назначен на равную воинскую должность - начальником физической подготовки и спорта.

В соответствии с п.п. «б» п. 15 ст. 11 Положения о порядке прохождения военной службы назначение военнослужащего на равную воинскую должность производится в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Согласно п.п. «а», «е» п. 1 и п. 2 ст. 15 Положения о порядке прохождения военной службы, военнослужащий может быть переведен к новому месту военной службы из одной воинской части в другую (в том числе находящуюся в другой местности) в пределах Вооруженных Сил Российской Федерации (других войск, воинских формирований или органов, воинских подразделений Государственной противопожарной службы) по служебной необходимости и в связи с организационно-штатными мероприятиями.

При этом ограничения, установленные п. 2 ст. 15 Положения, для перевода военнослужащего к новому месту военной службы, распространяются и на перевод военнослужащего в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Указал на то, что командующий Центральным округом войск национальной гвардии Российской Федерации в пределах своих полномочий издал приказ о назначении ФИО1 на равную воинскую должность в пределах Центрального округа ВНГ РФ. Каких либо сведений о наличии у ФИО1, на момент издания приказа оснований, препятствующих для его перевода к новому месту службы с назначением на равную воинскую должность предусмотренных п. 2 ст. 15 Положения о порядке прохождения военной службы, представлено не было.

Согласно п.п. «а» п. 4 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями (подпункт «а» пункта 2 статьи 51 Федерального закона) и при отсутствии других оснований для увольнения:

- при сокращении занимаемой им воинской должности (должности), невозможности назначения на равную воинскую должность (должность) и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность (должность).

Пунктом 40 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 мая 2014 г. N 8 "О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих" разъяснено, что в случае сокращения занимаемой воинской должности и при невозможности назначения военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, на равную воинскую должность и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность такой военнослужащий может быть досрочно уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями (подпункт "а" пункта 2 статьи 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе").

Приходит к выводу, что увольнение военнослужащего в связи с организационно-штатными мероприятиями осуществляется не пожеланию самого военнослужащего, а при наличии определенных обстоятельств, и это не только отсутствие желания военнослужащего на дальнейшее прохождение военной службы на высших и низших воинских должностях, но и отсутствие равных воинских должностей. Соответственно, вопрос об увольнении военнослужащего по организационно-штатным мероприятиям при наличии равных вакантных должностей должностными лицами, имеющими право на принятие решения, разрешаться не может, действия командующего, связанные с переводом ФИО1 к новому месту военной службы, и назначением на равную воинскую должность в связи с организационно-штатными мероприятиями являются законными, и не нарушают прав заявителя, а его требования являются необоснованными и не подлежащими удовлетворению.

Выслушав административного истца ФИО1, представителя административного ответчика ФИО2, исследовав материалы административного дела и оценив это все в совокупности, военный суд приходит к следующим выводам.

Как усматривается из рапорта от ДД.ММ.ГГГГ Усов обращается к командиру войсковой части № с ходатайством перед вышестоящим командованием об увольнении его в запас с военной службы в соответствии пп. «а» п. 2 ст. 51 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», пп. «а» п. 4 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы и приказом Директора ФС ВНГ РФ от ДД.ММ.ГГГГ № по организационно-штатным мероприятиям.

Как видно из рапорта ФИО1 от ДД.ММ.ГГГГ на имя начальника Управления Росгвардии по Липецкой области, Усов просит уволить его в запас с военной службы в соответствии с пп. «а» п. 2 ст. 51 ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», пп. «а» п. 4 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы.

Согласно выписке из приказа командующего Центральным Оршанско-Хингаиским Краснознаменным округом войск национальной гвардии Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ № в соответствии с пунктом 1 статьи 43 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», подпунктом «б» пункта 2 статьи 13, пунктом 1 статьи 14 Положения о порядке прохождения военной службы и приказом Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации от 29 сентября 2017 г. № 077 «Об организационно- штатных вопросах войск национальной гвардии Российской Федерации» нижепоименованных военнослужащих освободить от занимаемых воинских должностей, перевести к новому месту военной службы и зачислить в распоряжение в случае освобождения от воинской должности в связи с проведением организационно-штатных мероприятий: в распоряжение начальника Управления Федеральной службы войск национальной гвардии РФ по Липецкой области - капитана ФИО1.

В соответствии с выпиской приказа от ДД.ММ.ГГГГ № Управлением Росгвардии по Липецкой области Усов зачислен в распоряжение начальника Управления Росгвардии по Липецкой области с ДД.ММ.ГГГГ, переведен из войсковой части № <адрес> приказом командующего Центральным округом войск национальной гвардии Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ, № в соответствии с подпунктом «б» пункта 2 статьи 13 Положения о порядке прохождения военной службы в случае освобождения от воинской должности в связи с проведением организационно-штатных мероприятий.

Согласно п. 5 приказа командующего Центральным Оршанско-Хинганским Краснознаменным округом войск национальной гвардии Российской Федерации от 30 ДД.ММ.ГГГГ №, в соответствии с пунктом 1 статьи 43 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», подпунктом «е» пункта 15 статьи 11, подпунктом «е» пункта 1 статьи 15 Положения о порядке прохождения военной службы и приказом Федеральной службы войск национальной гвардии российской Федерации от 29 июля 2015 г, № 072, Усов – бывший начальник физической подготовки и спорта № отдельного специального моторизованного батальона, ВУС №, «старший лейтенант», № тарифный разряд, № отдельной бригады Центрального округа войск национальной гвардии Российской Федерации переведен к новому месту военной службы и назначен на равную воинскую должность в связи с организационно-штатными мероприятиями – начальником физической подготовки и спорта № отдельного батальона, ВУС №, «старший лейтенант», № тарифный разряд, № дивизии Центрального округа войск национальной гвардии Российской Федерации.

С учетом изложенного, военный суд считает установленным, что Усов 27 сентября 2017 года обратился к командиру войсковой части № с ходатайством об увольнении его в запас с военной службы по ОШМ. ДД.ММ.ГГГГ Усов обратился с рапортом на имя начальника Управления Росгвардии по Липецкой области, в котором просил уволить его в запас с военной службы. Приказом командующего Центральным Оршанско-Хинганским Краснознаменным округом войск национальной гвардии Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ № Усов освобожден от занимаемой воинской должности начальника физической подготовки и спорта № отдельного специального моторизированного батальона и зачислен в распоряжение начальника Управления Росгвардии по Липецкой области, в связи с проведением организационно-штатных мероприятий. П. 5 приказа командующего Центральным Оршанско-Хинганским Краснознаменным округом войск национальной гвардии Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ № капитан Усов, бывший начальник физической подготовки и спорта № отдельного специального моторизированного батальона, переведен к новому месту военной службы и назначен на равную воинскую должность –начальником физической подготовки и спорта № отдельного батальона, в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Рассматривая обоснованность действий командующего Центральным Оршанско-Хинганским Краснознаменным округом войск национальной гвардии РФ, связанных с изданием п. 5 приказа от ДД.ММ.ГГГГ № о переводе к новому месту военной службы ФИО1 и назначении его на равную воинскую должность, военный суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с пп. «б» п. 15 ст. 11 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16.09.1999 г. N 1237 (далее - Положение) назначение военнослужащего на равную воинскую должность производится в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Как вилно из с пп. «е» п. 1 ст. 15 Положения военнослужащий может быть переведен к новому месту военной службы из одной воинской части в другую (в том числе находящуюся в другой местности) в пределах Вооруженных Сил Российской Федерации (других войск, воинских формирований или органов, воинских подразделений федеральной противопожарной службы) в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Как усматривается из п. 40 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 29 мая 2014 г. № 8 «О практике применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих» в случае сокращения занимаемой воинской должности и при невозможности назначения военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, на равную воинскую должность и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность такой военнослужащий может быть досрочно уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями (подпункт "а" пункта 2 статьи 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе").

Из анализа вышеприведенных нормативно-правовых актов усматривается, что при проведении организационно-штатных мероприятий, военнослужащий может быть переведен к новому месту военной службы из одной воинской части в другую, и при этом назначен на равную воинскую должность без его согласия.

Исходя из вышеизложенного, военный суд приходит к выводу, что, издав в отношении ФИО1 ДД.ММ.ГГГГ приказ № о переводе к новому месту военной службы и назначении его на равную воинскую должность, без его согласия, командующий Центральным Оршанско-Хинганским Краснознаменным округом войск национальной гвардии РФ действовал в пределах предоставленных ему полномочий, в соответствии с нормами действующего законодательства и при этом прав заявителя не нарушил. С учетом изложенного, суд считает необходимым отказать в удовлетворении требований ФИО1, о признании незаконным п. 5 приказа командующего Центральным Оршанско-Хинганским Краснознаменным округом войск национальной гвардии РФ от ДД.ММ.ГГГГ №, о переводе его к новому месту военной службы и назначении на равную воинскую должность.

Что же касается заявления административного истца о том, что при разрешении поданного им искового заявления необходимо руководствоваться требованиями п. 1 п.п. а) и е) и п.2 ст. 15 Положения, из анализа которых он приходит к выводу о том, что при переводе военнослужащего к другому месту военной службы, он может быть назначен на равную воинскую должность без его согласия, только при его назначении по служебной необходимости, а не по организационно-штатным мероприятиям, - военный суд находит данное заявление необоснованным и связанным с неправильным им толкованием вышеприведенного законодательства.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 175 – 180 КАС РФ, 227 военный суд,

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении административного искового заявления капитана ФИО1, о признании незаконным п. 5 приказа командующего Центральным Оршанско-Хинганским Краснознаменным округом войск национальной гвардии РФ от ДД.ММ.ГГГГ № о переводе его к новому месту военной службы и назначении на равную воинскую должность, – отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Московский окружной военный суд через Тамбовский гарнизонный военный суд в течение месяца со дня его принятия судом в окончательной форме.

Заместитель председателя Тамбовского

гарнизонного военного суда В.А. Лосев