Апелляционное постановление № 10-32/2018 от 8 октября 2018 г. по делу № 10-32/2018

Дело № 10-32/2018


АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Биробиджан 09 октября 2018 года

Биробиджанский районный суд Еврейской автономной области в составе судьи Безотеческих В.Г.

при секретаре Кузовлевой Л.В.,

с участием государственного обвинителя - помощника прокурора г. Биробиджана ЕАО ФИО2,

осужденного ФИО3,

защитника - адвоката Стебловской О.В., представившей удостоверение №, ордер № от 12.07.2018,

рассмотрев в апелляционном порядке в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению и.о. прокурора г. Биробиджана Мазурова Н.А. на приговор мирового судьи Западного судебного участка Биробиджанского судебного района ЕАО от 20.08.2018, которым

ФИО3, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, гражданин РФ, зарегистрированный по адресу: <адрес>, проживающий по адресу: <адрес>, <данные изъяты>, военнообязанный, судимый:

14.09.2016 Биробиджанским районным судом ЕАО по п. «а, б» ч. 2 ст. 158, ст. 73 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года.

Постановлением Биробиджанского районного суда ЕАО от 10.04.2018 отменено условное осуждение по приговору суда от 14.09.2016, обращено к исполнению наказание в виде 2 лет лишения свободы с отбыванием в колонии-поселения.

- признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 157 УК РФ, с применением ч. 1 ст. 70 УК РФ (приговор Биробиджанского районного суда ЕАО от 14.09.2016), назначено наказание в виде 2 лет 1 месяца лишения свободы с отбыванием в колонии-поселения. Зачтен в срок наказания период лишения свободы, отбытый по предыдущему приговору суда с 05.05.2018 по 19.08.2018, -

УСТАНОВИЛ:

По приговору мирового судьи ФИО3 признан виновным в том, что будучи обязанным на основании судебного приказа мирового судьи Правобережного судебного участка г. Биробиджана ЕАО от 29.07.2008 по делу № 2-1387/2008, выплачивать алименты в пользу ФИО1 на содержание ребенка ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, в размере 1/4 части заработка и (или) иного вида дохода ежемесячно, начиная с 24.07.2008 года до совершеннолетия ребенка, будучи ранее привлеченным мировым судьей Восточного судебного участка Биробиджанского судебного района ЕАО 30.01.2018 а к административной ответственности по ч.1 ст. 5.35.1 КоАП РФ за неуплату родителем без уважительных причин в нарушение решения суда средств на содержание несовершеннолетнего ребенка, в соответствии со ст. 4.6 КоАП РФ являясь лицом, подвергнутым административному наказанию и в отношении которого не истек срок, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию, в нарушении требований ч.2 ст.38 Конституции Российской Федерации и ст.80 Семейного кодекса Российской Федерации, устанавливающих обязанность родителей содержать своих несовершеннолетних детей, находясь по адресу: <адрес>, неоднократно, осознавая противоправный характер своих действий, будучи трудоспособным, умышленно, в нарушение вышеуказанного судебного приказа мирового судьи, в период с 10.02.2018, то есть с момента вступления постановления мирового судьи Восточного судебного участка Биробиджанского судебного района ЕАО об административном наказании по ч.1 ст.5.35.1 КоАП РФ в законную силу, по 24.04.2018 совершил неуплату без уважительных причин средств на содержание несовершеннолетнего ребенка ФИО1, в результате чего у него образовалась задолженность по уплате алиментов за период с 10.02.2018 по 24.04.2018, которая с учётом полученных в ООО «ДВ-Упак Сервис» денежных средств в феврале 2018 года в сумме 8030 рублей, в марте 2018 года в сумме 18272 рубля, и в апреле 2018 года в сумме 8666 рублей, составила в сумме 10 042 рубля 56 копеек.

ФИО3, зная о своей обязанности выплачивать средства на содержание дочери по решению суда, мер к погашению задолженности по алиментам не принял, оплату алиментов ежемесячно в добровольном порядке и в размере, установленном решением суда, не осуществлял. Имея обязанность в трехдневный срок сообщать судебному приставу-исполнителю о своем трудоустройстве, об иных источниках и размере доходов, а также зная об обязанности уплачивать алименты со всех видов доходов, скрывал источники дохода в результате выполнения работ по договорам подряда в ООО «ДВ-Упак Сервис», расположенном по <адрес>, в бухгалтерию организации о своей обязанности платить алименты не сообщил, заявления об их удержании не писал, с получаемых сумм денежные средства в счет погашения задолженности по алиментам не платил, деньгами распоряжался по своему усмотрению.

Приговор постановлен без проведения судебного разбирательства, поскольку ФИО3 было заявлено ходатайство о производстве дознания по уголовному делу в сокращенной форме, вину признал полностью.

В апелляционном представлении и.о. прокурора г. Биробиджана Мазуров А.Н. просит приговор мирового судьи изменить, поскольку приговор является незаконным и необоснованным в связи с существенным нарушением уголовно-процессуального закона, неправильным применением уголовного закона, вследствие его чрезмерной мягкости. Преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 157 УК РФ совершено в период с 10.02.2018 по 24.04.2018. Ранее ФИО3 осужден 14.09.2016 к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года. Условное осуждение по приговору отменено 10.04.2018, то есть до окончания преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 157 УК РФ. в связи с чем в действиях Вербицкого имеется рецидив преступлений. Данное обстоятельство в нарушение требований п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ судом не признано в качестве отягчающего. В соответствии с ч. 1 ст. 58 УК РФ, с учетом того, что в действиях Вербицкого имеется рецидив преступлений, он не отбывал наказание в местах лишения свободы, Вербицкому надлежит отбывать наказание в исправительной колонии общего режима.

В судебном заседании помощник прокурора г. Биробиджана ЕАО доводы представления поддержал, просил его удовлетворить.

Осужденный ФИО3 и защитник не согласились с доводами апелляционного представления.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, выслушав мнения сторон, суд апелляционной инстанции приходит к следующему выводу.

В суде первой инстанции подсудимый подтвердил, что в ходе дознания им добровольно с участием защитника и после разъяснения главы 32.1 УПК РФ было заявлено ходатайство о производстве дознания по уголовному делу в сокращенной форме. Поддержал свое ходатайство.

На основании ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Действия ФИО3 мировым судье правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 157 УК РФ – как неуплата родителем без уважительных причин в нарушение решения суда средств на содержание несовершеннолетних детей, если это деяние совершено неоднократно.

При решении вопроса о виде и размере наказания мировой судья верно учел характер и степень общественной опасности совершенного подсудимым преступления, относящееся к категории небольшой тяжести, наличие смягчающих наказание обстоятельств, личность подсудимого, характеризующегося в целом удовлетворительно. Суд апелляционной инстанции так же при отмененном условном осуждении и обращенном к исполнению наказании по предыдущему приговору осужденному, не видит оснований для назначения наказания с применением ст. 73 Уголовного кодекса Российской Федерации – условно.

Вместе с тем согласно ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ и с учетом положений Общей части УК РФ. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Данные требования закона мировым судьей не соблюдены.

Преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 157 УК РФ совершено ФИО3 в период с 10.02.2018 по 24.04.2018.

14.09.2016 ФИО3 осужден Биробиджанским районным судом ЕАО по п. «а, б» ч. 2 ст. 158, ст. 73 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года. Постановлением этого же суда от 10.04.2018 (до 24.04.2018) отменено условное осуждение по указанному приговору суда, обращено к исполнению наказание в виде 2 лет лишения свободы с отбыванием в колонии-поселения. Таким образом в действиях ФИО3 имеется рецидив преступлений, поскольку по смыслу уголовного закона отмена условного осуждения образует рецидив преступлений, когда решение об отмене условного осуждения и о направлении осужденного для отбывания наказания в места лишения свободы было принято до совершения им нового преступления.

Данное обстоятельство в нарушение требований п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ судом не признано в качестве отягчающего. Следовательно неверно при назначении итогового наказания с учетом ст. 58 УК РФ назначен вид исправительного учреждения, в котором ФИО3 следует отбывать наказание в виде лишения свободы, а также необоснованно применена ч. 1 ст. 62 УК РФ с учетом наличия отягчающего наказание обстоятельства.

В соответствии с п.п. «з» п. 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2014 N 9 «О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений» не может рассматриваться как ранее отбывавшее наказание в виде лишения свободы, в частности лицо, условно осужденное к лишению свободы, которое по основаниям, изложенным в статье 74 УК РФ, было направлено для отбывания лишения свободы в исправительное учреждение, однако реально данное наказание не отбывало.

ФИО3 на момент совершения преступления к реальному отбытию наказания в виде лишения свободы не приступал, но с учетом наличия в действиях осужденного рецидива преступлений суд апелляционной инстанции считает необходимым назначить к отбытию наказания исправительную колонию общего режима.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции полагает необходимым внести изменения в приговор мирового судьи.

Указать, что отягчающим наказание обстоятельством является рецидив преступлений, поскольку ранее ФИО3 судим за совершение умышленного преступления средней тяжести, условное осуждение за совершение которого было отменено, и он был направлен для отбывания наказания в места лишения свободы.

Исключить из приговора мирового судьи указание о назначении наказания с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ. В связи с чем срок наказания подлежит изменению.

Несмотря на наличие у ФИО3 смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных ст. 61 УК РФ, оснований для назначения ему наказания в соответствии с ч.3 ст. 68 УК РФ суд не усматривает.

При указанных обстоятельствах, в связи с неправильным применением уголовного закона, повлиявшим на исход дела, на основании ч. 3 ст. 389.15 УПК РФ приговор мирового судьи Западного судебного участка Биробиджанского судебного района ЕАО от 20.08.2018 подлежит изменению.

Кроме того, согласно п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, время содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных ч.ч.3.2 и 3.3 ст. 72 УК РФ, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В соответствии со ст.10 УК РФ указанные положения закона как улучшающие положение осужденного подлежат применению к ФИО3

Приговором от 20.08.2018 ФИО3, находившийся на подписке о невыезде, взят под стражу в зале суда, мера пресечения ему изменена на содержание под стражей до вступления приговора в законную силу. В связи с этим период с 20.08.2018 по 09.10.2018 (день вступления приговора в законную силу) подлежит зачету в срок отбытия наказания из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учётом положений, предусмотренных ч.3.3 ст.72 УК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь п.9 ч.1 ст.389.20 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л :

Приговор мирового судьи Западного судебного участка Биробиджанского судебного района ЕАО от 20.08.2018 в отношении ФИО3 изменить:

- признать отягчающим наказание обстоятельством рецидив преступлений.

- исключить из приговора мирового судьи указание на назначение наказания с применением ч. 1 ст. 62 УК РФ

- назначить ФИО3 по ч. 1 ст. 157 УК РФ наказание в виде 5 месяцев лишения свободы. На основании ст.70 УК РФ путем частичного присоединения не отбытого наказания по приговору от 14.09.2016 к вновь назначенному наказанию окончательно определить наказание в виде 2 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

- соответствии с п. «в» ч.3.1 ст.72 УК РФ (в ред. Федерального закона от 03.07.2018 № 186-ФЗ) время содержания ФИО3 под стражей с 20.08.2018 по 09.10.2018 зачесть в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учётом положений, предусмотренных ч.3.3 ст.72 УК РФ.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Настоящее апелляционное постановление может быть обжаловано в суд кассационной инстанции - в Президиум суда Еврейской автономной области в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ.

Судья В.Г. Безотеческих