Постановление № 5-488/2019 от 24 декабря 2019 г. по делу № 5-488/2019

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Братск 25 декабря 2019 года

Судья Братского городского суда Иркутской области Лазарева Т.А., с участием адвоката Коротаева В.А., рассмотрев дело об административном правонарушении ***, протокол УВМ № 132320 от 23 декабря 2019 года об административном правонарушении, представленный отделом по вопросам миграции МУ МВД России «Братское» в отношении гражданина Узбекистана ФИО1 у., родившегося ДД.ММ.ГГГГ в р. Узбекистан, регистрации не имеющего, привлекаемого за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ,

У С Т А Н О В И Л :

В Братский городской суд Иркутской области отделом по вопросам миграции МУ МВД России «Братское» поступил протокол УВМ № 132322 от 24 декабря 2019 года, составленный инспектором отдела по вопросам миграции МУ МВД России «Братское», и другие материалы дела в отношении гражданина Узбекистана ФИО1 У. за нарушение режима пребывания в Российской Федерации, выразившееся в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

ФИО1 у. нуждается в услугах переводчика, поскольку не владеет русским языком, на котором ведется судопроизводство, родной язык – узбекский. При рассмотрении материала посредством переводчиков М.Ж.Р., С.Т.Х. пояснил, что в начале августа 2019 года, точную дату не помнит, передал денежные средства и документы работодателю, который обещал оплатить за него налог на физических лиц и продлить миграционный учет. О том, что работодатель не оплатил налог узнал от сотрудников полиции 1 ноября 2019 года. С этого времени никаких мер к уплате налога и выезда из Российской Федерации не принял, так как паспорт у него был изъят сотрудниками отдела по вопросам миграции МУ МВД России «Братское». До нового года обязуется выехать самостоятельно.

Выслушав объяснения ФИО1 у., исследовав материалы дела, суд приходит к следующему:

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 25 июля 2002г. N115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон от 25 июля 2002г. N115-ФЗ).

Согласно пункту 1 статьи2 данного Федерального закона законно находящимся в Российской Федерации иностранным гражданином признается лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи5 Федерального закона от 25 июля 2002г. N115-ФЗ (в редакции Федерального закона от 28 декабря 2013г. N389-ФЗ) срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение каждого периода в сто восемьдесят суток, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Согласно п. 2 указанной статьи временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного Федеральным законом от 25 июля 2002г. N115-ФЗ или международным договором Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 5 данной статьи срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина продлевается при выдаче иностранному гражданину патента, при продлении срока действия патента или при переоформлении патента в соответствии со статьей13.3 Федерального закона от 25 июля 2002г. N115-ФЗ, за исключением случаев, предусмотренных указанным Федеральным законом.

В силу пункта 5 статьи13.3 Федерального закона от 25 июля 2002г. N115-ФЗ патент выдается иностранному гражданину на срок от одного до двенадцати месяцев. Срок действия патента может неоднократно продлеваться на период от одного месяца. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня выдачи патента.

Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. В этом случае обращение в территориальные органы федерального органа исполнительной власти в сфере миграции не требуется.

В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

Согласно п. 4 ст.227.1 НК РФфиксированный авансовый платеж по налогу уплачивается налогоплательщиком по месту осуществления им деятельности на основании выданного патента до дня начала срока, на который выдается (продлевается), переоформляется патент.

Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. В этом случае обращение в территориальные органы федерального органа исполнительной власти в сфере миграции не требуется.

В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

Из протокола об административном правонарушении и исследованных материалов следует:

24.12.2019 г. в 07:30 часов по адресу: <...> «а», выявлен гражданин Республики Узбекистан ФИО1 у., нарушивший требования ч.2 ст.5 Федерального Закона № 115-ФЗ, выразившееся в уклонении от выезда из Российской Федерации по окончанию определенного срока пребывания с 11.07.2019 года.

Согласно сведениям базы данных АС ЦБДУИГ ФМС России, гражданин ФИО1 у. въехал на территорию Российской Федерации в порядке, не требующем получения визы, 26.03.2018 года, ему выдана миграционная карта, встал на миграционный учет в г. Братске до 24.06.2018 года. Оформил патент № 1800125297, выдан 03.05.2018 года ГУ МВД России по Иркутской области подтверждающий право на работу, заключил трудовой договор.

18.04.2019 года гражданин ФИО1 у. обратился в ОВМ МУ МВД России «Братское» с заявлением о переоформлении патента. Управлением по вопросам миграции ГУ МВД России по Иркутской области ему был выдан патент № 1800125297 от 04.05.2019 года, который он получил 11.04.2019 года. Ему был продлен миграционный учет до 04.09.2019 года на основании уведомления принимающей стороны, предоставившего документы, подтверждающие право пребывания и оплаты налога на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

Согласно сведениям АСАО ГИСМУ налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа ФИО1 у. 11.07.2019 года не оплачен.

Следовательно оснований для продления миграционного учета с 11.07.2019 года у гражданина ФИО1 у не имеется и он уклоняется от выезда из Российской Федерации по окончанию определенного срока пребывания с 11.07.2019 года.

Таким образом, гражданин ФИО1 у. совершил административное правонарушение, предусмотренное частью 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ, выразившееся в нарушении ч.2 ст. 5 Федерального Закона № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» от 25.07.2002 г., а его действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния.

О законности нахождения на территории Российской Федерации (в пределах установленного пунктом 1 статьи5 Федерального закона от 25 июля 2002г. N115-ФЗ срока временного пребывания на территории Российской Федерации) иностранного гражданина может свидетельствовать наличие у него патента, но при условии уплаченного налога на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

Из чек-ордеров, приобщенных в судебном заседании ФИО1 у. и пояснений инспектора ОВМ И.Д.С. в судебном заседании судом установлено, что авансовые платежи на доходы физических лиц осуществлена ФИО1 у. по чек-ордеру от 4 июля 2019 г. на сумму 10664 рубля за май и июнь 2019 г., по чек-ордеру от 3 сентября 2019 г. на сумму 21328 рублей за 4 месяца с сентября по декабрь 2019 года, прошли и налог по ним оплачен.

Согласно пояснений инспектора миграционной службы И.Д.С. по чек-ордеру от 11 июля 2019 г. на сумму 10664 рубля, (копия находится в материалах дела), оплата налога не прошла, что подтверждено сведениям АСАО ГИСМУ и Федеральной налоговой службы по Центральному округу г. Братска о том, что платеж по налогу на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа от ФИО1 у. в соответствии с копией приложенного документа (чек-ордера от от11.07.2019 на сумму 10664 руб.) не найден.

Суд принимает во внимание и не ставит под сомнение сведения, указанные ФИО1 у. о том, что он передал деньги работодателю и полагал, что тот оплатил налог, подтвержденные, в том числе сведениями о возбуждении уголовного дела по данному факту, по которому ФИО1 у. признан потерпевшим. В связи с данными обстоятельствами суд считает, что несмотря на то, что в связи с неоплатой налога с 11 июля 2019 г. патент стал недействительным и правовых оснований находиться на территории РФ с этого времени у ФИО1 у. не было, однако суд учитывает, что ФИО1 у. полагал, что авансовый платеж по налогу оплачен и он находится на территории страны на законных основаниях.

Далее, суд учитывает, что ФИО1 у. исходя, в том числе из его пояснений в судебном заседании, узнал о том, что фиксированный авансовый платеж по налогу, оплачиваемому иностранным гражданином по месту осуществления им деятельности на основании выданного патента, до дня начала срока, на который выдается платеж не оплачен, - 1 ноября 2019 года, однако никаких мер к платежу либо к выезду за пределы Российской Федерации не принял, при этом совершение мошеннических действий не освобождает его от исполнения требований действующего законодательства.

Таким образом, на момент выявления ФИО1 у. миграционной службой срок действия патента истек, о чем ему достоверно было известно, в связи с чем последний, не имея действующего патента, обязан был по истечении срока пребывания, 1 ноября 2019 г. покинуть территорию Российской Федерации.

Согласно закону если срок действия имеющегося у иностранного гражданина патента не был продлен либо выданный ему патент был аннулирован, данный иностранный гражданин в случае истечения срока его временного пребывания в Российской Федерации обязан выехать из Российской Федерации (абз. 5 п. 5 ст. 5 названного выше Федерального закона).

Доводы ФИО1 у. о том, что у него паспорт был изъят сотрудниками миграционной службы и находился в миграционной службе до судебного заседания, опровергается показаниями инспектора ОВМ И.Д.С. о том, что ни он, ни другие сотрудники документов паспорт у него не изымали, а также отсутствием объективных доказательств этому факту: акта изъятия или протокола выемки паспорта, либо справки об указанном факте.

При таких обстоятельствах, действия ФИО1 у. образуют объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст.18.8 КоАП РФ, выразившийся в уклонении от выезда из РФ по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния. ФИО1 у. по истечении установленного срока временного пребывания в Российской Федерации не выехал за пределы Российской Федерации, т.е. с 1.11.2019 года.

Факт того, что ФИО1 у. имеет действующий миграционный учет до 04.01.2020 года не может считаться сроком его законного нахождения, поскольку в силу п.6 ч.1. ст.2 Федерального закона от 18.07.2006 года 109 ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации», учет иностранного гражданина или лица без гражданства по месту пребывания представляет лишь только фиксацию в установленном порядке уполномоченными в соответствии с настоящим Федеральным законом сведений о нахождении иностранного гражданина или лица без гражданства и не является основанием законного нахождения иностранного гражданина, которым на основании пункта 1 статьи5 Федерального закона от 25 июля 2002г. N115-ФЗ является наличие у иностранного гражданина патента, при условии уплаченного налога на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

В соответствии с общими правилами назначения административного наказания, основанными на принципах справедливости, соразмерности и индивидуализации ответственности, административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с КоАП РФ (ч. 1 ст. 4); при назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность (ч. 2 ст. 4.1).

При назначении наказания суд учитывает обстоятельства, при которых совершено административное правонарушение, а также данные о личности виновного. Преимущественным местом жительства ФИО1 у. является Узбекистан. Каких-либо социальных связей в России, дающих основания не выдворять его за пределы РФ, у него не имеется. В настоящее время в городе Братске и в Братском районе регистрации он не имеет. Оснований не применять административное выдворение в отношении ФИО1 у. нет.

Согласно положениям ст. 3.10 КоАП РФ при назначении административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства судья принимает решение о его принудительном выдворении за пределы Российской Федерации или контролируемом самостоятельном выезде из Российской Федерации.

Гражданин ФИО1 у. сообщил суду, что намерен выехать за пределы Российской Федерации самостоятельно.

В связи с этим, суд приходит к убеждению о целесообразности наложения на ФИО1 у., с учетом признания вины в совершении правонарушения, имущественного, семейного положения, не женатого, детей не имеющего, административного штрафа в размере 2000 рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации в форме самостоятельного контролируемого выезда за пределы Российской Федерации.

Согласно ч. 6, 7 ст. 32.10 КоАП РФ иностранный гражданин или лицо без гражданства, которым назначено административное наказание в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации в форме контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации, обязаны выехать из Российской Федерации в течение пяти дней после дня вступления в силу постановления судьи о назначении соответствующего административного наказания.

Федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление функций по контролю и надзору в сфере миграции, осуществляет контроль за исполнением иностранным гражданином или лицом без гражданства постановления о его административном выдворении за пределы Российской Федерации в форме контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации.

Согласно ч. 6 ст. 3.10 КоАП РФ административное наказание в виде контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации может быть назначено иностранному гражданину или лицу без гражданства в случае осуществления административного выдворения за пределы Российской Федерации за счет средств таких иностранного гражданина или лица без гражданства либо за счет средств пригласившего их органа, дипломатического представительства или консульского учреждения иностранного государства, гражданином, которого является выдворяемый иностранный гражданин, международной организации либо ее представительства, физического или юридического лица, указанных в статье 16 Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".

Осуществление административного выдворения ФИО1 у. за пределы Российской Федерации в форме контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации произвести за счет его собственных средств.

Руководствуясь ст. ст. 18.8 ч. 1.1, 29.7, 29.9-29.11 КоАП РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Гражданина Узбекистана ФИО1 у., родившегося ДД.ММ.ГГГГ, признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, подвергнуть административному наказанию в виде административного штрафа в доход государства (Российской Федерации) в размере 2000 (двух тысяч) рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации в форме самостоятельного контролируемого выезда за пределы Российской Федерации в течение пяти дней после дня вступления постановления в законную силу за счет собственных средств ФИО1 у.

Контроль за исполнением постановления в части административного выдворения за пределы Российской Федерации в форме контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации возложить на Отдел по вопросам миграции МУ МВД России «Братское».

Информация о получателе штрафа:

расчетный счет <***> получатель: УФК по Иркутской области (ГУ МВД России по Иркутской области, лицевой счет <***>), ИНН <***>, КПП 380801001, банк получателя: Отделение Иркутск г. Иркутск, БИК 042520001, ОКТМО 25714000, КБК 188 1 16 40000 01 6020 140.

УИН 18891389990124107780, протокол УВМ №132322.

Административный штраф, назначенный иностранному гражданину или лицу без гражданства одновременно с административным выдворением за пределы Российской Федерации, должен быть уплачен не позднее следующего дня после дня вступления в законную силу соответствующего постановления по делу об административном правонарушении.

Постановление может быть обжаловано в Иркутский областной суд в течение 10 суток с момента получения копии.

Судья: Т.А. Лазарева