Постановление № 44У-109/2013 4У-509/2013 от 11 сентября 2013 г. по делу № 44У-109/2013

№ 44-у-109


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

суда кассационной инстанции

г. Петрозаводск 11 сентября 2013 года

Президиум Верховного Суда Республики Карелия в составе:

председательствующего: Кабанен Н.И.,

членов Президиума - Рочевой Е.С., Шмотиковой С.А., Галашевой И.Н.,

Стракатовой З.Е.,

при секретаре Кохоновой Н.Н.,

рассмотрел материалы уголовного дела по кассационной жалобе осужденного Коротича И.А. на приговор Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 31 октября 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 17 января 2013 года в отношении

Коротича И. А. , ..., ранее судимого:

- 30 июня 2008 года Питкярантским городским судом Республики Карелия (с учетом последующих изменений) по ч.2 ст.162 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ) к 4 годам 4 месяцам лишения свободы без штрафа; 19 июля 2010 года на основании постановления Сегежского городского суда Республики Карелия от 09 июля 2010 года освобожденного условно-досрочно на 2 года 1 месяц 16 дней (фактически неотбытый срок наказания с учетом изменений, внесенных при пересмотре приговора 11 сентября 2012 года в порядке ст.10 УК РФ, а также даты фактического освобождения, составляет 2 года 6 дней),

осужденного за совершение двух преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30 – п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, к 5 годам лишения свободы без штрафа, за каждое; по ч. 3 ст. 30 – п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы без штрафа и без лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.

В силу ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний к 8 годам 3 месяцам лишения свободы.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытой части по приговору от 30 июня 2008 года к 8 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 31 октября 2012 года. Зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 09 апреля 2012 года по 30 октября 2012 года включительно;

Дудкина А.О. , ... ранее судимого:

- 31 января 2007 года Петрозаводским городским судом (с учетом последующих изменений) по ч.4 ст.111 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 марта 2011 года № 26-ФЗ) к 6 годам 5 месяцам лишения свободы, по ч.1 ст.132 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ определено 7 лет 1 месяц лишения свободы; 27 января 2012 года на основании постановления Сегежского городского суда Республики Карелия от 19 января 2012 года освобожденного условно-досрочно на 2 года 1 месяц 9 дней,

осужденного по ч. 5 ст. 33, ч.3 ст.30 – п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 3 годам лишения свободы без штрафа.

В соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 31 января 2007 года, к 4 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, без штрафа.

Срок отбывания наказания исчислен с 31 октября 2012 года.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу. Взят под стражу в зале суда.

Кассационным определением Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия 17 января 2013 года приговор в отношении Коротича И.А. и Дудкина А.О. оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Коротич И.А. выражает несогласие с состоявшимися в отношении него судебными решениями, оспаривая их законность и обоснованность.

Заслушав доклад судьи Верховного суда Республики Карелия Вайтулявичене А.А., изложившей обстоятельства дела, мотивы кассационной жалобы осужденного и постановления о передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление защитника-адвоката Зейналова В.А., поддержавшего доводы жалобы и считавшего необходимым отменить приговор в части осуждения Коротича И.А. по эпизодам от 15, 26 февраля, 12, 16, 27 марта, 09 апреля 2012 года, и существенно снизить наказание, выступление заместителя прокурора Республики Карелия Губина С.А., полагавшего состоявшиеся в отношении Коротича И.А. и Дудкина А.О. судебные решения изменить по доводам, изложенным в постановления о передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции и снизить назначенное наказание, Президиум

У С Т А Н О В И Л:

Приговором суда Коротич И.А. признан виновным:

- в покушении 20 января 2012 года на незаконный сбыт гражданину под псевдонимом «Олег» в ходе оперативно-розыскных мероприятий психотропного вещества в крупном размере – амфетамина, массой 0,527 грамма;

- в покушении 15 и 26 февраля, 16 марта и 09 апреля 2012 года на незаконный сбыт Ч.А.Ю. в ходе оперативно-розыскных мероприятий психотропного вещества в особо крупном размере – амфетамина, массой 2,772 грамма, 3,538 грамма, 3,650 грамма, 2,867 грамма соответственно;

- в покушении 12 и 27 марта 2012 года на незаконный сбыт Ч.А.Ю. в ходе оперативно-розыскных мероприятий психотропного вещества в крупном размере – амфетамина, массой 0,715 грамма и 0,409 грамма соответственно.

Дудкин А.О. признан виновным в пособничестве 12 и 27 марта 2012 года Коротичу И.А. в покушении на незаконный сбыт психотропного вещества в крупном размере - амфетамина, массой 0,715 грамма и 0,409 грамма соответственно.

Преступления совершены в г.П и г.Петрозаводске Республики Карелия при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Коротич И.А. выражает несогласие с состоявшимся в отношении него судебными решениями.

Полагает, что оперативно-розыскные мероприятия «проверочная закупка», проведенные 15 и 26 февраля, 12, 16 и 27 марта, 09 апреля 2012 года, были излишними, поскольку после выявления сотрудниками правоохранительных органов факта совершения им 20 января 2012 года покушения на незаконный сбыт наркотического средства, он не был задержан, и в отношении него вновь были проведены оперативные мероприятия, которые не дали каких-либо новых результатов, то есть он был спровоцирован на дальнейшую преступную деятельность в сфере незаконного оборота наркотических средств.

Просит изменить приговор, исключить из осуждения эпизоды от 15 и 26 февраля, 12, 16 и 27 марта, 09 апреля 2012 года, смягчить наказание.

Изучив доводы жалобы осужденного Коротича И.А., проверив материалы уголовного дела с учетом положений ст.401.16 УПК РФ в полном объеме и в отношении всех осужденных, Президиум находит приговор Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 31 октября 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 17 января 2013 года в отношении Коротича И.А. и Дудкина А.О. подлежащими изменению по следующим основаниям.

Выводы суда о виновности Коротича И.А. в покушении на незаконный сбыт 20 января 2012 года в г.П Республики Карелия гражданину «Олегу», участвовавшему в оперативно-розыскном мероприятии «проверочная закупка», психотропного вещества в крупном размере - амфетамина массой 0,527 грамма, при установленных судом обстоятельствах основаны на исследованных и проверенных в судебном заседании доказательствах.

Так, виновность осужденного по данному эпизоду обвинения подтверждается: показаниями самого Коротича И.А., не отрицавшего факт сбыта им амфетамина в январе 2012 года в г.П своему знакомому; показаниями свидетеля под псевдонимом «Олег», о том, что он является потребителем наркотических средств и психотропных веществ, которые он неоднократно приобретал у своего знакомого Коротича И.А., о чем сообщил сотрудникам наркоконтроля, и 20 января 2012 года добровольно принял участие в оперативно-розыскном мероприятии «проверочная закупка», в ходе которого приобрел у Коротича И.А. амфетамин; показаниями свидетелей Т.В.С. и П.Н.Ю. –сотрудников (...) о наличии оперативной информации о причастности Коротича И.А. к незаконном обороту психотропных веществ на территории г.П, а также по факту проведенного 20 января 2012 года в отношении него оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», в ходе которого гражданин под псевдонимом «Олег» приобрел у Коротича И.А. психотропное вещество; заключением судебной химической экспертизы; результатами оперативно-розыскной деятельности, а также другими материалами дела.

Как следует из материалов уголовного дела, 20 января 2012 года оперативно-розыскное мероприятие «проверочная закупка» в отношении Коротича И.А. проводилось сотрудниками (...) по надлежаще вынесенному постановлению, утвержденному уполномоченным на то лицом, при наличии информации о причастности осужденного к сбыту психотропных веществ - амфетамина в г.П, то есть в установленном законом порядке.

Правовая оценка действий осужденного по данному эпизоду преступления по ч.3 ст. 30 - п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ является правильной и оснований для ее изменения Президиум не находит.

Все последующие оперативно-розыскные мероприятия в отношении Коротича И.А. были проведены на территории г.Петрозаводска сотрудниками другого правоохранительного органа - ХХХ при этом из материалов дела не усматривается, что они координировали свои действия с сотрудниками (...)

Президиум также считает обоснованными и подтвержденными приведенными в приговоре доказательствами выводы суда о виновности Коротича И.А. в покушении 15 и 26 февраля 2012 года на незаконный сбыт Ч.А.Ю. в ходе оперативно-розыскных мероприятий психотропного вещества в особо крупном размере – амфетамина, массой 2,772

грамма и 3,538 грамма соответственно, а именно: признательными показаниями осужденного Коротича И.А. о том, что в феврале 2012 года он предложил своему знакомому Ч.А.Ю. приобрести у него партию амфетамина в количестве 5-10 грамм и 15 февраля 2012 года в г.Петрозаводске передал ему 7 граммов амфетамина, получив 5000 рублей, а также 26 февраля 2012 года - 6 свертков с амфетамином, получив от последнего 5000 рублей, после чего к ним подошел Дудкин; показаниями свидетеля Ч.А.Ю. о том, что его знакомый по имени И. предложил ему приобрести партию амфетамина, о чем он сообщил сотрудникам полиции, и 15 февраля 2012 года добровольно принял участие в оперативно-розыскном мероприятии «проверочная закупка», в ходе которого приобрел у Коротича И.А. амфетамин, а также об обстоятельствах его участия в оперативно-розыскном мероприятии «проверочная закупка» 26 февраля 2012 года и приобретении у Коротича И.А. амфетамина, о встрече их общего с Коротичем знакомого по имени А.; показаниями свидетелей - сотрудников ХХХ С.В.В. и С.Е.М. о наличии в отделе оперативной информации о том, что неустановленный мужчина по имени И. осуществляет сбыт психотропных веществ на территории г.Петрозаводска, а также об обстоятельствах проведения 15 и 26 февраля 2012 года в отношении него оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», в ходе которых участник ОРМ Ч.А.Ю. приобрел у данного мужчины, которым оказался Коротич И.А., психотропное вещество - амфетамин; заключениями химических судебных экспертиз; результатами оперативно-розыскной деятельности, а также другими материалами дела.

Как следует из материалов уголовного дела, 15 и 26 февраля 2012 года оперативно-розыскное мероприятие «проверочная закупка» в отношении Коротича И.А. проводилось в г.Петрозаводске сотрудниками ХХХ по надлежаще вынесенным постановлениям, утвержденным уполномоченным на то лицом, при наличии информации о причастности осужденного к сбыту психотропных веществ - амфетамина на территории г.Петрозаводска, то есть в установленном законом порядке. Целями данных мероприятий являлось установление личности фигуранта, документирование его преступной деятельности, установление источника приобретения амфетамина.

15 февраля 2012 года у лица, в отношении которого проводилось оперативно-розыскное мероприятие, Ч.А.Ю., участвующем в нем в качестве покупателя, было приобретено психотропное вещество – амфетамин, после чего личность Коротич И.А. была установлена, появилось обоснованное подозрение о его причастности к сбыту психотропных веществ.

26 февраля 2012 года в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» был установлен знакомый Коротича И.А. по имени А. – Дудкин А.О., и появились основания предполагать, что он может быть причастен к незаконному обороту психотропных веществ.

Правовая оценка действий осужденного по эпизодам от 15 и 26 февраля 2012 года, как продолжаемого преступления, по ч.3 ст. 30 - п. «г» ч.3 ст. 228.1 УК РФ является правильной и оснований для ее изменения Президиум не находит.

Обоснованными и подтвержденными приведенными в приговоре доказательствами Президиум находит выводы суда о виновности Коротича И.А. в покушении 12 марта 2012 года на незаконный сбыт Ч.А.Ю. в ходе оперативно-розыскных мероприятий психотропного вещества в крупном размере – амфетамина, массой 0,715 грамм и о виновности Дудкина А.О. в пособничестве 12 марта 2012 года этому покушению, а именно: признательными показаниями осужденного Коротича И.А. о том, что 11 марта 2012 года он оставил Дудкину А.О. амфетамин для передачи Ч., поскольку сам с ним 12 марта 2012 года встретиться не мог, впоследствии Дудкин отдал ему деньги Ч.; признательными показаниями осужденного Дудкина А.О. о том, что 12 марта 2012 года по просьбе Коротича он продал 2 грамма амфетамина Ч.; показаниями свидетеля Ч.А.Ю. об обстоятельствах его участия в оперативно-розыскном мероприятии «проверочная закупка» 12 марта 2012 года, в ходе которого приобрел у Дудкина А.О. амфетамин, переданный тому Коротичем; показаниями свидетелей - сотрудников ХХХ С.В.В. и С.Е.М. об обстоятельствах проведения 12 марта 2012 года оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», в ходе которого участник ОРМ Ч.А.Ю. приобрел у Дудкина А.О. амфетамин; заключением химической судебной экспертизы; результатами оперативно-розыскной деятельности, а также другими материалами дела.

12 марта 2012 года в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» с участием Ч.А.Ю. была установлена причастность мужчины по имени А. к незаконному обороту психотропных веществ, установлена его личность – Дудкин А.О., и задокументированы его действия, которыми он оказал пособничество Коротичу И.А. в покушении на незаконный сбыт психотропного вещества – амфетамина в крупном размере.

Правовая оценка действий осужденного Коротича И.А. по эпизоду от 12 марта 2012 года по ч.3 ст. 30 - п. «б» ч.2 ст. 228.1 УК РФ, а также осужденного Дудкина А.О. по эпизоду от 12 марта 2012 года по ч.5 ст.33, ч.3 ст.30 – п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ является правильной, и оснований для ее изменения Президиум не находит.

Вопреки доводам осужденного Коротича И.А. и его защитника – адвоката Зейналова В.А., Президиум считает оперативно-розыскные мероприятия «проверочная закупка», проведенные после 20 января 2012 года – а именно 15 и 26 февраля, 12 марта 2012 года, законными и соответствующими целям и задачам оперативно-розыскной деятельности.

Вместе с тем, в связи с нарушением уголовно-процессуального закона, Президиум находит подлежащими изменению приговор Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 31 октября 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 17 января 2013 года в отношении Коротича И.А. в части осуждения за покушение 16 марта и 09 апреля 2012 года на незаконный сбыт Ч.А.Ю. в ходе оперативно-розыскных мероприятий психотропного вещества в особо крупном размере – амфетамина, массой 3,650 грамма и 2,867 грамма, соответственно, за покушение 27 марта 2012 года на незаконный сбыт Ч.А.Ю. в ходе оперативно-розыскных мероприятий психотропного вещества в крупном размере – амфетамина, массой 0,409 грамма, а также в отношении Дудкина А.О. в части осуждения за пособничество 27 марта 2012 года Коротичу И.А. в покушении на незаконный сбыт психотропного вещества в крупном размере – амфетамина, массой 0,409 грамма.

В соответствии со ст.ст. 2 и 5 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», задачами такой деятельности являются, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших. Для решения этих задач соответствующие правоохранительные органы наделены полномочиями по проведению оперативно-розыскных мероприятий, к числу которых относится проверочная закупка.

В результате проведенных сотрудниками ХХХ 15 и 26 февраля 2012 года оперативно-розыскных мероприятий была установлена личность Коротича И.А., его причастность к незаконному обороту психотропных веществ, задокументирована его преступная деятельность, кроме того, установлен его знакомый по имени А., в отношении которого появились подозрения о причастности к преступной деятельности, которые подтвердились в ходе оперативно-розыскного мероприятия 12 марта 2012 года, когда была установлена и его личность – Дудкин А.О.

Однако, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, сотрудники ХХХ провели однотипные оперативно-розыскные мероприятия «проверочная закупка» в отношении уже известных им Коротича И.А. - 16 и 27 марта, 09 апреля 2012 года, а также Дудкина А.О. - 27 марта 2012 года, с привлечением одного и того же лица – Ч.А.Ю.

Вместе с тем, данные оперативно-розыскное мероприятие каких-либо новых результатов, кроме повторного документирования преступной деятельности Коротича И.А. и Дудкина А.О., не имели.

В соответствии со ст.2 Федерального закона № 144-ФЗ от 12 августа 1995 года «Об оперативно-розыскной деятельности», после проведения 12 марта 2012 года оперативно-розыскных мероприятий и производства закупки психотропных веществ, выявления наличия составов уголовно-наказуемых деяний, сотрудники правоохранительных органов, проводившие проверочные закупки, должны были пресечь дальнейшие преступные действия Коротича И.А. и Дудкина А.О.

Исходя из требований справедливого суда, предусмотренных ст.6 Европейской Конвенции «О защите прав человека и основных свобод», общественные интересы в борьбе против наркоторговли не могут оправдывать использование доказательств, полученных в результате провокации органов полиции.

Согласно ст.75 УПК РФ, доказательства, полученные с нарушением требований Уголовно-процессуального Кодекса РФ, являются недопустимыми, не имеющими юридической силы, и поэтому они не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ.

В соответствии со ст.381 УПК РФ обоснование приговора недопустимыми доказательствами является основанием для его отмены или изменения.

При постановлении обвинительного приговора по настоящему делу в отношении Коротича И.А. в части осуждения по ч.3 ст.30 – п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ за покушение 16 марта и 09 апреля 2012 года на незаконный сбыт психотропного вещества в особо крупном размере – амфетамина, по ч.3 ст.30 – п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ за покушение 27 марта 2012 года на незаконный сбыт психотропного вещества в крупном размере – амфетамина, а также в отношении Дудкина А.О. в части осуждения по ч.5 ст.33, ч.3 ст.30 – п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ за пособничество 27 марта 2012 года Коротичу И.А. в покушении на незаконный сбыт психотропного вещества в крупном размере, судом не были учтены условия, при которых были проведены необоснованные повторные проверочные закупки, не проверено соблюдение требований закона об оперативно-розыскной деятельности.

При таких обстоятельствах из осуждения Коротича И.А. по ч.3 ст.30 – п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ подлежат исключению эпизоды покушения на незаконный сбыт психотропного вещества в особо крупном размере от 16 марта и 09 апреля 2012 года, из осуждения по ч. 3 ст. 30 – п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ подлежит исключению эпизод покушения на незаконный сбыт психотропного вещества в крупном размере от 27 марта 2012 года, а также из осуждения Дудкина А.О. по ч.5 ст.33, ч.3 ст.30 – п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ подлежит исключению эпизод пособничество 27 марта 2012 года Коротичу И.А. в покушении на незаконный сбыт психотропного вещества в крупном размере.

Учитывая, что наказание Коротичу И.А. по ч. 3 ст. 30 – п. «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду от 12 марта 2012 года) и по ч. 3 ст.30 – п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по эпизодам от 15 и 26 февраля) назначено в минимальном размере, а оснований для назначения наказания по правилам ст. 64 УК РФ Президиум не усматривает, вносимые изменения не влекут смягчения назначенного осужденному наказания за данные деяние.

Вместе с тем, Президиум не может оставить без внимания, что правовая оценка действий осужденного Коротича И.А. изменилась в сторону смягчения уголовной ответственности, что должно найти отражение в назначенном ему наказании по совокупности преступлений на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ и по совокупности преступлений в соответствии со ст.70 УК РФ, с учетом всех установленных по делу обстоятельств.

Принимая во внимание, что наказание Дудкину А.О. было назначено с применением положений ч.2 ст.62 УК РФ и ст.64 УК РФ, Президиум считает возможным снизить ему наказание.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14-401.16 УПК РФ, Президиум

П О С Т А Н О В И Л:

Кассационную жалобу осужденного Коротича И.А. удовлетворить частично.

Приговор Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 31 октября 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Карелия от 17 января 2013 года в отношении Коротича И.А. изменить.

Исключить из осуждения по ч.3 ст.30 – п. «г» ч.3 ст.228.1 УК РФ эпизоды от 16 марта и 9 апреля 2012 года, из осуждения по ч.3 ст.30 – п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ эпизод от 27 марта 2012 года.

Смягчить наказание, назначенное Коротичу И.А. по совокупности преступлений в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ с 8 лет 3 месяцев лишения свободы до 8 лет 1 месяца лишения свободы, по совокупности приговоров в соответствии со ст.70 УК РФ с 8 лет 6 месяцев лишения свободы до 8 лет 4 месяцев лишения свободы.

Эти же судебные решения в отношении Дудкина А. О. изменить.

Исключить из осуждения по ч.5 ст.33, ч.3 ст.30 – п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ эпизод от 27 марта 2012 года.

Смягчить наказание, назначенное Дудкину А.О. по ч.5 ст.33, ч.3 ст.30 – п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ по эпизоду от 12 марта 2012 года, с применением ст.64 УК РФ, с 3 лет лишения свободы до 2 лет 10 месяцев лишения свободы, по совокупности приговоров в соответствии со ст.70 УК РФ с 4 лет лишения свободы до 3 лет 10 месяцев лишения свободы.

В остальном судебные решения в отношении Коротича И.А. и Дудкина А.О. оставить без изменения.

Председательствующий: Н.И. Кабанен