Постановление № 44У-266/17 4У-2/2018 4У-266/2017 от 19 сентября 2017 г. по делу № 1-332/12

Судья Тюкина Е.В. Дело № 44у-266/17

Судебная коллегия: Россинская М.В. (докладчик),

ФИО1, ФИО2


ПОСТАНОВЛЕНИЕ № 491

президиума Московского областного суда

г. Красногорск Московской области 20 сентября 2017 года

Президиум Московского областного суда в составе:

председательствующего Мязина А.М.

членов президиума: Виноградова В.Г., Гаценко О.Н., Самородова А.А., Соловьева С.В.

при секретаре Поповой Н.В.

рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденной ФИО3 о пересмотре приговора Серпуховского городского суда Московской области от 7 мая 2010 года, согласно которому

ФИО3, родившаяся <данные изъяты>, ранее не судимая,

осуждена к лишению свободы:

- по п. «г» ч.3 ст.2281 УК РФ к 10 годам;

- по ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.2281 УК РФ (два преступления) к 8 годам 6 месяцам за каждое преступление;

- по ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.2281 УК РФ (два преступления) к 8 годам за каждое преступление.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде 11 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 5 сентября 2009 года.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 22 июня 2010 года приговор в отношении ФИО3 оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденная ФИО3 указывает, что приговор постановлен на недопустимых доказательствах, поскольку ее преступная деятельность не была пресечена сотрудниками правоохранительных органов 7 августа 2009 года, она не была задержана, но вновь в отношении нее неоднократно были проведены однотипные оперативно-розыскные мероприятия посредством привлечения одного и того же лица – К.А.В., что, по её мнению, является провокацией. Просит снизить срок наказания с учетом ее активного способствования раскрытию преступлений, добровольной выдачи наркотических средств, признания вины, положительной характеристики, состояния здоровья, применить положения ст.64, ч.2 ст.69 УК РФ.

Кассационная жалоба осужденной ФИО3 передана для рассмотрения в судебном заседании президиума судьей Верховного Суда РФ.

Заслушав доклад судьи Александрова А.Н., изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы, мотивы, послужившие основанием для передачи кассационной жалобы с уголовным делом на рассмотрение президиума, выслушав осужденную ФИО3 в режиме видеоконференц-связи, и выступление адвоката Бернацкой Н.В., поддержавших доводы жалобы, заслушав мнение заместителя прокурора Московской области Можаева М.В., полагавшего необходимым судебные решения изменить, президиум

УСТАНОВИЛ:

ФИО3 осуждена за незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, а также за два покушения на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере и за два приготовления к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере.

Преступления совершены 7, 20 августа, 2 и 4 сентября 2009 года на территории г.Серпухова Московской области при установленных судом обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

Президиум, проверив материалы дела и обсудив доводы жалобы, находит, что судебные решения подлежат изменению на основании ч.1 ст.40115 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона, повлиявшим на исход дела.

Выводы суда о виновности ФИО3 в незаконном сбыте наркотических средств в особо крупном размере 7 августа 2009 года, а также в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере 20 августа 2009 года и в приготовлении к незаконному сбыту 203,14 г героина 2 сентября 2009 года подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, получивших надлежащую оценку суда в соответствии с требованиями ст.87-88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости и достоверности.

Действия ФИО3 в этой части судом квалифицированы правильно по п. «г» ч.3 ст.2281, ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.2281, ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.2281 УК РФ.

Вместе с тем, судебные решения подлежат отмене в части осуждения ФИО3 за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере 2 сентября 2009 года, а также за приготовление к незаконному сбыту 4 сентября 2009 года наркотического средства – героина, массой 50,53 г.

По смыслу ст.75, 89 УПК РФ, ст.7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», результаты оперативно-розыскных мероприятий могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений.

Судом установлено, что 20 августа 2009 года ФИО3 сбыла К.А.В., выступавшему в качестве покупателя при проведении сотрудниками правоохранительных органов оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», наркотическое средство героин массой 6,76 г.

При достижении цели оперативно-розыскного мероприятия дальнейшая оперативно-розыскная деятельность допустима лишь при условии ее соответствия задачам, перечисленным в ст.2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», к числу которых относятся выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Между тем, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того, как 20 августа 2009 года сотрудники Серпуховского МРО 7 службы УФСКН России по Московской области уже выявили факт незаконного сбыта ФИО3 наркотического средства, они вновь 2 сентября 2009 года провели в отношении неё аналогичное оперативное мероприятие.

Кроме того, как видно из постановлений о проведении ОРМ «проверочная закупка», оба постановления вынесены 19 августа 2009 года, то есть до проведения первого ОРМ «проверочная закупка» (том № 1, л.д. 46 и 242).

После проведения второго ОРМ «проверочная закупка», в ходе которого ФИО3 вновь не была задержана сотрудниками правоохранительных органов, и её преступная деятельность не была пресечена, 4 сентября 2009 года также в ходе проведения ОРМ в отношении ФИО3, у последней было изъято наркотическое средство героин массой 50,53 г, которое она приготовила для сбыта ФИО4 согласно их предварительной договоренности.

В соответствии со ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст.73 УПК РФ.

При таких обстоятельствах проведение оперативно-розыскных мероприятий 2 и 4 сентября 2009 года в отношении ФИО3 нельзя признать законным, в связи с чем уголовное дело в этой части подлежит прекращению за отсутствием в её действиях состава преступления.

На основании изложенного, руководствуясь ст.40114, 40115 УПК РФ, президиум,

ПОСТАНОВИЛ:

кассационную жалобу осужденной ФИО3 удовлетворить частично.

Приговор Серпуховского городского суда Московской области от 7 мая 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 22 июня 2010 года в отношении ФИО3 в части осуждения по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 2281 УК РФ за преступление, совершенное 2 сентября 2009 года, и по ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.2281 УК РФ за преступление, совершенное 4 сентября 2009 года в отношении наркотического средства героина массой 50,53 г отменить, производство по уголовному делу в этой части прекратить на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления.

Признать за ФИО3 право на реабилитацию.

Этот же приговор и кассационное определение изменить.

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. «г» ч.3 ст.2281, ч.3 ст.30, п. «г» ч.3 ст.2281, ч.1 ст.30, п. «г» ч.3 ст.2281 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить ФИО3 наказание в виде 10 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий А.М. Мязин