Решение № 2А-187/2017 2А-187/2017~М-193/2017 М-193/2017 от 28 июня 2017 г. по делу № 2А-187/2017

<...>


РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

28 июня 2017 года гор. Петропавловск-Камчатский

35 гарнизонный военный суд в лице председательствующего судьи Михеева Д.В., при секретаре судебного заседания Сергеевой Е.В., с участием административного истца ФИО1 и представителя административного ответчика ФИО2, в открытом судебном заседании в расположении военного суда, рассмотрев административное дело № 2а-187/2017, возбужденное по административному исковому заявлению военнослужащего ФГКУ «Пограничное управление ФСБ России по восточному арктическому району» (далее – Управление) <...> ФИО3 об оспаривании действий приказа начальника Управления от 15 февраля 2017 года № – о предоставлении ФИО1 основного отпуска за 2017 год,

установил:

Административный истец ФИО3 (далее – ФИО4), родившийся ДД.ММ.ГГГГ, проходит военную службу, общая продолжительность которой составляет более 21 года, на добровольной основе на условиях, предусмотренных для военнослужащих по контракту, будучи зачисленным 14 июля 2014 года в распоряжение начальника Управления в связи с организационно - штатными мероприятиями.

Срок последнего контракта о прохождении ФИО4 военной службы, заключенного на 1 год после достижения им предельного возраста пребывания на военной службе, истек 3 апреля 2014 года.

Предельного возраста пребывания на военной службе ФИО4 достиг 2 апреля 2002 года.

Приказом начальника Управления от 15 февраля 2017 года № ФИО4, на основании его рапорта от 8 февраля 2017 года, предоставлен основной отпуск за 2017 год продолжительностью 39 суток, которая рассчитана по формуле: 45 суток (продолжительность отпуска за весь год) / 12 месяцев (в году) х количество прослуженных в году месяцев + 15 суток (увеличение продолжительности отпуска за службу в районе Крайнего Севера), и двое суток для следования к месту проведения отпуска и обратно, с 20 марта по 29 апреля 2017 года.

С 1 марта по 9 июня 2017 года ФИО4 прошел переподготовку по одной из гражданских специальностей, предусмотренную п. 4 ст. 19 Федерального закона «О статусе военнослужащих» (далее – Переподготовка).

Приказом заместителя руководителя Пограничной службы от 25 апреля 2017 года № ФИО4 определено уволить с военной службы по состоянию здоровья, как признанного 8 декабря 2016 года военно-врачебной комиссией (далее – ВВК) ограниченно годным к военной службе по категории «В».

ФИО4 просит суд признать незаконным приказ начальника Управления от 15 февраля 2017 года № о предоставлении ему основного отпуска за 2017 год с возложением обязанности на данное должностное лицо по его отмене и предоставлении этого отпуска после завершения Переподготовки в удобное для ФИО4 время.

В обоснование данных требований заявитель указывает на то, что 14 марта 2017 года им был подан рапорт на имя начальника Управления с просьбой о предоставлении основного отпуска за 2017 года после завершения переподготовки, а также на то, что он является «Почетным донором России».

Представитель административного ответчика ФИО2 заявленных требований не признал, указав на то, что, согласно плану-графику отпусков Управления на 2017 год, указанный отпуск ФИО4, как лицу, не состоящему в воинской должности и зачисленному в распоряжение, должен был быть предоставлен в феврале 2017 года, однако на основании волеизъявления ФИО4, выраженного в его рапорте от 8 февраля 2017 года, адресованном начальнику Управления, отпуск ему был предоставлен оспариваемым приказом с 20 марта 2017 года с учетом также его согласия проходить Переподготовку в период данного отпуска.

Выслушав объяснения сторон, исследовав представленные доказательства и оценив их в совокупности, военный суд приходит к следующим выводам.

Вышеизложенные обстоятельства прохождения ФИО4 военной службы подтверждаются, помимо устных и письменных объяснений сторон, исследованными в судебном заседании: копией контракта о прохождении ФИО4 военной службы от 3 апреля 2013 года, выписками из вышеназванных приказов о предоставлении отпуска (л.д. 24) и об увольнении с военной службы (л.д. 25), копиями его рапортов от 8 февраля и 14 марта 2015 года (л.д. 8), копией справки ФГБОУ «Камчатский государственный технический университет».

В соответствии с ч. 4 ст. 19 Федерального закона «О статусе военнослужащих» (далее – Закон), военнослужащие - граждане, проходящие военную службу по контракту, общая продолжительность военной службы которых составляет пять лет и более (не считая времени обучения в военных профессиональных образовательных организациях и военных образовательных организациях высшего образования), в год увольнения с военной службы по состоянию здоровья имеют право пройти профессиональную переподготовку по одной из гражданских специальностей без взимания с них платы за обучение и с сохранением обеспечения всеми видами довольствия в порядке и на условиях, которые определяются федеральным органом исполнительной власти, в котором федеральным законом предусмотрена военная служба, продолжительностью до четырех месяцев. В случае увольнения указанных военнослужащих с военной службы в период обучения они имеют право на завершение учебы бесплатно.

Пунктом 4 Инструкции о порядке и условиях реализации военнослужащими органов Федеральной службы безопасности, проходящими военную службу по контракту, права на профессиональную переподготовку по одной из гражданских специальностей, утвержденной приказом ФСБ России от 26 января 2009 года № 22 (далее – Инструкция), определено, что военнослужащие направляются на профессиональную переподготовку с сохранением воинских должностей по месту прохождения военной службы, как правило, с таким расчетом, чтобы она заканчивалась до дня исключения военнослужащего из списков личного состава органа безопасности. В случае если договор с образовательным учреждением заключен и произведена оплата за профессиональную переподготовку, а срок увольнения военнослужащего наступает до начала обучения, то военнослужащий подлежит увольнению и исключению из списков личного состава в установленные сроки.

В соответствие с подпунктами «а» и «б» п. 1 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» военнослужащий подлежит увольнению с военной службы по истечении срока контракта и по достижении предельного возраста пребывания на военной службе, соответственно, а, согласно подпункту «б» п. 3 этой же статьи закона военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, имеет право на досрочное увольнение с военной службы по состоянию здоровья в связи с признанием ВВК ограниченно годным к военной службе (за исключением лиц, указанных в подпункте «г» пункта 1 данной статьи закона, к числу которых административный истец не относится).

В соответствие с п. 24 ст. 34 Положению о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента РФ № 1237 от 16 сентября 1999 года (далее – Положение), военнослужащий, уволенный с военной службы, должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы (уволенный досрочно - не позднее дня истечения срока его военной службы) и не позднее чем через месяц со дня поступления в воинскую часть выписки из приказа об увольнении военнослужащего с военной службы.

Этим же пунктом Положения определено, что исключением из данного правила являются случаи, предусмотренные Федеральным законом, а также Положением.

Абзацем 2 п. 1 ст. 23 Закона определено, что военнослужащие - граждане, общая продолжительность военной службы которых составляет 10 лет и более, состоящие на учете в качестве нуждающихся в жилых помещениях в федеральном органе исполнительной власти, в которых федеральным законом предусмотрена военная служба, без их согласия не могут быть уволены с военной службы по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе, состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями без предоставления им жилых помещений или жилищной субсидии, за исключением случаев, предусмотренных абзацем 3 этого же пункта Закона.

В соответствии с п. 16 ст. 29 Положения, предоставление отпусков военнослужащему осуществляется с таким расчетом, чтобы последний из них был использован полностью до дня истечения срока его военной службы. При невозможности предоставления основного и дополнительных отпусков до дня истечения срока военной службы они могут быть предоставлены военнослужащему при его увольнении последовательно, без разрыва между отпусками. В этом случае исключение военнослужащего из списков личного состава воинской части производится по окончании последнего из отпусков и после сдачи военнослужащим дел и должности.

Как следует из представленной суду копии апелляционного определения Тихоокеанского флотского военного суда от 20 сентября 2016 года, вступившим 20 сентября 2016 года в законную силу решением 35 гарнизонного военного суда было признано законным решение жилищной комиссии Управления от 28 апреля 2016 года о снятии ФИО4 с учета нуждающихся в получении жилого помещения в избранном месте жительства – городе Москве, на котором он состоял с октября 2013 года.

Из копий плана-графика отпусков Управления на 2017 года (л.д. 26-28) и рапорта ФИО4 от 8 февраля 2017 года (л.д. 29), а также из объяснений представителя административного ответчика следует, что основной отпуск за 2017 год, пропорционально прослуженному ФИО4 в 2017 году времени, принимая во внимание снятие его с учета нуждающихся в жилом помещении, ему должен был быть предоставлен не позднее, чем в феврале 2017 года. Однако на основании волеизъявления самого ФИО4 от 8 февраля 2017 года и с учетом его согласия пройти Переподготовку в период предоставленного ему отпуска, начальником Управления было принято решение о переносе начала данного отпуска с февраля на 20 марта 2017 года, после чего, как это следует из представленной суду копии Государственного контракта № 6 на оказание услуг по профессиональной переподготовке, 10 февраля 2017 года был заключен договор с образовательным учреждением и произведена оплата за профессиональную переподготовку ФИО4.

В соответствие с п. 4 ст. 29 Положения увеличение продолжительности отпуска на 15 суток (за службу в районе Крайнего Севера), в силу п. 4 ст. 29 Положения, является не дополнительным отпуском, а частью основного, поэтому пропорционально прослуженному времени должен производиться расчет не только продолжительности времени, предусмотренного п. 2 ст. 29 Положения, но и 15-ти суток, предусмотренных ч. п ст. 29 Положения. Тем более, что эти 15 суток, также как и те, что предусмотрены п. 2 ст. 29 Положения, предоставляются ежегодно, то есть за прохождение военной службы в районе Крайнего Севера в течении 12-ти месяцев. Поэтому предоставление указанных 15 суток лицам, которые подлежат безусловному увольнению с военной службы, прослужившим в указанном районе менее 12 месяцев наряду с лицами, прослужившими в этих же условиях 12 месяцев, оправданным не является и закону не соответствует.

Таким образом, в силу п. 4 ст. 19 Закона и п. 4 Инструкции, с учетом вступившего 20 сентября 2016 года в законную силу вышеназванного решения 35 гарнизонного военного суда и отсутствия с этого времени оснований для удержания ФИО4 на военной службе, он подлежал увольнению с военной службы по одному из оснований, предусмотренных подпунктами «а» и «б» п. 1 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», в период прохождения Переподготовки, или до ее начала, в случае заключения соответствующего договора с образовательным учреждением и производством оплаты за Переподготовку.

В связи с этим, а также в соответствие с п.п. 2, 4 и 16 ст. 29 Положения, основной отпуск за 2017 год ФИО4 должен был быть предоставлен не позднее чем в феврале 2017 года продолжительностью 10 суток (=60/12х2), не считая 2 суток для следования к месту отдыха и обратно.

Поскольку указанный отпуск был предоставлен ФИО4 продолжительностью 39 суток, то есть большей, чем следовало продолжительности, и в соответствие с его волеизъявлением относительно даты его начала и возможности пройти Переподготовку в период отпуска, оснований полагать, что нарушено право ФИО4 на предоставление ему основного отпуска за 2017 год суд не находит.

По этим же основаниям не может повлиять на вывод суда о необоснованности исковых требований и ссылка истца на поданный им 14 марта 2017 года рапорт с просьбой предоставить указанный отпуск после завершения Переподготовки.

Остальные доводы административного истца, направленные к иной оценке изложенных обстоятельств, суд отвергает как несостоятельные, по тем же, приведенным выше, основаниям.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 175-180 и 227 КАС РФ, военный суд

решил:

В удовлетворении административного искового заявления ФИО3 об оспаривании действий приказа начальника Управления от 15 февраля 2017 года № – о предоставлении ФИО1 основного отпуска за 2017 год, отказать за необоснованностью.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Тихоокеанский флотский военный суд через 35 гарнизонный военный суд в течение месяца со дня принятия решения в окончательной форме.

<...>

Председательствующий по делу Д.В. Михеев

Секретарь судебного заседания Е.В. Сергеева