Решение № 2А-78/2019 2А-78/2019~М-68/2019 М-68/2019 от 21 апреля 2019 г. по делу № 2А-78/2019

РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

22 апреля 2019 г.

г. Новочеркасск

Новочеркасский гарнизонный военный суд в составе:

председательствующего – Смирнова Д.В.,

при секретаре судебного заседания Лапееве А.М.,

с участием прокурора – старшего помощника военного прокурора Новочеркасского гарнизона (звание) ФИО1, административного истца ФИО2 и его представителя ФИО3, представителя административного ответчика – командира войсковой части № - ФИО4, рассмотрев административное дело № 2а-78/2019 по административному исковому заявлению бывшего военнослужащего войсковой части № (звание) ФИО2 об оспаривании приказов командиров войсковых частей № и №, связанных с переводом на другую воинскую должность, увольнением административного истца с военной службы по истечении срока контракта и исключением из списков личного состава воинской части,

установил:

ФИО2 обратился в суд с административным исковым заявлением, в котором, с учетом произведенных в судебном заседании уточнений, просил признать незаконным приказ командира войсковой части № от 21 июня 2018 г. № 52 в части назначения его на должность старшего механика-водителя танкового взвода танковой роты войсковой части №, от 15 октября 2018 г. № 95 в части указания основания увольнения с военной службы и указания на обеспечение жилым помещением. При этом он просил обязать командира войсковой части № отменить приказ о его переводе на другую должность, а также уволить его по состоянию здоровья - в связи с признанием его военно-врачебной комиссией не годным к военной службе. Кроме того, он просил признать незаконным приказ командира войсковой части № от 6 ноября 2018 № 226 в части исключения его из списков личного состава воинской части, при этом ФИО2 просил не исключать его из списков личного состава воинской части до обеспечения жильем.

В обоснование административный истец указал, что в декабре 2017 г. был выведен в распоряжение командира войсковой части №, и с этого момента полагал себя находящимся за штатом, в связи с чем один раз в месяц появлялся в воинской части. В феврале 2018 г. военно-врачебной комиссией он был признан не годным к военной службе. В июне 2018 г. у него истек срок контракта, однако командир войсковой части № в июле 2018 г. назначил его на низшую воинскую должность без его согласия, вместе с тем, он обязан был уволить его по состоянию здоровья. С расчетом выслуги лет он согласен, однако поскольку он стоит на учете в качестве нуждающегося в получении жилого помещения, предоставляемого путем выдачи государственного жилищного сертификата, не согласен с исключением его из списков личного состава воинской части.

В судебном заседании ФИО2 и его представитель ФИО3 поддержали требования административного искового заявления по вышеуказанным основаниям.

Представитель командира войсковой части № – ФИО4 с требованиями не согласилась, просила в их удовлетворении отказать, при этом в возражениях на административное исковое заявление, делая собственный анализ действующего законодательства, указала, что ФИО2 не выразил свое желание, путем подачи рапорта, на увольнение с военной службы по состоянию здоровья, поэтому нарушений со стороны командования войсковой части № не имеется.

Командир войсковой части № и начальник федерального казенного учреждения «Управление финансового обеспечения Министерства обороны Российской Федерации по Южному военному округу» надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, в суд не явились.

Заслушав стороны, заключение прокурора, полагавшего необходимым административное исковое заявление удовлетворить частично, и исследовав представленные доказательства, суд находит административное исковое заявление подлежащим удовлетворению частично по следующим основаниям.

Согласно копии контракта о прохождении военной службы, последний заключен между ФИО2 и командиром войсковой части № на 3 года с 18 июня 2015 г. по 17 июня 2018 г.

Из копии выписки из приказа командира войсковой части № от 25 ноября 2016 г. № 266 усматривается, что ФИО2 с 30 ноября 2016 г. исключен из списков личного состава воинской части и полагается убывшим к новому месту службы в распоряжение командира войсковой части №.

Приказом командира войсковой части № от 9 января 2017 г. № 1, как следует из соответствующей выписки, ФИО2 с 1 декабря 2016 г. зачислен в распоряжение командира указанной воинской части.

Согласно выписке из приказа командира войсковой части № от 6 февраля 2017 г. № 9 ФИО2 назначен командиром отделения-дальномерщиком взвода управления гаубичного самоходно-артиллерийского дивизиона войсковой части № (сержант, 5 тарифный разряд). При этом, в данном приказе указано, что он перемещается на равную воинскую должность в связи организационно-штатными мероприятиями.

Из выписки из приказа командира войсковой части № от 21 июня 2018 г. № 52 усматривается, что (звание) ФИО2 освобожден от ранее занимаемой воинской должности и назначен на должность старшего механика водителя танкового взвода танковой роты танкового батальона войсковой части № (ефрейтор, 4 тарифный разряд).

В соответствии с п. 11 ст. 38 федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» окончанием военной службы считается дата исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части. Военнослужащий должен быть исключен из списков личного состава воинской части в день истечения срока его военной службы, за исключением случаев, установленных Положением о порядке прохождения военной службы.

Согласно п. «б» ч. 3 ст. 3 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. № 1237 (далее - Порядок) срок военной службы истекает для военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, - в соответствующие месяц и число последнего года срока контракта либо в соответствующее число последнего месяца срока контракта, если контракт был заключен на срок до одного года.

В соответствии с абз. 16, 17 ст. 11 Порядка воинская должность военнослужащего считается низшей, если для нее штатом предусмотрено более низкое воинское звание, чем воинское звание по прежней воинской должности, а при равенстве предусмотренных штатом воинских званий - более низкий месячный оклад в соответствии с занимаемой воинской должностью. Назначение военнослужащего на низшую воинскую должность производится в связи с организационно-штатными мероприятиями - при невозможности назначения военнослужащего на высшую или равную воинскую должность (для военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, - с его согласия); по семейным обстоятельствам по личной просьбе (для военнослужащего, проходящего военную службу по контракту); по состоянию здоровья в соответствии с заключением военно-врачебной комиссии (для военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, - с его согласия); по личной просьбе (для военнослужащего, проходящего военную службу по контракту); в порядке реализации дисциплинарного взыскания «снижение в должности» или «снижение в воинском звании на одну ступень с переводом на низшую должность», а также в случае если в течение года после наложения дисциплинарного взыскания «предупреждение о неполном служебном соответствии» прапорщик (мичман) или офицер не исправил своего поведения образцовым выполнением воинского долга и взыскание не сыграло своей воспитательной роли.

Данный перечень оснований для назначения на низшую воинскую должность является исчерпывающим.

Согласно показаниям допрошенных в ходе судебного разбирательства в качестве свидетелей К.Р.А. и О.А.Г. каждого в отдельности, ФИО2 в расположении роты они никогда не видели, последний дела и должность старшего механика водителя танкового взвода танковой роты танкового батальона войсковой части № не принимал.

Таким образом, оценивая вышеуказанные доказательства в их совокупности, суд полагает, что командир войсковой части № в нарушение названных положений закона, а также в отсутствие согласия административного истца, издал приказ о назначении ФИО2 на низшую воинскую должность старшего механика водителя танкового взвода танковой роты танкового батальона войсковой части №, для которой предусмотрено воинское звание ефрейтор и 4 тарифный разряд, в связи с чем суд считает указанный приказ изданным незаконно и в нарушение действующего законодательства.

Для восстановления прав и законных интересов административного истца суд считает необходимым возложить обязанность на командира войсковой части № отменить свой приказ от 21 июня 2018 г. № 52 в части назначения ФИО2 на должность старшего механика-водителя танкового взвода танковой роты войсковой части №, а также внести изменения в свой приказ об увольнении ФИО2 с военной службы.

Что касается того, что после отмены вышеназванного приказа о назначении ФИО2 на воинскую должность, последний может иметь право на перерасчет денежного довольствия, которое может возникнуть после отмены приказа о назначении на должность, то данное обстоятельство предметом судебного разбирательства не является и таких требований административное исковое заявление не содержит, поскольку необходимо выяснять разницу обеспечения денежным довольствием между 5 и 4 тарифными разрядами.

Согласно выписке из приказа командира войсковой части № (звание) ФИО2, старший механик водитель танкового взвода танковой роты танкового батальона войсковой части № уволен с военной службы в запас по подп. «б» п. 1 ст. 51 федерального закона «О воинской обязанности и военной службы», то есть по истечении срока контракта. В этом приказе также указано, что прав на обеспечение жилым помещением от Министерства обороны Российской Федерации не имеет.

Из копии свидетельства о болезни ФИО2 от 21 ноября 2017 г. № 8/1360, утвержденного 7 февраля 2018 г., усматривается, что административный истец военно-врачебной комиссией филиала № 2 ФГКУ «Главный центр военно-врачебной экспертизы» Министерства обороны Российской Федерации признан Д – не годным к военной службе.

В соответствии с п. «в» ч. 1 ст. 51 федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» военнослужащий подлежит увольнению с военной службы по состоянию здоровья - в связи с признанием его военно-врачебной комиссией не годным к военной службе.

Аналогичное положение закреплено в п. «в» ч. 3 ст. 34 Порядка.

Таким образом, на момент истечения срока контракта о прохождении военной службы ФИО2 подлежал увольнению с военной службы по подп. «в» п. 1 ст. 51 федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», то есть по состоянию здоровья - в связи с признанием его военно-врачебной комиссией не годным к военной службе.

Между тем, командир войсковой части № в нарушение вышеназванных норм закона, а также учитывая, что на момент истечения срока контракта ФИО2 был признан Д – не годным к военной службе, указал в приказе об увольнении с военной службы административного истца в качестве основания увольнения - истечение срока контракта, а также то, что он увольняется с военной службы с должности старшего механика-водителя танкового взвода танковой роты войсковой части № и прав на обеспечение жилым помещением от Министерства обороны Российской Федерации не имеет. Таким образом, ФИО2 подлежал увольнению с военной службы по состоянию здоровья - в связи с признанием его военно-врачебной комиссией не годным к военной службе, поэтому его требования в указанной части подлежат удовлетворению.

Согласно копии решения заместителя начальника федерального государственного казенного учреждения «Южное региональное управление жилищного обеспечения» Министерства обороны Российской Федерации от 27 февраля 2018 г. № 55 ФИО2 и члены его семьи в количестве 5 человек приняты на учет с 25 октября 2016 г. в качестве нуждающихся в получении жилого помещения, предоставляемого путем выдачи государственного жилищного сертификата, в избранном месте жительства г. Москва.

На основании изложенного, суд приходит к выводу, что приказ командира войсковой части № от 15 октября 2018 г. № 95 в части указания основания увольнения ФИО2 с военной службы, указания на обеспечение жилым помещением, а также указания воинской должности, от которой он освобожден, является незаконным.

Для восстановления прав и законных интересов административного истца суд считает необходимым возложить обязанность на командира войсковой части № внести изменения в свой приказ от 15 октября 2018 г. № 95 в части: указания основания увольнения ФИО2 с военной службы – указав вместо основания увольнения по подп. «б» п. 1 ст. 51 федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», то есть по истечении срока контракта, на увольнение по подп. «в» п. 1 ст. 51 федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», то есть по состоянию здоровья - в связи с признанием его военно-врачебной комиссией не годным к военной службе; указания освобождения от воинской должности – указав вместо освобождения от должности старшего механика-водителя танкового взвода танковой роты войсковой части № на должность командира отделения-дальномерщика взвода управления гаубичного самоходно-артиллерийского дивизиона войсковой части №; указания на обеспечение жилым помещением – указав вместо прав на обеспечение жилым помещением от Министерства обороны Российской Федерации не имеет на право обеспечением жилым помещением от Министерства обороны Российской Федерации имеет, при этом удовлетворении требований административного истца об оспаривании вышеназванного приказа в части увольнения с военной службы, следует отказать.

Согласно ст. 15 федерального закона «О статусе военнослужащих» военнослужащие - граждане, проходящие военную службу по контракту, в период прохождения ими военной службы имеют право на улучшение жилищных условий с учетом норм, очередности и социальных гарантий, установленных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

В силу абз. 2 ст. 23 федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» военнослужащие - граждане, общая продолжительность военной службы которых составляет 10 лет и более, состоящие на учете в качестве нуждающихся в жилых помещениях в федеральном органе исполнительной власти или федеральном государственном органе, в которых федеральным законом предусмотрена военная служба, без их согласия не могут быть уволены с военной службы по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе, состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями без предоставления им жилых помещений или жилищной субсидии, за исключением случаев, предусмотренных абзацем третьим настоящего пункта. При желании указанных военнослужащих получить жилые помещения не по месту увольнения с военной службы они обеспечиваются жилыми помещениями по избранному месту жительства в порядке, предусмотренном пунктом 14 статьи 15 указанного Федерального закона.

Аналогичные положения закреплены в п. 17 ст. 34 Порядка.

Таким образом, увольняющиеся по состоянию здоровья военнослужащие, не подлежат увольнению с военной службы только в том случае, если общая продолжительность их военной службы составляет 10 лет и более.

Согласно справке командира войсковой части № от 7 февраля 2018 г. выслуга лет на военной службе ФИО2 по состоянию на 3 февраля 2018 г. в календарном исчислении составила – 6 лет 10 месяцев, в льготном исчислении – 8 лет 4 месяца; выслуга лет в ОВД – в календарном исчислении – 16 лет, в льготном исчислении – 18 лет 4 месяца.

Приказом командира войсковой части № от 6 ноября 2018 г. № 226, как следует из соответствующей выписки, ФИО2 с 4 февраля 2019 г. исключен из списков личного состава указанной воинской части.

С расчетом выслуги лет ФИО2 согласился в ходе судебного разбирательства, при этом указал, что на момент исключения из списков личного состава был обеспечен всеми видами довольствия.

Таким образом, поскольку на момент увольнения с военной службы и исключения из списков личного состава воинской части выслуга лет на военной службы ФИО2 была менее 10 лет, то согласия на его увольнение по состоянию здоровья не требовалось и оснований для оставления административного истца в списках личного состава войсковой части № до обеспечения жилым помещением у командира указанной воинской части не имелось, в связи с чем в удовлетворении требований ФИО2 о возложении обязанностей на командира войсковой части № исключить его из списков личного состава воинской части после обеспечения жилым помещением, следует отказать.

Между тем, поскольку судом приказ командира войсковой части № от 21 июня 2018 г. № 52 о назначения ФИО2 на должность старшего механика-водителя танкового взвода танковой роты войсковой части № признан незаконным, то для восстановления прав и законных интересов административного истца при исключении из списков личного состава воинской части, суд также полагает необходимым возложить на командира войсковой части № обязанность внести изменения в свой приказ от 6 ноября 2018 г. № 226 в части исключения ФИО2 из списков личного состава, указав вместо освобождения его от должности при исключении из списков личного состава старшего механика-водителя танкового взвода танковой роты войсковой части № на должность командира отделения-дальномерщика взвода управления гаубичного самоходно-артиллерийского дивизиона войсковой части №.

Руководствуясь ст. 175 – 180 и 227 КАС РФ, военный суд

решил:

административное исковое заявление ФИО2 удовлетворить частично.

Признать незаконным приказ командира войсковой части № от 21 июня 2018 г. № 52 в части назначения ФИО2 на должность старшего механика-водителя танкового взвода танковой роты войсковой части 91706.

Обязать командира войсковой части № в течение месяца со дня получения для исполнения копии вступившего в законную силу решения суда отменить свой приказ от 21 июня 2018 г. № 52 в части назначения ФИО2 на должность старшего механика-водителя танкового взвода танковой роты войсковой части №, о чем в тот же срок сообщить в суд и ФИО2

Признать незаконными приказ командира войсковой части № от 15 октября 2018 г. № 95 в части указания основания увольнения ФИО2 с военной службы, указания на обеспечение жилым помещением, а также указания воинской должности, от которой он освобожден.

Обязать командира войсковой части № в течение месяца со дня получения для исполнения копии вступившего в законную силу решения суда внести изменения в свой приказ от 15 октября 2018 г. № 95 в части:

1. указания основания увольнения ФИО2 с военной службы – указав вместо основания увольнения с военной службы по основанию подп. «б» п. 1 ст. 51 федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», то есть по истечении срока контракта, на увольнение на основании подп. «в» п. 1 ст. 51 федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», то есть по состоянию здоровья - в связи с признанием его военно-врачебной комиссией не годным к военной службе;

2. указания освобождения от воинской должности – указав вместо освобождения от должности старшего механика-водителя танкового взвода танковой роты воинской части на должность командира отделения-дальномерщика взвода управления гаубичного самоходно-артиллерийского дивизиона войсковой части №;

3. указания на обеспечение жилым помещением – указав вместо прав на обеспечение жилым помещением от Министерства обороны Российской Федерации не имеет на право обеспечением жилым помещением от Министерства обороны Российской Федерации имеет, о чем в тот же срок сообщить в суд и ФИО2

Признать незаконным приказ командира войсковой части № от 6 ноября 2018 г. № 226 в части исключения ФИО2 из списков личного состава с должности старшего механика-водителя танкового взвода танковой роты воинской части.

Обязать командира войсковой части № в течение месяца со дня получения для исполнения копии вступившего в законную силу решения суда внести изменения в свой приказ от 6 ноября 2018 г. № 226 в части исключения ФИО2 из списков личного состава, указав вместо освобождения его от должности при исключении из списков личного состава старшего механика-водителя танкового взвода танковой роты воинской части на должность командира отделения-дальномерщика взвода управления гаубичного самоходно-артиллерийского дивизиона войсковой части №, о чем в тот же срок сообщить в суд и ФИО2

В удовлетворении требований ФИО2 об оспаривании приказов командиров войсковых частей № и № в части увольнения с военной службы и исключения из списков личного состава воинской части, отказать.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Северо-Кавказский окружной военный суд через Новочеркасский гарнизонный военный суд в течение месяца со дня его принятия в окончательной форме.

Председательствующий Д.В. Смирнов