Постановление № 5-15/2019 от 24 февраля 2019 г. по делу № 5-15/2019

Дело №


ПОСТАНОВЛЕНИЕ

<адрес> 25 февраля 2019 года

Судья Пий-Хемского районного суда Республики Тыва Чернова С.А., при секретаре ФИО5 с участием лица, привлекаемого к административной ответственности ФИО1 и ее представителя ФИО6, УУП ОУУП и ПДН ПП № МО МВД РФ «<адрес>» ФИО15, рассмотрев материалы дела об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст. 14.17.1 КоАП РФ в отношении: ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженки <адрес> Республики Тыва, гражданки РФ, не замужней, имеющей № ребенка, работающей ООО в «<адрес>», зарегистрированной по адресу: <адрес> проживающей по адресу: <адрес>,

УСТАНОВИЛ:

Согласно протоколу об административном правонарушении № от ДД.ММ.ГГГГ, ФИО7 ДД.ММ.ГГГГ в 17 часов 00 минут из магазина «<адрес>», расположенного по адресу: <адрес>, реализовала одну стеклянную бутылку спиртосодержащей жидкости с этикеткой водка «<адрес>» объемом № литра, за <данные изъяты> рублей без лицензии на право продажи алкогольной продукции, тем самым совершила административное правонарушение, предусмотренное ст. 14.17.1 КоАП РФ.

В судебном заседании ФИО1 вину в совершении административного правонарушения не признала и пояснила, что водку не продавала. Так как у магазина лицензии нет, спиртным они вообще не торгуют. Считает, что Свидетель №1 оговаривает ее, так как у них имеются неприязненные отношения, в тот день она приобрела в магазине только продукты питания.

УУП ОУУП и ПДН ПП № МО МВД РФ «<адрес>» ФИО15 в судебном заседании пояснил, что им изъята одна бутылка водки без акцизной марки у Свидетель №1, которая пояснила, что приобрела ее в магазине «Янтарный хмель» ДД.ММ.ГГГГ у продавца ФИО1. Изъятие произведено в пункте полиции.

Выслушав лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 ст. 14.17.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за розничную продажу алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции физическим лицом (за исключением физического лица, состоящего в трудовых отношениях с организацией, имеющей лицензию на розничную продажу алкогольной продукции, либо с организацией, не имеющей лицензии на розничную продажу алкогольной продукции, либо с лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), осуществляющим розничную продажу пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, либо с сельскохозяйственным товаропроизводителем (индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством), признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом от ДД.ММ.ГГГГ N 264-ФЗ "О развитии сельского хозяйства" и осуществляющим розничную продажу произведенных им вина, игристого вина (шампанского), и непосредственно осуществляющего реализацию алкогольной и спиртосодержащей продукции по договору розничной купли-продажи), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Федеральным законом от ДД.ММ.ГГГГ N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции" определены понятия: спиртосодержащая продукция - пищевая или непищевая продукция, спиртосодержащие лекарственные препараты, спиртосодержащие медицинские изделия с содержанием этилового спирта более 0,5 процента объема готовой продукции; алкогольная продукция - пищевая продукция, которая произведена с использованием или без использования этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 0,5 процента объема готовой продукции, за исключением пищевой продукции в соответствии с перечнем, установленным Правительством Российской Федерации. Алкогольная продукция подразделяется на такие виды, как спиртные напитки (в том числе водка, коньяк), вино, фруктовое вино, ликерное вино, игристое вино (шампанское), винные напитки, пиво и напитки, изготавливаемые на основе пива, сидр, пуаре, медовуха.

В ходе судебного разбирательства установлено, что ФИО1 ДД.ММ.ГГГГ на основании приказа № принята на работу в ООО «<адрес>».

Как пояснили в судебном заседании ФИО8 и ее представитель ФИО6 ООО «<адрес>» осуществляет свою деятельность в помещении магазина «<адрес>», расположенном по адресу: <адрес>.

Как следует из протокола об административном правонарушении, ФИО7 ДД.ММ.ГГГГ в 17 часов 00 минут из магазина «<адрес>», расположенного по адресу: <адрес>, реализовала одну стеклянную бутылку с этикеткой водка «<адрес>» объемом № литра, за <данные изъяты> рублей без лицензии на право продажи алкогольной продукции. Однако, поскольку ФИО1 состоит в трудовых отношениях с юридическим лицом, осуществляющим свою деятельность в помещении магазина «<адрес>», по адресу: <адрес>, где, по мнению должностного лица, составившего протокол об административном правонарушении, произошла незаконная реализация спиртосодержащей продукции, ФИО1 не является субъектом административного правонарушения, предусмотренного частью 1 ст. 14.17.1 КоАП РФ.

Кроме того, как следует из представленной суду видеозаписи из магазина «<адрес>» ДД.ММ.ГГГГ: в 16.57 из магазина выходят двое покупателей, при этом женщина держит в руках два полиэтиленовых прозрачных пакета с яйцами и колбасой, у мужчины в руках ничего нет. Через одну минуту в магазин заходят двое мужчин, которые представляются сотрудниками Службы по лицензированию, один из которых держит в руках бутылку с водочной этикеткой, с ними обратно в магазин входят мужчина и женщина, вышедшие ранее с покупками. Один из сотрудников Службы, заявив, что указанная бутылка с алкогольной продукцией с поддельной акцизной маркой продана в этом магазине, требует пропустить его в подсобное помещение, чтобы произвести его осмотр, при этом указывает, что ими около магазина проводились мероприятия по наблюдению. Работники магазина не пропускают их в подсобное помещение, указывая, что осмотр должен производиться сотрудниками полиции.

Как пояснили стороны в судебном заседании, осмотр подсобного помещения позднее был произведен УУП ОУУП и ПДН ПП № МО МВД РФ «<адрес>» ФИО15, а затем и сотрудниками УЭБ и ПК МВД по РТ, которые алкогольной продукции не обнаружили, но каких-либо документов при этом не составили.

Как следует из ответа на запрос суда, предоставленного начальником УЭБ и ПК МВД по РТ ФИО9, ДД.ММ.ГГГГ в магазин «Янтарный Хмель», расположенный по адресу: <адрес> выезжал сотрудник УЭБ и ПК МВД по РТ оперуполномоченный ФИО10, однако протокол осмотра помещения составлялся сотрудником ООД УУП и ПДН МВД по <адрес>.

Согласно протоколу осмотра помещений, территорий от ДД.ММ.ГГГГ он произведен в период с 19-30 до 19-50 инспектором ООД УУП и ПДН МВД по РТ ФИО11 с участием о/у УЭБ и ПК МВД по РТ ФИО12 в соответствии со ст. 27.8 КоАП РФ в магазине «<адрес>», расположенном по адресу: <адрес>. Также указано, что в осмотре участвовала продавец ФИО1 В ходе осмотра предметов, запрещенных в обороте не обнаружено. Понятые при осмотре не участвовали, сведения о применении технических средств в протоколе отсутствуют. Протокол подписан ФИО11 и ФИО12, имеется отметка, что ФИО1 от подписи отказалась.

Суд не признает в качестве доказательства указанный протокол осмотра от ДД.ММ.ГГГГ по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 27.8 КоАП РФ осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя, а также в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи. В случае необходимости применяются фото- и киносъемка, иные установленные способы фиксации вещественных доказательств.

Об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов составляется протокол, в котором указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о соответствующем юридическом лице, а также о его законном представителе либо об ином представителе, об индивидуальном предпринимателе или о его представителе, об осмотренных территориях и помещениях, о виде, количестве, об иных идентификационных признаках вещей, о виде и реквизитах документов.

В протоколе об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов делается запись о применении фото- и киносъемки, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств. Материалы, полученные при осуществлении осмотра с применением фото- и киносъемки, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств, прилагаются к соответствующему протоколу.

В протоколе осмотра помещений отсутствуют сведения о юридическом лице или индивидуальном предпринимателе, которому принадлежит осматриваемое помещение, не указано также, является ли ФИО1 законным представителем этого лица либо производства осмотра в отсутствие законного представителя. Осмотр произведен в отсутствие понятых, иные средства фиксации также не использовались.

Кроме того, как пояснила в судебном заседании представитель привлекаемого лица ФИО6, в присутствии ФИО1 указанный протокол вообще не составлялся.

Как пояснили в судебном заседании свидетели Свидетель №1 и ФИО13 они действительно ДД.ММ.ГГГГ приобрели в магазине «<адрес>» продукты питания и одну бутылку водки у продавца магазина ФИО1 Водку ФИО13 спрятал «за пазуху», а когда, выйдя из магазина, хотел переложить ее в рукав куртки, чтоб она не разбилась, к ним подошли сотрудники лицензионной службы и забрали бутылку, занесли ее в магазин, их тоже завели обратно в магазин.

Как следует из протокола изъятия вещей и документов от ДД.ММ.ГГГГ УУП ОУУП и ПДН ПП № МО МВД РФ «Кызылский» ФИО15, без участия понятых с применением видеозаписи, в соответствии со ст. 27.10 КоАП РФ произвел изъятие бутылки водки «<данные изъяты>» объёмом № литра, крепостью №, на которой отсутствует специальная федеральная акцизная марка, после чего бутылка опечатана.

Сведения, где и у кого изымалась указанная бутылка, в протоколе отсутствуют. Протокол подписан ФИО15, имеется отметка о том, что копия протокола вручена Свидетель №1 и ее подпись.

Из видеозаписи, приложенной к протоколу видно, что изъятие производится в помещении служебного кабинета, бутылка водки изымается у Свидетель №1, которая поясняет, что приобрела ее в тот же день в магазине «<адрес>» у продавца ФИО1

В нарушение п. 8 ст. 27.10 КоАП РФ указанный протокол не подписан лицом, у которого изъята бутылка водки.

Согласно заключению эксперта № от ДД.ММ.ГГГГ, на поверхности представленной на исследование бутылки специальные акцизные марки отсутствуют. Образец жидкости в бутылке является спиртосодержащей жидкостью с объемной долей этилового спирта №%об, объем жидкости в бутылке на момент исследования - №.

Как пояснили в судебном заседании сотрудники «Службы по лицензированию и надзору отдельных видов деятельности Республики Тыва» ФИО14 и ФИО2 ДД.ММ.ГГГГ сотрудники Службы находились по служебным делам в <адрес>, проезжая мимо магазина «Янтарный хмель» обратили внимание на скопление народа возле него. Поскольку располагавшееся в данном магазине ООО «Апис» является лицензиатом по продаже алкогольной продукции, то решили понаблюдать с целью выявления фактов незаконной продажи алкогольной продукции. Через несколько минут из магазина вышли мужчина и женщина, при этом мужчина достал из-за пазухи бутылку водки. Тогда они остановили их и, забрав у него водку, зашли в магазин сами и завели туда указанных мужчину и женщину. Какая либо проверка: плановая либо внеплановая в отношении юридического лица, осуществляющего свою деятельность в помещении указанного магазина, на тот момент не проводилась. Пояснили также, что поскольку на Службу возложен региональный государственный контроль (надзор) в области розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции, то сотрудники имеют право, вести наблюдение как за лицензиатами на данный вид деятельности, так и за торговыми организациями, не имеющими лицензии, с целью выявления нарушений законодательства в сфере оборота алкогольной продукции.

Полномочия Службы по лицензированию и надзору отдельных видов деятельности Республики Тыва, определены как федеральным законодательством, так и Положением о Службе, утвержденным постановлением Правительства Республики Тыва от ДД.ММ.ГГГГ N 39, в п. 7 раздела II которого перечислено всё, на что Служба имеет право в целях реализации полномочий в установленной сфере деятельности. В указанный перечень не входит изъятие у граждан приобретенных ими товаров без оформления каких-либо документов, как это имело место в данном случае.

В соответствии с п.п.1 и 3 ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, в том числе результатов проверки, проведенной в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля, если указанные доказательства получены с нарушением закона.

Поскольку при рассмотрении дела об административном правонарушении установлено, что бутылка спиртосодержащей продукции, являющаяся предметом административного правонарушения, сотрудником Службы, не имеющим право на ее изъятие у покупателя, то и все последующие действия с ней, в том числе и составление протокола изъятия в присутствии Свидетель №1, не может служить доказательством по делу.

В соответствии с положениями ст. 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:….

2) отсутствие состава административного правонарушения, в том числе недостижение физическим лицом на момент совершения противоправных действии (бездействия) возраста, предусмотренного настоящим Кодексом для привлечения к административной ответственности (за исключением случая, предусмотренного частью 3 настоящей статьи), или невменяемость физического лица, совершившего противоправные действия (бездействие);

При таких обстоятельствах, суд не находит оснований для привлечения ФИО1 к административной ответственности по ч.1 ст. 14.17.1 КоАП РФ, производство по административному делу в отношении нее подлежит прекращению за отсутствием в ее действиях состава указанного административного правонарушения.

Исходя из положений пункта 2 статьи 12 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» алкогольная продукция, за исключением пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, подлежит обязательной маркировке.

Как указано в статье 25 этого Федерального закона изъятию из незаконного оборота подлежат этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция в случае, если производство и (или) оборот осуществляются без маркировки в соответствии со статьей 12 этого Федерального закона; без соответствия государственным стандартам и техническим условиям; без документов, подтверждающих легальность производства и (или) оборота такой продукции.

В соответствии с абзацем 2 части 2 статьи 25 данного Федерального закона изъятые или конфискованные этиловый спирт, алкогольная и спиртосодержащая продукция, указанные в подпунктах 1 - 3 пункта 1 этой статьи, а также сырье, полуфабрикаты, производственная, транспортная, потребительская тара (упаковка), этикетки, средства укупорки потребительской тары, используемые для производства этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, федеральные специальные марки и акцизные марки (в том числе поддельные) для маркировки алкогольной продукции, указанные в подпункте 4 пункта 1 этой статьи, подлежат уничтожению по решению суда в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Статьей 26 вышеуказанного Федерального закона запрещен оборот алкогольной продукции без сертификатов соответствия или деклараций о соответствии, либо без маркировки в соответствии со статьей 12 этого Федерального закона, либо с маркировкой поддельными марками.

В силу вышеуказанных законоположений изъятая спиртосодержащая продукция подлежит изъятию из оборота и уничтожению, поскольку она не маркирована и не соответствует государственным стандартам.

Исходя из положений статьи 3.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, наказание в виде конфискации предметов административного правонарушения по данному делу не применяется, поскольку вышеуказанная алкогольная продукция изъята из оборота.

На основании изложенного, и руководствуясь ст.14.17.1, п. 2 ст. 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

ПОСТАНОВИЛ:

Производство по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ФИО1 прекратить за отсутствием в ее действиях состава административного правонарушения.

Изъять из незаконного оборота одну стеклянную бутылку спиртосодержащей жидкости с этикеткой водка «<данные изъяты>» объемом № литра, изъятую ДД.ММ.ГГГГ.

Постановление в полном объеме изготовлено ДД.ММ.ГГГГ.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Республики Тыва в течение 10 суток со дня получения его копии.

Председательствующий С.А. Чернова