Постановление № 5-497/2019 от 26 декабря 2019 г. по делу № 5-497/2019

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Братск 27 декабря 2019 года

Судья Братского городского суда Иркутской области Лазарева Т.А., с участием адвоката Коротаева В.А., рассмотрев дело об административном правонарушении № 5-497/2019, протокол УВМ № 132324 от 26 декабря 2019 года об административном правонарушении, представленный отделом по вопросам миграции МУ МВД России «Братское» в отношении гражданина Узбекистана ФИО1 у., родившегося ДД.ММ.ГГГГ в р. Узбекистан, регистрации в РФ не имеющего, привлекаемого за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ,

У С Т А Н О В И Л :

В Братский городской суд Иркутской области отделом по вопросам миграции МУ МВД России «Братское» поступил протокол УВМ № 132324 от 26 декабря 2019 года, составленный инспектором отдела по вопросам миграции МУ МВД России «Братское», и другие материалы дела в отношении гражданина Узбекистана Эргашева Зохиджона Зокир угли за нарушение режима пребывания в Российской Федерации, выразившееся в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

ФИО1 у. нуждается в услугах переводчика, поскольку не владеет русским языком, на котором ведется судопроизводство, родной язык – узбекский. При рассмотрении материала посредством переводчика Н.М.М. пояснил, что в январе 2019 года въехал в Россию, оформил патент, подтверждающий право на работу. Работал, 26 марта 2019 г. передал деньги руководителю организации, который заплатил за него налог за 6 месяцев, начиная с февраля 2019 г. В августе он передал деньги руководителя ООО «Максимус», в котором работал, за оплату налога за 4 месяца, начиная с августа месяца по 8 декабря 2019 г., тот обещал оплатить за него налог и продлить миграционный учет. О том, что работодатель не оплатил налог, узнал от сотрудников полиции 31 октября 2019 года. С этого времени никаких мер к уплате налога и выезду из Российской Федерации не принял, так как паспорт у него был изъят сотрудниками отдела по вопросам миграции МУ МВД России «Братское» и до сих пор не возвращен.

Выслушав объяснения ФИО1 у., исследовав материалы дела, суд приходит к следующему:

Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 25 июля 2002г. N115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон от 25 июля 2002г. N115-ФЗ).

Согласно пункту 1 статьи2 данного Федерального закона законно находящимся в Российской Федерации иностранным гражданином признается лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи5 Федерального закона от 25 июля 2002г. N115-ФЗ (в редакции Федерального закона от 28 декабря 2013г. N389-ФЗ) срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение каждого периода в сто восемьдесят суток, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Согласно п. 2 указанной статьи временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного Федеральным законом от 25 июля 2002г. N115-ФЗ или международным договором Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 5 данной статьи срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина продлевается при выдаче иностранному гражданину патента, при продлении срока действия патента или при переоформлении патента в соответствии со статьей13.3 Федерального закона от 25 июля 2002г. N115-ФЗ, за исключением случаев, предусмотренных указанным Федеральным законом.

В силу пункта 5 статьи13.3 Федерального закона от 25 июля 2002г. N115-ФЗ патент выдается иностранному гражданину на срок от одного до двенадцати месяцев. Срок действия патента может неоднократно продлеваться на период от одного месяца. При этом общий срок действия патента с учетом продлений не может составлять более двенадцати месяцев со дня выдачи патента.

Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. В этом случае обращение в территориальные органы федерального органа исполнительной власти в сфере миграции не требуется.

В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

Согласно п. 4 ст.227.1 НК РФфиксированный авансовый платеж по налогу уплачивается налогоплательщиком по месту осуществления им деятельности на основании выданного патента до дня начала срока, на который выдается (продлевается), переоформляется патент.

Срок действия патента считается продленным на период, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. В этом случае обращение в территориальные органы федерального органа исполнительной власти в сфере миграции не требуется.

В ином случае срок действия патента прекращается со дня, следующего за последним днем периода, за который уплачен налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

Согласно Приказу Минэкономразвития России №595 «Об установлении коэффициента-дефлятора на 2019 г. сумма налога на доходы физических лиц, выплачиваемые иностранными гражданами, осуществляющими трудовую деятельность на основании патента в 2019 году на территории Иркутской области составляет 5332 рубля.

Из протокола об административном правонарушении и исследованных материалов следует:

26.12.2019 г. в 11 час. 45 мин. по адресу: <...> «а», выявлен гражданин Республики Узбекистан ФИО1 у., нарушивший требования ч.2 ст.5 Федерального Закона № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» от 25.07.2002 г., выразившееся в уклонении от выезда из Российской Федерации по окончанию определенного срока пребывания с 1 ноября 2019 г.

Согласно сведениям базы данных АС ЦБДУИГ ФМС России, гражданин ФИО1 у. въехал на территорию Российской Федерации в порядке, не требующем получения визы, 12 января 2019 г., ему выдана миграционная карта, встал на миграционный учет в г. Братске с 16 января 2019 г. по 12.04.2019 г. Оформил патент № 1900014223, выдан 08.02.2019 года ГУ МВД России по Иркутской области подтверждающий право на работу, заключил трудовой договор.

Согласно сведениям АСАО ГИСМУ налог на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа ФИО1 у. оплачен в сумме 31992 руб. чек-ордер №49 от 23 марта 2019 г. за 6 месяцев с даты выдачи патента, и ему был продлен миграционный учет с 3.04.2019 по 8.08.2019.

Согласно сведениям АСАО ГИСМУ налог на доходы физических не поступил до 8.08.2019 г., что подтверждено Федеральной налоговой службой по Центральному округу г. Братска.

Следовательно оснований для продления миграционного учета с 8.08.2019 года у гражданина ФИО1 у. не имеется. Следовательно, гражданин ФИО1 у., уклоняется от выезда из Российской Федерации по окончанию определенного срока пребывания с 1.11.2019 г.

Таким образом, гражданин ФИО1 у. совершил административное правонарушение, предусмотренное частью 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ, выразившееся в нарушении ч.2 ст. 5 Федерального Закона № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» от 25.07.2002 г., а его действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния.

О законности нахождения на территории Российской Федерации (в пределах установленного пунктом 1 статьи5 Федерального закона от 25 июля 2002г. N115-ФЗ срока временного пребывания на территории Российской Федерации) иностранного гражданина может свидетельствовать наличие у него патента, но при условии уплаченного налога на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа.

Согласно копии чек-ордеру от 6 августа 2019 г., находящемуся в материалах дела, им был осуществлен авансовый на сумму на сумму 21328 рубля, оплата налога по которому, согласно сведениям АСАО ГИСМУ и Федеральной налоговой службы по Центральному округу г. Братска, и сведениям, полученным судом их Байкальского Банка ПАО Сбербанк платеж не найден, операция не производилась.

Суд не ставит под сомнение факт, указанные ФИО1 у. в пояснениях о том, что он передал деньги работодателю и полагал, что тот оплатил налог, которые подтверждаются в том числе возбужденным уголовным делом в отношении по данному факту, и считает, что несмотря на то, что патент прекратил свое действие с 8 августа 2019 г. и правовых оснований нахождения ФИО1 в Российской Федерации не было, так как согласно закону если срок действия имеющегося у иностранного гражданина патента не был продлен либо выданный ему патент был аннулирован, данный иностранный гражданин в случае истечения срока его временного пребывания в Российской Федерации обязан выехать из Российской Федерации (абз. 5 п. 5 ст. 5 названного выше Федерального закона), однако, принимая во внимание то обстоятельство, что ФИО1 у. полагал, что действие срока патента продлено, и он находится на территории страны на законных основаниях.

Однако совершение мошеннических действий не освобождает ФИО1 у. от обязанности оплаты авансового платежа и соблюдения действующего законодательства.

Суд учитывает, что ФИО1 у. исходя, в том числе из его пояснений в судебном заседании, узнал о том, что налог от 6 августа 2019 г. не оплачен, что квитанция поддельная 31 октября 2019 г., следовательно патент недействительный и его нахождение на территории России с этого времени незаконно, однако никаких мер к платежу либо к выезду за пределы Российской Федерации с этого времени не принял.

Суд, проверил доводы ФИО1 у. о том, что паспорт у него был изъят сотрудниками миграционной службы, в связи с чем он не мог выехать, которые не нашли своего подтверждения, опровергнуты показаниями сотрудника миграционной службы И.Д.С., который показал, что ни он, ни другие сотрудники не изымали паспорта у иностранных граждан в том числе у ФИО1 у. Никаких объективных данных, выдвинутой стороной защиты версии нет, в судебном заседании не представлено документов, обосновывающих это заявление: акт изъятия или протокол выемки либо справка о том, что паспорт изъят у иностранного гражданина.

Таким образом, на момент выявления ФИО1 у. миграционной службой срок действия патента истек, о чем ему достоверно было известно, в связи с чем последний, не имея действующего патента, обязан был по истечении срока пребывания, 1 ноября 2019 г. покинуть территорию Российской Федерации.

При таких обстоятельствах, действия ФИО1 у. образуют объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст.18.8 КоАП РФ, выразившийся в уклонении от выезда из РФ по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния. ФИО1 у. по истечении установленного срока временного пребывания в Российской Федерации не выехал за пределы Российской Федерации, т.е. с 1.11.2019 года.

Факт того, что ФИО1 у. имел действующий миграционный учет до 8.12.2019 года не может считаться сроком его законного нахождения, поскольку в силу п.6 ч.1. ст.2 Федерального закона от 18.07.2006 года 109 ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации», учет иностранного гражданина или лица без гражданства по месту пребывания представляет лишь только фиксацию в установленном порядке уполномоченными в соответствии с настоящим Федеральным законом сведений о нахождении иностранного гражданина или лица без гражданства и не является основанием законного нахождения иностранного гражданина, которым на основании пункта 1 статьи5 Федерального закона от 25 июля 2002г. N115-ФЗ является наличие у иностранного гражданина патента, при условии уплаченного налога на доходы физических лиц в виде фиксированного авансового платежа. Кроме того, с 8 декабря 2019 г. у ФИО1 у. нет миграционного учета.

В соответствии с общими правилами назначения административного наказания, основанными на принципах справедливости, соразмерности и индивидуализации ответственности, административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с КоАП РФ (ч. 1 ст. 4); при назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность (ч. 2 ст. 4.1).

При назначении наказания суд учитывает обстоятельства, при которых совершено административное правонарушение, а также данные о личности виновного. Преимущественным местом жительства ФИО1 у. является Узбекистан. Каких-либо социальных связей в России, дающих основания не выдворять его за пределы РФ, у него не имеется. В настоящее время в городе Братске и в Братском районе регистрации он не имеет. Оснований не применять административное выдворение в отношении ФИО1 у. нет.

Согласно положениям ст. 3.10 КоАП РФ при назначении административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства судья принимает решение о его принудительном выдворении за пределы Российской Федерации или контролируемом самостоятельном выезде из Российской Федерации.

В связи с этим, суд приходит к убеждению целесообразности наложения на ФИО1 у., с учетом признания вины в совершении правонарушения, имущественного, семейного положения, не женатого, детей не имеющего, административного штрафа в размере 2000 рублей, и учитывая обстоятельства дела пришел к выводу о возможности административного выдворения за пределы Российской Федерации в форме самостоятельного контролируемого выезда за пределы Российской Федерации.

Согласно ч. 6, 7 ст. 32.10 КоАП РФ иностранный гражданин или лицо без гражданства, которым назначено административное наказание в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации в форме контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации, обязаны выехать из Российской Федерации в течение пяти дней после дня вступления в силу постановления судьи о назначении соответствующего административного наказания.

Федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление функций по контролю и надзору в сфере миграции, осуществляет контроль за исполнением иностранным гражданином или лицом без гражданства постановления о его административном выдворении за пределы Российской Федерации в форме контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации.

Согласно ч. 6 ст. 3.10 КоАП РФ административное наказание в виде контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации может быть назначено иностранному гражданину или лицу без гражданства в случае осуществления административного выдворения за пределы Российской Федерации за счет средств таких иностранного гражданина или лица без гражданства либо за счет средств пригласившего их органа, дипломатического представительства или консульского учреждения иностранного государства, гражданином, которого является выдворяемый иностранный гражданин, международной организации либо ее представительства, физического или юридического лица, указанных в статье 16 Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".

Осуществление административного выдворения ФИО1 у. за пределы Российской Федерации в форме контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации произвести за счет его собственных средств.

Руководствуясь ст. ст. 18.8 ч. 1.1, 29.7, 29.9-29.11 КоАП РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Гражданина Узбекистана ФИО1 у., родившегося ДД.ММ.ГГГГ в р. Узбекистан признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, подвергнуть административному наказанию в виде административного штрафа в доход государства (Российской Федерации) в размере 2000 (двух тысяч) рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации в форме самостоятельного контролируемого выезда за пределы Российской Федерации в течение пяти дней после дня вступления постановления в законную силу за счет собственных средств ФИО1 у.

Контроль за исполнением постановления в части административного выдворения за пределы Российской Федерации в форме контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации возложить на Отдел по вопросам миграции МУ МВД России «Братское».

Информация о получателе штрафа:

расчетный счет <***> получатель: УФК по Иркутской области (ГУ МВД России по Иркутской области, лицевой счет <***>), ИНН <***>, КПП 380801001, банк получателя: Отделение Иркутск г. Иркутск, БИК 042520001, ОКТМО 25714000, КБК 188 1 16 40000 01 6020 140.

УИН 18891389990124107780, протокол УВМ №132324.

Административный штраф, назначенный иностранному гражданину или лицу без гражданства одновременно с административным выдворением за пределы Российской Федерации, должен быть уплачен не позднее следующего дня после дня вступления в законную силу соответствующего постановления по делу об административном правонарушении.

Постановление может быть обжаловано в Иркутский областной суд в течение 10 суток с момента получения копии.

Судья: Т.А. Лазарева