Определение № 5-19/2017 от 28 февраля 2017 г. по делу № 5-19/2017

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

01 марта 2017 года город Асбест

Судья Асбестовского городского суда Свердловской области Юрова А.А., в порядке подготовки к рассмотрению материала об административном правонарушении, предусмотренном ч. 3 ст. 18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ФИО1, *Дата* года рождения, гражданина республики Таджикистан,

установил:

*Дата* в отношении ФИО1 старшим инспектором отдела по вопросам миграции МО МВД России «Асбестовский» капитаном полиции ФИО2 составлен протокол об административном правонарушении *Номер*, предусмотренном ч. 3 ст. 18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ), а именно о том, что *Дата* в 11:30 часов в здании МО МВД России «Асбестовский» установлен гражданин Таджикистана ФИО1, который допустил нарушение режима пребывания иностранных граждан на территории РФ, а именно с *Дата* по настоящее время уклоняется от выезда с территории РФ по истечении срока временного пребывания.

Определением начальника отдела по вопросам миграции МО МВД России «Асбестовский» ФИО3 материал об административном правонарушении в отношении ФИО1 передан в Асбестовский городской суд для рассмотрения.

В соответствии со ст. 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении подлежит установлению наличие события административного правонарушения, виновность лица в совершении административного правонарушения, как и иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Исходя из положений ч.1 ст.1.6 КоАП РФ обеспечение законности при применении мер административного принуждения предполагает не только наличие законных оснований для применения административного наказания, но и соблюдение установленного законом порядка привлечения лица к административной ответственности.

В этой связи, при подготовке дела к рассмотрению в соответствии с требованиями статьи 29.1 КоАП РФ подлежат выяснению вопросы, связанные с правильностью оформления протокола об административном правонарушении и иных материалов дела.

Согласно ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении указываются, кроме прочего, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении.

Установление лица, совершившего противоправное действие (бездействие), за которое КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, в соответствии с п. 2 ст. 26.1 КоАП РФ входит в предмет доказывания и относится к обстоятельствам, подлежащим выяснению по делу об административном правонарушении. При этом сведения о лице, в отношении которого ведется производство по делу, указываются как в протоколе (ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ), так и в постановлении по делу об административном правонарушении (п. 3 ч. 1 ст. 29.10 КоАП РФ).

В силу абзаца 2 пункта 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5 от 24 марта 2005 года "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" существенным недостатком протокола является отсутствие данных, прямо перечисленных в части 2 статьи 28.2 КоАП РФ, и иных сведений в зависимости от их значимости для данного конкретного дела об административном правонарушении (например, отсутствие данных о том, владеет ли лицо, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, языком, на котором ведется производство по делу, а также данных о предоставлении переводчика при составлении протокола и т.п.).

В нарушение ст. 28.2 КоАП РФ сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, указанные в протоколе, не соответствуют данным его паспорта, а именно: протокол составлен в отношении ФИО1, представлен паспорт на имя ФИО1.

Имеющиеся в материалах дела иные документы: определение начальника отдела по вопросам миграции МО МВД России «Асбестовский» ФИО3 о передачи дела, письменное объяснение, отобранное старшим инспектором отдела по вопросам миграции МО МВД РФ «Асбестовский» капитаном полиции ФИО2, миграционная карта, копия постановления о возбуждении уголовного дела, копия постановления об избрании меры пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении – составлены в отношении ФИО1. Кроме того, уведомление о прибытии иностранного гражданина представлено в отношении ФИО1.

Выявленные противоречия в написании имени и фамилии и не установление должным образом личности лица, привлекаемого к административной ответственности, являются существенными.

Согласно п. 11 ч. 2 ст. 23.3 КоАП РФ рассматривать дела об административных правонарушениях от имени органов, указанных в части 1 настоящей статьи, вправе руководители структурных подразделений по вопросам миграции территориальных органов, их заместители - об административных правонарушениях, предусмотренных частями 1, 2 и 3 статьи 18.8, статьей 18.9, частями 1 и 4 статьи 18.10, статьями 18.15 - 18.18, частью 1 статьи 18.19, статьями 18.20, 19.8.3, 19.15 - 19.18, 19.27 настоящего Кодекса.

Согласно приказу МВД России от 05.05.2012 N 403 (ред. от 07.11.2016) «О полномочиях должностных лиц системы МВД России по составлению протоколов об административных правонарушениях и административному задержанию" уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях являются должностные лица подразделений по вопросам миграции (пункт 3.18 приложения к приказу).

При этом документы, подтверждающие полномочия начальника отдела по вопросам миграции МО МВД России «Асбестовский» ФИО3 на передачу дела об административном правонарушении в отношении лица, привлекаемого к административной ответственности, не представлены.

Кроме того, основанием для вынесения начальником отдела по вопросам миграции МО МВД России «Асбестовский» ФИО3 определения о передачи дела указана статья 23.67 КоАП РФ, которая утратила силу в соответствии с Федеральным законом от 03.07.2016 № 305-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием государственного управления в сфере контроля за оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров и в сфере миграции».

В том случае, когда протокол об административном правонарушении составлен неправомочным лицом либо когда протокол или другие материалы оформлены неправильно, материалы представлены неполно, судья на основании пункта 4 части 1 статьи 29.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях выносит определение о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган или должностному лицу, которыми составлен протокол. (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 №5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях».

Таким образом, судьей установлены существенные недостатки при составлении протокола об административном правонарушении, а также неправильность оформления материалов, их неполнота, которые не могут быть восполнены при рассмотрении дела по существу, влекущие в силу п.4 ч.1 ст.29.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях возвращение протокола.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 29.4 ч. 1 п. 4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья

определил:

Возвратить протокол и иные материалы дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 3 ст. 18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении ФИО1, *Дата* года рождения, гражданина республики Таджикистан, старшему инспектору отдела по вопросам миграции МО МВД РФ «Асбестовский» капитану полиции ФИО2 в связи с выявленными нарушениями, указанными в описательной части настоящего определения.

Судья Асбестовского городского суда Юрова А.А.